GENERAL TEORIA Hacía el Reconocimiento DEL ACTO INEXISTENTE de la Nuestro en Pon GUILLERMO Deredm Civil MARTÍN PATRICIO INDICE del Teoria Doctrina Doctrina El acto Efecto del Advertencia: El alli donde trata del acto texto. se ca; fruto . nacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . que. o y . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . No . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . efectos cuasiinexistente. cuasiinexistente inexistente nace del acto recientemente de la elaboración doctrinaria de la escuela de aligerat la lectura queda sobreentendido respectivamente. la literatura en juridi- exegética francesa. fue encuentra vislumbrada por los juristas de la Antigua Roma, sino que Zachariae —complementándose,luego, avanzando el siglo pasapensamiento de Demolombe, Marcadé y especialmente de Aubry primera gran sistematización. en con y Rau- el su Surge modeStamente, trimonio que la doctrina el para resolver del mismo sexo. mente, Pero si nació de invalidez para aplicar ciertos supuestos civilista era incapaz de solucionar, más entre celebrado del matrimonio problema fue adquiriendo con radio de acción para concluido por obtener humildemente, tancia, ha ido ampliando su general del acto jurídico y ha de las nulidades en general, a tal punto que, nos rige —N° 2393legisla la inexi5tencia y (al IV y el XII, respectivamente). puerta . . . . . . . . . . La teoría do, . . . . Civil . los a . . . . Derecho . . acto jurídico inexistente . . . . . nuestro desea advertir. inexistente autor dice . . . . . . en mismo del Jurisprudencia Bibliografía que inexistente acto extranjera inexistente la rapidez, a eXtenderse autonomía su ley de matrimonio la nulidad en del ma- concreta- personas impor- mayor la teoria respecto que civil capítulosdisrintos Como acertadamente lo puntualiza el Dr. López Olaciregui: "Por De del matrimonio la teoría de la inexÍStencia. entró al Derecho la la 115 teoria se la pasó a la teoría del matrimonio Del Derecho francés pasó a Otros universal". general de los jurídicos dadania Derechos. contratos Tomó y carta actos de ciu- Afirma Germán J. Bidart Campos piensa, sin embargo, lo contrario. "de los actos jurídicos en general pasó al Derecho de Familia para apliámbito donde se producen nuevas disidencias. al matrimonio, carse "Pero, tan original posición. desgraciadamente, el autor, no fundamenta que Este desarrollo progresivamente creciente de la doctrina del acto inexisla ha proyectado a otras ramas del Derecho, y, entre tente ellas, al —que bien lo señala 1maz— responde a una razón Administrativo, como lógica-juridicaobvia, que ha sido puesta de manifiesto por un- estudio más tipo logrado: a saber, la de distinguir los supuestos, dos profundo del nuevo —la de inexistencia la la de la nulidadradison categorias jurídicas y que derecho diferentes calmente afirmar, en lo señaló estrucruración y consecuencias, lo que de la inexistencia. su lo tanto, por Bien cipio jurídico es nos lleva a la existencia al Moyano noción una sosrena: primordial que la inexistencia del razonamiento más que un prinla lógica. y'de Tradicionalmente se conceptúa tal ¿Qué es el acto jurídico inexisrente? de alguno de los elementos esenciales (llamados también aquel que carece el formal —aunque este último sujeto a disrintas el subjetivo, ya sea interpretaciones. a sea Alberto J, Molinario, en un artículo tan profundo un del anterior. criterio Dice asi: muy distinto de la inexistencia no se reduce, sin embargo, a Llambías (teoria "clásica" bosquejada ut supra). Este general, pero racionalmente podemos concebir otros de inexistencia en de un acto los cuales no se trata supuestos jurídico que como visceralesI tal, a pesar de faltarle uno o varios de sus elementos aparece sino que puede tratarse de un acto jurídico perfecto, pero que por determinadas circunstancias le niega en efectos extrateforma toral y absoluta se rriroriales, o bien no puede surtirlos respecto de determinadas personas. Recientemente como “Para ha SOStenido nosotros, el concepto resulta ser expuesta por el concepto Código Nuestro tratos el Dr. discutido, la forma Civil en hechos, y los derechos son persona, no tendrán territorio, el estado regidos por ejecución en las la su artículo adquiridos "Los actos, los con8° establece: de la del lugar del domicilio fuera leyes del lugar en República,respecro a las leyes del conformes de las personas". y condición si no son que se han de los bienes pais que verificado; pero reglan el situados en la capacidad, . jurídico perfecro, celebrado de acuerdo con todas se las disposiciones de fondo y forma vigentes en el país en donde tal acto ha. realizado puede no tener ejecución en la República,si las leyes de dicho en materia de capacidad, estado y condipaís no concuerdan con las nuestras ción de las personas. El acto jurídico es, en tal situación, con respecto a la Vale 116 decir, que un acto Argentina, inexistente, puesto que no puede