TRANSPARENCIA EN LAS COMPRAS PÚBLICAS

MERCADO PÚBLICO
“TRANSPARENCIA EN LAS COMPRAS PÚBLICAS”
A continuación, expondré
algunas
observaciones, respecto de cómo en la practica, se desarrolla el
procedimiento de adjudicaciones de servicios, mediante el portal
“mercadopublico.cl” (ex chilecompras.cl).
Es prioritario recordar que en el mes de
agosto del año 2003, en nuestro país cambió categóricamente la
manera en que el Estado realiza sus compras, esto debido a la
entrada en vigencia de la Ley de Bases sobre contratos
administrativos de suministros y prestación de servicios, Ley 19.886.
con su correspondiente reglamento.
Sin lugar a duda, y así lo corrobora “la
historia” de esta Ley, el espíritu y la motivación principal del legislador,
fue lograr: a) la máxima transparencia y eficiencia en el mercado
de las compras públicas,
b) preservar
la igualdad de
competencia y no discriminación, y c)producir un ahorro
significativo para el Estado al aumentar la eficiencia,
productividad y rapidez de los procesos de compra de los
servicios públicos. Estos principios, en la práctica se vulneran,
aparentemente, tal como mas adelante se desarrollará
pormenorizadamente.
Siguiendo un orden de ideas, es necesario ir
al punto de la existencia de los denominados “CONVENIO MARCO”
El Convenio Marco es un mecanismo de compra
definido por la Ley 19.886 de Compras Públicas, como la primera
opción para satisfacer una adquisición de bienes o servicios, ya que
da amplias garantías de transparencia, eficacia y eficiencia; este
mecanismo (convenio marco) es un acuerdo celebrado por la
Dirección de Compras y Contratación Pública con un proveedor
determinado, en el que se establecen precios, condiciones de compra
y otras especificaciones del producto o servicio, que rigen por un
período de tiempo definido. Estos convenios se traducen en un
Catálogo Electrónico que contiene la descripción de los bienes y
servicios
ofrecidos,
sus
condiciones
de
contratación
y
la
individualización de los proveedores a los que se adjudicó el Convenio
Marco. De esta manera, los compradores después de encontrar lo
que buscan en el Catálogo Electrónico, sólo deben emitir la orden de
compra al proveedor sin realizar más trámites.
El espíritu de “la institución” convenio marco es
llegar a perfeccionar la TRANSPARENCIA esto atendido a que todos
los convenios marcos se realizan por medio de licitaciones públicas, la
EFICACIA atendido a se puede elegir a través de un catálogo
electrónico en el cual los proveedores y sus productos ya han sido
analizados, por medio de la licitación pública, y la EFICIENCIA
atendido al menor precio (sin discusión alguna) del producto y a la
rapidez en que se efectúa la adquisición.
En definitiva cuando una entidad requiere realizar
una contratación, si existe un convenio marco vigente en aquel rubro,
debe obligadamente consultar el catalogo electrónico del convenio
marco antes de proceder a llamar a una licitación pública, licitación
privada o trato o contratación directa. Pero
si
el catálogo
electrónico contiene el bien y/o el servicio requerido debe realizar una
ORDEN DE COMPRA EN FORMA DIRECTA para su adquisición;
ahora bien en teoría e interpretando el espíritu del legislador,
pareciera que el convenio marco cumple con la transparencia, la
eficacia y la eficiencia, pero estos principios, en la practica diera la
impresión que son vulnerados por algunos funcionarios público, por
las razones que a continuación desarrollo:
1.- La ley estipula que aún existiendo convenio
marco, una entidad puede realizar una licitación pública, licitación
privada o un trato o contratación directa; lo primero que uno se podría
preguntar, tan solo por un razonamiento lógico sería: ¿para que
entonces existe convenio marco en aquel rubro? si al final queda al
arbitrio de una persona (funcionario público) elegir o no en el catálogo
electrónico.