producir ninguno de los efecros acto normalmente jurídico válido. Así produce al ser reconocido como de la República puede impedir la introducción al pais de la aduana "este" criterio que insufla no sólo determinada mercadería, de la misma manera al art. 8 del código civil, sino también al art. 2 de la ley 2393 importa el aduana de una establecimiento jurídica que impide la introducción de determinados actos jurídicosy de determinados matrimonios y que en cambio admirealizados contra la importaciónde otros,_aunque sean en de lo dispuesto ten de los límites de la evación lícita. por ella, dentro que como Si acto un el efecto alguno equivale a algo que no a' determinados actos jurídicos y a ciertos disposiciones legales se les niega efectos jurisdicción de la República,tales actos y mapaís en que se celebraron resultan ser prácfunción de la jurisdicción nacional. .". puede producir no y desde existe momento que matrimonios, por el juego de diversas extraterriroriales trimonios ticamente orden en a exisran aunque inexistentes en en la el . "El acto continúa: inoponible es respecto de las personas Señalamos que Llambias puede oponerse un acto inexistente. jurisras alemanes emplean la expresión «ineficacia relativa» en parcial con nosouos, lugar de inoponibilidad y ello significa coincidencia de inexistencia cuando ya que entendemos que puede perfectamente hablarse trata de colocar el acto se inoponible frente a las personas respecto de las todo lo que no puede producir cuales no puede producir efectos, por cuanto, adelante Mas las cuales recuerda que a efecto: los 11' no como e: En no no exim'em. cuando un de las fronteras palabras, sOStenemos jurídicos dentro orras produce que efectos acto de jurídico aún existente, un país o en relación de determinada tal acto con indepersona puede ser calificado de inexistente como tal. esenciales pendencia de que posea los elementos para que exista Y concluye afirmando que corresque: "si se ahonda en el análisis se advierte relativamente inexistentes ponde distinguir entre actos absolutamente y actos cuasi inexistentes. inexistentes actos inexisrentes, o si se quiere entre y actos Actos absolutamente serían aquéllos o inexisrentes simplemente inexistentes de uno de los elementos vicerales que carecen para que puedan ser conside- rados tales. como Acros reuniendo aquéllos que, los elementos territoriales determinadas vierte- en ejemplos Nos naje por a la en en en son o cuasiinexistentes inexistentes relativamente todos función del lugar en donde se celebraron carecen de efectos extrade los mismos no pueden surtir sus efectos respecto de —adconsideraciones todas estas formulado esenciales constitutivos otros países, o bien personas. el campo función Hemos meramente conceptual, de lo establecido hemos atrevido a transcribir fuerza de convicción de coincidir, en no poca medida, en tan estos con aunque nuestro algunos hayamos puesto código civil". largas citas, parcialmente, parcialmente, argumentos; las ideas allí expuestas. en home- también, 117 Así teme creemos la disrinción que esbozada —ya tualmente, entre acto Goldschmidt- en es, inexistente y acto rigurosamente, cierta; cuasiínexises concep- atacta. de la cuasisupuestos —res'frente a terceros o perfectos pero ineficaces en razón de no adea la capacidad, el estado a las leyes argentinas referentes cuarse y la condición Pensamos de cuasiinerxisde las personas. que, igualmente, es un supuesto de vicios, ha tencia el acto viscerales, carece que: reúne todos los elementos en nuestro sido celebrado ordenamiento país, y, sin embargo, nueStro juridico positivo lo desconoce rigurosamente, privándolo, en consecuencia, de efectos. el ejemplo de Pongamos por caso la enfiteusis ——tomamos generar una aguda objecióndel Dr. Nieto Blanc, para quien "dándose los presupuesmateriales tos (‘factum) de la enfiteusLs no advendría el aCto jurídico "enfio el derecho teusis"— de superficie; independientemente del esfuerzo juriscomo derechos personales, esos actos no serán, ni prudencial de validados inexistentes —desde los elementos constitutivos de talesni que reúnen nulos, pues ninguno de sus elementos aparece viciado —y asimilatampoco al vicio—, en forma tal que el ordenamiento jurimos, para el caso, ilicitud dico deba decretar su nulidad. Serán actos perfectos, que no producen efectos; es decir que serán actos cuasiinexistentes. Pero no coincidimos, a únicamente inexi5tencia pecto de dichos terceros—, en cambio, aquellos aCtos en limitar los inoponibles - Cabe preguntarse jurídico positivo proscribe y por qué el ordenamiento tales acros. Es que hay una razón de orden público en juego, disdesconoce tinta, sin embargo, de la nulidad absoluta, donde también se transgrede dicho de objeorden público. Así seria un supuesto de nulidad absoluta el contrato ilícito o inmoral, como lo dice el art. 1044 cláusula 2': "Son nulos los to acros jurídicos -. cuando fuese prohibido el objeto principal del acto". Es atentatorio contra casos lo que se considera el orden público es que en estos de la cua5iinexistencia. el objeto del acto, y no el acto en si mismo —caso . También . consideramos cuasiinexistente el aCto condicional definitivamen- frustrado; el aCto sujeto a una condición suspensiva o resolutoria, que no producirá efectos, ya sea por cumplirse la condición reSolutoria, ya sea por no como sobrevenir la condición suspensiva; interpretamos este caso típico de los llamados de que habla Imaz "actos fruscrados" (infra) y lo supuesto hacernos subsumir en esra categoría,amparados en la frase de Molinario, por todo aquello que no puede producir nosotros, subrayada, por cuanto si no existiera", (de allí ansiinexistente). efectos es como te “ . .. los de la cuasiinexistencia: son los supuestos En resumen, pues, cuatro dos señalados por Molinario: el acto perfecto celebrado en el extranjero en el violación de las leyes sobre capacidad, condición y estado de las personas, acto inoponible frente a terceros, respecto de dichos terceros; y dos agregados ordenamento nuestro nos0tros: el acto por jurídico, perfeCto proscripto por en definitivamente condicional de orden público y el anto consideraciones frusuado. 118 El impedimiento con válidos no es un tropiezan para ser actos riguroso de dichos actos podría hablarse de inexisde cuasiinexistencia, legal, en estos supuestos inexi5tencia natural aplicable al acro absoluta- que sino jurídico; el desconocimiento obsráculo natural jurídico positivo. De alli que por el ordenamiento tencia jurídica, o frente al clásico de inexiStente. mente ESta primero es causa por concepto el la diferencia es el que es Ambos que el acto entre de alguno de no produce carece perfecto acto sus inexistente 'y' el cuasiinexistente; el conStituyentes, el segundo elementos efectos. a su vez, del acto nulo; entendiendo por tal, consintética propuesta sanción legal por el Dr." Llambías: que priva de sus efectos propios a un acto jurídico, en virtud de una causa CXÍStCnte en el momento de su celebración (modo de ser v'icioso del acto). cuasiinexistente vicios constitutivos forme El a diStinguen, se la definición acto no produzca efecto el alguno; presenta absolutamente aunque son un tampoco inexistente aCto la falta de de allí que viscerales, alguno de sus elementos Planiol haya afirmado, con razón, distintos, sino incompatibles; en la medida acto existente, si bien viciado c'ab initio”. no que que caracteriza se por por ser ellos defeCtuosos; no ambos supuestos sólo el acto nulo presupone inexistente conduce a una clasifiLa doctrina del acto (absolutamente) de irregulares —distinguiendo la inexistencia tripartita de los actos la nulidad absoluta nulidad, y, dentro de ésta, discerniendo y la relativaclasificación la por prestigiosos jurÍ’Stasal considerar que ha sido rechazada teoría como novel imposible o inútil, adhiriendo, en cambio, a la clásica cación la bipartición de Así se de elemento las nulidades. a la categoría que, al exaltar, por ejemplo, la voluntad y no a la validez del acto) (que hace a la existencia voluntario que no coincide Blanc —en Nieto magistral esrudio consagrado al temaplantea la objeción más aguda y más seria a la es admisibilidad de la teoría. Afirma "la categoría de la inexistencia que: un acto con «contradictio in adiecrior una jurídico pues si la confrontación seriedad de con determinado (esquema legal) es imprescindible para tratar ella, ipso facro, queda desvirtuada, por cuanto, justamente, se dice que sólo cuando resulta puede hablarse de inexiStencia imposible la jurídica identi'fi- se con le objeta de hecho a un apunta concepto sicológico del elemento el jurídico por el ordenamiento positivo. cación del Nos negocio". atrevemos a discrepar con la civilista. Si como el mismo lo señala al germano-itálica,_la jurídica identificación la nulidad de la inexiStencia —dado que inteligente opinión del distinguido la posición de la dOCtrina del negocio es lo que diferencia comentar en ambos imperfecto- no será precisamente la imposibilidad el acto jurídico determinado (esquema legal) lo que fracasado de aCto en acto casos el "tatbestand" de la confrontación convierta a ese es con proyecto inexistente? 119 la teoría Para lables, sin Se que en aparentes, igualmente: "los acros jurídicos son válidos o anutercera especie alguna. No hay, por consiguiente, ley, pura, de Otra por la sola prescripción de inexistentes". realidad nulos actos ni la menos acros meramente egológicacossiana: "la designación de inexisautocontradictoria. vigencia no es‘ objetable como realidad predicada no niega la realidad del acto. Porque la apariencia de norma (o negocio) jurídico. La que basta para atribuirle aseverada inexiStencia (o negocio) haya niega, en cambio, que a tal norma de la colectividad, que es un hecho real, sucedido el posterior acatamiento sin el cual ninguna norma (o negocio) jurídico existe como tal, es decir es De ahi el siguiente esquema: vigente. A tencia a la escuela contesta esto lo que carece la inexistencia . de . . . A) a) b) actos vigentes inválidos invalidables inexistentes frustrados B) c) acros d) desaparecidos Aclara Imaz —de quien tomamos el término esras netasque con a "inexistencia" se hace referencia los actos no vigentes en general; con la a los acros inexistentes vipalabra "frustrados" por no haber logrado nunca gencia, y con la expresión "desaparecidos" a los actos inexistentes por pérd'da de la vigencia anterior temporaria, sobrevenida con posterioridad. han sido las críticas dirigidas a la doctrina otras del acto ineAl revistar la opinión de los diversos autores nacionales y extranla niegan, haremos mención de ella. Muchas xistente. jeros que Incluso novísima la de teoria impugnada. Así, incidentalmente, clusión, si la masiinexisrencia el Dr. la dOCtrina de la inexistencia en derecho que rechazarla a juridica, habría y también la considera el campo en como teórico, porque inexistencia de hecho se ha sido seriamente López Olaciregui dice: "En cona la inexistencia se la equipara positivo, porque la ley la rechazó confundiría con cabe aceptada". la nulidad. Si se a disentir la autorizada con Modestamente, nos atrevemos opinión del destacado Pensamos civilista. reputado que la cuasiinexistencia -—que hemos como inexistencia jurídica- y la nulidad, son dos supueStos conceptualmente distintos, en la medida que aquél es un acto perfecto que no surte efectos,y éste un aCto inicialmente lo apuntáramosut- supra. viciado, como - el Dr. Lagomarsino afirma Más decididamente "distinguir entre que: a nuestra vista como cuasiinexistencia e inexistencia algo antoiadizo aparece proceder al disloque de una institución desdibujada y aun peligro ". y rebuscado .«y que ello implicaba) como la inexisrencia así que aparece . l20' . humilde entender, la distinción nos parece, Repetimos que, en nuesrro rigurosamente, cierta, y, conceptualmente, exacta; por tanto, mal puede considerársela peligrosa. Creemos,, al contrario, que reconocer la doctrina, como atisbarse en parece algunos fallos relativos al matrimonio, a partir del pronunciamiento del Dr. Barraquero, que los llamaba: "matrimonios carentes de efecros extraterritoriales" al caso de negarse el y que permitió compararlos es útil. Participa de esde una sentencia diCtada en el extranjero exequatur ta la aplicación esrricta de la tesis tiene la ventaja opinión el Dr. Belluscio: ' de derivar los mismos efectos de la inexistencia, sin que se los considere inexis- rentes. La crítica a la teoría da (absolutamente) inexistente, ha redundado a sus justos límites y permitido dis- del acto, su provecho, desde que tinguir los tres siguientes en la ha reducido supuestos: viciala voluntad a) falta de sujeto. Con Llambias debemos diferenciar (p. ej. del demente) o el minimo de voluntad (p. ej. del menor) de la sobre un inmueble, cuyo propieta-inexistente (hiporeca consrituida ajeno al acto). voluntad rio ha sido b) falta de objeto: p. ej. compraventa, donde falta el precio o la cosa- vendida. c) falta de forma, entendiendo y Rau; sino la específica,esto Aubry por es: tal, la no como lo querian de voluntad, al decir legal, manifestación de Llambias. A siendo trimonio su de la cuasiinexistencia son los ya considerados; no vez, los supuestos asimilar adecuado los otros casos 1°) el maque incluye Molinario: celebrado con falta accidental de discernimiento —embriaguez, hip- estuviese norismo, etc —puesto que si uno de los contrayentes privado intedel acto, conla sanción sería la anulabilidad gralmente de razón —demencia— la eventual posibilidad de confirmación; y no parece lógico castigar más seel acto realizado con privación accidental que el realizado con falta cuando no se ha probado absoluta de razón. Y 2°) los segundos matrimonios bien lo puntualiza aún la disolución o nulidad del primer vínculo, pues como supeditada a la condi-Lagomarsino: "ello implica admitir una inexiStencia inexisción resolutoria el primer matrimonio, de declararse nulo o disuelto tencia que sería entonces o podría serlo, temporal y circunstancial”. veramente DOCTRINA EXTRANJERA 1) Francera: de la Puede afirmarse, sin dudar, que a la Escuela del Acto Inexistente. desarrollo de la Doctrina Sin puestos embargo, de error ya, parece Porhier, como esbozar una lo observa diferencia Nieto entre Exégesis se Blanc, tipicos en casos debe el' ciertos. su- de nulidad 121: Otros y estarían que cristaliza, por no de la misma. del alcance fuera Es el primer intento, que la teoría. reconocer Nada hay de ella en Domat, ya que en el régimen de las nulidades. inexistencia este incluye los supuesros de la Y así Llegamos a 1804, fecha de la redacción del Código Civil Francés, en la manifestación del Emperador de legislar de discomisión redactora de la mujer que dijera "no" ante el oficial del Regisrro, modo el caso aquella otra que dijera "si "despuésde haber sido objeto de violencia, haimprecisa acogida