Pero analicemos el fondo de este planteamiento,
en la práctica una entidad consulta el catálogo electrónico y si
“estima” que éste no contiene el bien y/o el servicio requerido, la
entidad tiene tres opciones: realizar una licitación pública, licitación
privada o un trato o contratación directa; si elige la licitación pública no
hay inconveniente, debido a que incluso los proveedores con convenio
marco pueden participar, pero si elige licitación privada o un trato o
contratación directa nos enfrentamos a dos problemas primero: una
desmotivación respecto a participar nuevamente en la licitación
pública de un convenio marco para un rubro determinado, y segundo:
se pierden absolutamente los principios fundamentales de la Ley, la
transparencia, la eficacia y la eficiencia. Esto en razón a que nadie
tiene conocimiento de las adquisiciones, solo la entidad pública y el
proveedor contratado conocen las condiciones y modalidades de la
contratación.
De este análisis realizado precedentemente, debemos
tener presente lo siguiente:
a. Para que un proveedor participe en la licitación
pública de un convenio marco, éste debe cumplir con
una serie de requisitos técnicos, legales, someterse a
una serie de obligaciones, entregar cauciones para
garantizar la seriedad de las propuestas y realizar
ofertas respecto al precio, etc. en conclusión hay que
cumplir con todo lo que normalmente se cumple
cuando se gana una propuesta; o sea que un
proveedor esté en convenio marco, significa primero
que ganó una licitación pública, segundo que cumplió
con todo lo establecido, y tercero que celebra un
contrato con la Dirección de Compras y Contratación
Pública, y lo mas importante es que las ofertas
señaladas en el catálogo electrónico son sin lugar a
duda son las mas convenientes. Por otro lado, hay
que hacer presente que los proveedores que pierden
la licitación de convenio marco, pueden, por que la
Ley nada dice, contactar al proveedor directamente y
llegar a un “acuerdo” realizando una licitación
privada o trato o contratación directa.
b. El otro problema grave de esta práctica es que
cuando se realiza una licitación privada o trato o
contratación directa, los otros proveedores no tienen
como saber que se realizó dicha contratación, por lo
que los limita para poder recurrir al Tribunal de
contratación pública, si ellos estimaran que se
vulneran los principio de la máxima transparencia y
eficiencia en el mercado de las compras públicas,
preservar
la
igualdad
de
competencia
y
no
discriminación, y producir un ahorro significativo para
el Estado al aumentar la eficiencia, productividad y
rapidez de los procesos de compra de los servicios
públicos.
2.- Para analizar otra vulneración a los principios de la
Ley debemos referirnos a la ORDEN DE COMPRA EN FORMA
DIRECTA al momento de elegir un producto en el catálogo
electrónico:
Como ya hemos analizado, cuando una entidad
revisa el catálogo electrónico del convenio marco y éste satisface la
búsqueda, la entidad debe realizar una orden de compra directa, vale
decir una contratación directa entre el proveedor y la entidad;
contratación en la cual nadie excepto el proveedor y la entidad saben
los requerimientos, las necesidades, los valores etc. o sea los otros
proveedores
integrantes
del
convenio marco nunca saben que
existió dicha contratación, y menos sus condiciones, con lo cual
nuevamente
limita para poder recurrir al Tribunal de contratación
pública, si ellos estimaran que se vulneran los principio de la máxima
transparencia y eficiencia en el mercado de las compras públicas,
preservar la igualdad de competencia y no discriminación, y producir
un ahorro significativo para el Estado al aumentar la eficiencia,
productividad y rapidez de los procesos de compra de los servicios
públicos.
Por ultimo hay que hacer presente, que en la
misma Ley 19.886 en sus artículos 22 al 26 se crea y regula el
“Tribunal de contratación pública”, ante el cual se podrá reclamar de
los actos u omisiones ilegales o arbitrarios que afecten el proceso de
licitación; tribunal que garantiza transparencia e igualdad.
En conclusión podemos asegurar que en la práctica
los principios de la máxima transparencia y eficiencia en el mercado
de las compras públicas, preservar la igualdad de competencia y no
discriminación, y producir un ahorro significativo para el Estado al
aumentar la eficiencia, productividad y rapidez de los procesos de
compra de los servicios públicos, posiblemente se estaría vulnerando
por los “vacios” legales que existen en la practica al ejecutar el
procedimiento
de la Ley de Bases sobre contratos administrativos
de suministros y prestación de servicios.
ADRIÁN ALMONACID HERNÁNDEZ.