en el art. 146 que se limita a decir: no hay matrimonio no lo señalara Japiet: "la oscuridad Es que, como hay consentimiento. en dichos trabajos preparatorias sobre la materia de más grande ha reinado de ideas sistemáticas". las nulidades, estando desproviStos los autores cuya tinto de lló cuando La noción obras de Biret, del inexisrente acto Guyon y se va insinuando Solón, hasra consolidarse gradualmente en las racionalmente, en la obra de Zacharíae, Este autor distingue ya, claramente, la nulidad de la inexi5tencia, presuponiendo para declarar la primera la existencia del acto. Reconoce. sin de inexistencia embargo, que las leyes califican de nulos ciertos supuestos y asimilan, las piamente so en lo que era así a la acción de nulidad, a las nulidades texte” y desde sans a la institución matrimonial mismo sexo; para la docuina configurado del personas en pro- el ca- civilista creye'ndose vigente el principio del "pas Código no declaraba la nulidad de tales impugnarlos. La docrr'na de la inexistencia problema insoluble, un de nullité concierne dichas. Aplica el concepto del casamiento entre ésre pues, que el había forma de matrimonios, venía, así a solucionar la dificil cuestión. no en las obras de Demolombe, Marcadé La noción se adimata y desarrolla del Curso de Aubry y Rau. Para y, particularmente, en las sucesivas ediciones éstos: "el acro inexistente o no sucedido (non avenu) es el que no reúne los o su de hecho que requiere su naturaleza elementos objeto y en ausencia de los cuales rre es lo mismo lógicamenteimposible concebir su exi5tencia. ha sido acompañadode las condiciones no y solemnidades existencia su para según la ley o el espíritu del Derecho . . el que con di5pensables ocu- inPosi- tivo". Convienen nerales, cuáles versas en son legislaciones tir, por ejemplo, el Los supuestos reconocer esos no error la elementos se ajusran, de hecho de inedstencia en términos gede determinar. de hecho; así corno también que las dia dicho planteo al converhabitualmente. en simple condición de validez. imposibilidad serian: falta de consentimiento; omisión esencial venta) y la forma (res. pretium en la compra algún elemento de conservar la clasif'cación legal. No obstante, el esfuerzo de estos autores fenótripartita (inexistencia, nulidad y anulabilidad) tienden a reconocermeno ciertamente habitualsólo dos categorías: .'a linexistenc'a y la anulabi- de 122 lidad, al incluir de causa ilícita, sobre la pactos tentes la órbita en del también Ello etc. futuras herencias los primer grupo manifiesta se nulos como en de acros objeto imposible los por el hecho de considerar las primeras ediciones e inexis- tercera. en a un a dar aventura Demolombe se paso más; reduce las alternativas la abinexisrencia última, la distinción entre y anulabilídad salvando, en esta inexistencia Si bien la. distinciónentre soluta y relativa. y anulabilidad, deel primer caso en tiva de que el impedimento es natural y jurídico en el sedel orden público, de la mogundo, asimila en aquello los actos violatorios ral y de las buenas costumbres, Continúan e5te pensamiento Laurent, Huc, Mourlon y especialmente Baudry Lacantinerie, quien dice: "del art. 1131 del Código Civil Francés, los esta conclusión: y la jurisprudencia extraen que la obligación sin cau— autores sa de o Más sentimiento; entonces esenciales tos no es sólo nulo o anulable, sino radical nulo de nulidad adelante el error excluye el conagrega "en ciertos casos no forma porque falta uno de los elemenel contrato se inexistente. existencia. El error deja, aquí, al contrato, viciosa causa inexi5tente". o a su . Seguidamente ejemplifica: 1°) Cuando y mi cree es y mi 3°) Cuando decir, cuando cuando el objeto co-contratante error no tencia, al aplicar, a los ejemplos consentite Nullius qui errant. el vacilante de origen, . Ya plica del aCto camino del se de la causa mi obligación; errantis Así relegando es un del la inexisrencia a este quienes afirman: sis de inexiStencia admisible; mente un inexistente, ocaso. consensus. Errantis luego de alcanzar Lagomarsino: lo dice al olvido. partidario más su "en nulla voluntas apogeo, comienza Francia, su país . moderado de la doctrina al reducir Partiendo de la idea que el acto jurídico es un organismo (idea previamente por Ihering) con elementos sicológicos (voluntad). y (objeto y forma) afirma que la omisión de cualquiera de ellos im- Adhieren tant, la viene Bonecasse alcance. adelantada material que de la . La docuina sn misma causa que la obligación tiene una de nulidad e inexislos conceptos "non videnprecedentes, el aforismo roma-no tur est vender entiendo vender de la convención. Entiendo mi casa de Libourne. cree comprar sobre la existencia consiSte en creer la tiene. Identifica recae el realidad en sobre recae Bourdaux en casa sobre la naturaleza de la convención: recibir "en donación; recae co-contratante 2°) Cuando fallo aislado y acto. Planiol temperamento originariamente), Colin y Capi"la düFerencia hecha entre las hipótepor la doctrina aquellas del aCto nulo de nulidad absoluta es racionalembargo, la jurisprudencia la ha ignorado. Es cierto de la Corte de Casación (del 30 de diciembre de 1902) Sin 123 finalmente, haberlo parece, ya una bien utilidad Más los entre aceptado. De todas maneras para distinguirlaS". no creemos ha- que marcadas de más cerca, la separación establecida hipótesis de nulidad se reducen, hasta. "si se la observa adelante: de inexistencia y las un a simple matiz". casos racionalmente, el "en el fondo la diferencia es estrecha. En los dos casos Y, finalmente: una fuem choca con soberana, superior a la voluntad de las parts". casi sinónimos. son realidad, los términos nulidad absoluta e inexistencia lengua jurídica de los romanos siempre fue así: decir de un acto "nuesr" significaba decir indiferentemenre: el acto es nulo, o bien, no hay acto En En la llium el acto, aCto es También tes error a aquellos inexistente. Carbonnier, quien en falta que enumera como o falsa Más radicalmente seña los modestos Japiot, repudia la orígenes de la misma pansión, hasra concluir, ceptuaciónpor absorber como todo destaca con el contenido y falta causa doctrina y de supuestos inexisren- actos (incluído falta de voluntad el conSentimiento obstáculo) falta el objeto, falta su de formas y reclama progresiva acierto, en de la nulidad su su y legales abolición, y desvirtuadora más extrema absoluta Reexcon- y cambiarle de nombre. Sintomáticamente ediciones del Tratado Elemental de Plala evolución de la dóccrina francesa. En la existencia de la 1928, el desracado jurista reconoce teoria y analiza cuáles son los actos inexistentes: falta de consentimiento, de otro elemento esencial y (limitadamente) de la forma legal. niol y colaboradores la undécima del año las sucesivas van repitiendo de Ripert y Boulanger se En la edición de 1956, actualización a supuestos debe ciramscribirse excepcionales: "en que que la doctrina inútil e irrazonable lidad alcanza un grado tal de evidencia que resulta de un acto dir al juez; sería el caso otorgado por un menor impúber,o el matrimonio sido formalimdo acro solemne como por que hubiera mento afirma la nuacu- de un instru- privado". el Traité Pratique de Planiol la colaboración Similarmente y Ripert, con así: "un grave problema 6° se expresan de Esmein en la redacción del tomo es manse necesario ahora, el de saber si al lado de la inexistencia presenta tener dos categorias de nulidades. estan en Los autores pleno desacuerdo. todas las nulidades Algunos absorben en inexistencia que no les parece posible sanear ellos no admiten, en (Iaurent, Baundry Lacantinerie y Barde); 'efecto, diferencias prácticasentre esas nulidades y la inexistencia. Otros (Aubry y Rau, Bonnecasse) más preocupadospor la lógica, se a rehusan al orden público o“: calificar de inexistentes los actos contrarios las buenas costumbres elemento esencial y a no les falta los cuales del tipo de la nulidad absolura__ que son 124 ,Pero cuando-ellos centre pone tible decisión producir del judicial o que efectos". ciertos sin Concluyen, la teoria quieren justificar con absoluta, deben embargo, inexisrente acto el nulo acto señalando hay poco Beudant, de quien Castiglione que para resume prácticas,la distinción la segunda sólo su- razones decidir que de nulidad y nulidad inexistencia una de a pesar retener su absoluta es en ella. suscep- lógica de de la aparente . así: pensamiento la inexi5ten- no reside en el fundamento del vicio; sino en su intensidad y su Mrmula si una ésta; inexistencia: de las condiciones exigida falta completamente; al nulidad: si ella no está sino parcialmente cumplida. Por demás, se atiene texto del Código Francés citando en apoyo de su pensamiento los arts. 146, son "cuatro condiciones que dice: de la parte el consentimiento convención: esenciales para la validez de una la matecierto forma de un su se contratar; objeto que capacidad obliga; que causa licita en la obligación. ria del acuerdo; una cia es '931, 1131, 1601 y especialmente el 1108, del del punto de partida: el concepto en su obra: “’I'heorié generale sostiene más intentado elaborar una doctrina división tripartita de las nulidades; al lado de la de la nulidad absoluta. Sela inexiStencia son auSentes los de hecho hay inexistencia; de obsi el acto un contraviene mandato de la ley hay nulidad (p. ej. venta jeto ilícito). Esta distinción es interesante, pero la mayoría de los autores o En efecto, lógicamente no se concibe la diferencia la declaran sin utilidad. de hecho ausente sea elemento un la sanción entre los dos casos: el elemento Lutzesco, quien afirma la falsedad organismo jurídico. Guademet, quien autores des obligations": "ciertos han matizada nulidad que o legal, comporta ellos relativa, gún Aubry y Rau tiene una distinguen si los elementos la misma importancia, de la ley, en caso, por la voluntad ausencia de un elemento legal no decisión de la que el elemento ha nacido muerto, justicia es falta solamente que el por la fuerza de los En cuanto segundo. cosas a en el pretender primer que la sin podria entrañar la nulidad del contrato la prueba y el fondo del derecho; entre confundir de hecho o de derecho, legalmente el contrato sea falta probarlo". Los hermanos Henri, León y Jean Mazeaud escriben en sus Lecciones: que la inútil; es también falsa. Los autores "pero esta teoría no es solamente preconizan pretenden que algunas diferencias importantes separan a la inexisno tentencia de la nulidad absoluta. Ante todo, según ellos, la inexistencia dría que ser demandada judicialmente. Olvidan inexistente, crea una apariencia y habrá que que el acto, incluso desde luego, a los tribunales para hacer que desaparezca esa aparienla realidad, Nadie y se restablezca puede hacerse justicia por sí mismo. Desde el insmnte en que una situación tiene apariencia de realidad exisre; y debe intentarse una acción para comprobar su nulidad, para hacer que desa- dirigirse cia parezca la apariencia. 125 Para de la Morandiére Julliot la teoría pitantnaud de la obra de Colin y Ca—acrualizador incierta e inútil. Finalmente, Marty et Raydel matrimonio (donde parecen acep- como aparece "fuera del afirman: particular caso tarlo) nada impide la nulidad misma, si los textos legales no la pronuncian eiia puede, perfeCtamente, ser deducida del carácter de la disformalmente; posicióntransgredida y de la necesidad de sancionar eficazmente tal violación; ahí De que el remrso inútil y se ción bastante absoluta. Se mite tan podria que textuales, hay por interpretación,numerosas nulidades al lado de las des virtuales. hallar la acción graves en llevar que pueda todo en por no inexiStenciaaparezca caso, acto no razón de una nulidad absoluta concibe que un si preguntar se consolidar a la a puede como basta con ser la a una hablar nulida- complicade nulidad distinción, si se ad- prescriptible; en efecto, hay casos prescripción inclusive trentenaria, informe o imperfecto. es una demasiado los trabajos de la comisión reformadora del Código Civil Francés designada el 7 de junio de 1945. hs distintas subcomisiones, la de Obligaciones, la de Parte Gral, la de Actos Julo difícil de aunar rídicos). Considerando criterios, fueron soslayando el proNos reSta por nunciarse sobre del 18 de junio definitiva, como en materia de analizar, someramente, la cuesrión. Y aún en de 1948 y siguientes lo señala Nieto nulidades, o por Blanc: lo menos de la-CorniSión Plenaria el tema. En abordó direCtamente testimoniafon ideas claras, aún demostrativas ideas claramente las reuniones no se "no de se inspirador adoptado. "Difícilmente podría haber sido de orto de los ilustres las opiniones encontradas modo, si se tiene en cuenta juristas Así en el seno de una misma subque integraron la comisión reformadora. (arts. comisión, Roger Houin que negaba la dOCttina al redaCtar su proyecto l y 12) varió luego de opinión y se unió a Lareurnerie y Lyon Caen frente a la oposición irreducrible de Niboyet que seguía desconociendola. del criterio 2) Doctrina Italiana y Alemana: de ambos países de los docuinarios En rigor de verdad, el pensamiento del heel concepto es semeiante. Efectivamente, el punto de partida comunes acontecimientos o situaciones cho jurídico interpretado como: (esrados) que producen una modificación de la realidad jurídica, o sea, un efecto jurídico y que, por eso, son jurídicamenterelevantes. Del hecho jurídico debe mantenerse la denominada diferenciada hipótesis (fattispescie o tatbestand); por o o situación la tipica hipótefattíspeciese entiende peculiar figura juridica es o prohibición,y que sis a la que la norma su se refiere con el precepto o el conjunto de presupuestos presupuesto (por lo que se suele distinguir entre misma-y .pam fattispecie simple y compleja) para la aplicaciónde la. norma la producción de los efCCtos jurídicos;por la fattispecie precede lótanto, gicamente la aplicación de la norma y de los efectos que se realimn‘ cuando la fattispecie —de hipótesis- se convierte hecho en jurídico concreto... 126 Así, por ejemplo, conjunto de varias bién e'l, o se suele hablar de la fattispecie "propiedad" como de hechos que dan lugar a la aplicación de los elementos a torno en coordinadas aquel inStituto jurídico, que denominado "propiedad". normas es del una tam- diciendo: Concluye Messineo, de quien hemos tomado esros conceptos, hablar de completar la fattispecie" para indicar "se suele falta algún que elemento de ella y que tal elemento'SObreviene; ej. la muerte del testador o la supervivencia del llamado, en ¡la hipótesis de .un te5tamento ya redactado y de por sí válido. Sin completar la fattispecie no se produce el efec—nulidad e inexistendel que ésta es, de por sí, capaz. En ambos casos dicees el tatbestand imperfecto; pero —se procede di5tinguir el de los elementos del negocio permite, no obsrante, en que la ausencia to cia— caso su jurídica identificación, de aquelen que esa identificación ocurre cuando la falta llega a impedir que el hecho en determinado negocio (inexistencia). lo que da no posible es examinado pue- reconocerse el clásico Pérez González y A1examinar guer que "para mejor perfilar conceptos por nulidad o nulidad o radical, la anulabilidad separado la inexistencia pendiente de impugnación y la rescisión. La nulidad del radical e inexistente negocio jurídico es aquella imperfección que le impide producir sus efectos El considera al exactamente como si no se Derecho, negocio propios. hubiera realizado y, si, por acaso produce algún efecro, éste no será propiaEn tratado traducido de Eneccerus por conviene los acotan: consea tal sino meramente efecto del negocio jurídico en cuanto el acto nula o cuencia de los hechos en puestos juego al concluir como no de 1909 de la inexistencia se dice la sentencia del 30 de nov. lpu'eden de se derivan deducir más consecuencias jurídicas que las que necesariamente mente esta inexistencm. misma Cama: Por numerosas damentales: y heterogéneas que 1°) E1 negocio choca 2°) Por de carecer con un algunos de los pueden sean precepto reducirse a fun- tres legal prohibitivo; requisitos de fondo senciales al con- trato; 3°) Por falta de la forma exigida con carácter de requisito esencial. Efecto: '1’) El llum esr, 2°) acto nulo (de nulidad radical) no nullum producir effectum. No impugnación alguna jurídicos, ni fallo judicial, ya esmenester produzca efectos ipso jure. produce efectos: de parte, para que la nulidad quod nu- impedir que tiene lugar .127 el 3°) Para impugnar cualquier tercero autorizado 4°) El si como el contrato nulo, para alegar ello interés. en tenga que no nulo por defecto de forma se convalide voluntaria por parte de las interesados. 5°) Si, ejecutado, imposible, a en su inexistencia, está y sólo por testamento cución su de todo valor, por considerfi'selo, por carecer puede sanearse por modo alguno: es imprscriptisingular excepciónse admitió, .por' el TS. que nulo negocio existiera no ble, inconfirmable de pesar todo valor Emilio Betti, en nulidad tinción entre ineficacia su o en con su e teoría absoluta el en virtud de la eje- negocio nulo hubiera la restitución procede parte más los de lo dado. sido Siendo intereses". general del Negocio Juridico .dice: "la dises conceptualmente legítima. inexistencia en casos los que puede hablarse de verdadera ineidstencia Se ofrecen del negocio que se ha pretendido realizar, en cuanto que no existe vacia apariencia, la cual si puede haber que una engendraido juridica él. más de la impresión superficial de haberlo verificado produce, ¡Sin embargo y en absoluto efectos jurídicos ni negativo o divergente. Por el contrario, la esrimación nulo presupone, por lo menos, que. el negocio existe existe una figura exterior de sus que, por tanto, de engendra: algún efecto secundario, necapaz ante gativo o divergente; aunque esta figura se revele luego inconsistente más fáciles de indicar Las aplicaciones son un análisis más profundo. en Público y del D. Procesal del Derecho el campo en particular, pero no en el D. Privado falta tampoco y, especialmente, en negocios del D. de de los alguno en o asistido a e'l, interesados no siquiera de carácter un negocio como de de hecho; como supueSto eventualmente elementos . . Familia. Es nororio importancia lia el D. en revista nulidad-inexistencia considerable de la sentencia. En el campo del D. de Famila distinción entre "matrimonium nullium" elaborado inexisrenEn general se deberá considerar haber dado vida no de ta]. que se cree jurídicos del género correspondiente al tipo en cuesción, en el indicado del carácter negativo y divergente como la que la teoría Canónico non y "matrimonium te el negocio cuando antitsis enlazan . exisrents". al simulacro efectos ni siquiera efectos el art. 1276 del Código Civil se . ha Español. hablaremos Afirma: "Nosotros Vittorio Scialoja rechaza la doctrina. de vicio del negocio jurídico para indicar, genéricamente,todos sus posibls más alto grado, o sea, su defectos: de nulidad cuando ese vicio alcanza afecce cuando afecte ese vicio alcanza su más alto grado, o sea, cuando de tal manera el negocio jurídico y sus efectos normales, que sólo le deje su Muchos tratadisms mera sun-tancia. su desn'uyendo apariencia externa, califican este caso de inexistente (es decir, para que nos entendamos bien lo que nada significa). observar de hacer Hemos que las palabras 128 tales exactas, inexistencia, inexistente, no son pueSto que negocios, aún el negocio jurídico (cita a..Windscheid: nulos, han sido realizados Es un cuerpo no sin a‘lma, existe, pero el derecho de hecho existe. de ser un no sino los efectos cuerpo) tienen, pues, por ello deja la apariencia del negocio jurídico, por lo cual, al calilficarlos menos cuando nulo mas cuanto de inexistentes más cierto que se dice algo que no es completamente exacto. muchos casos, tal"apariencia no sólo indirectamente efeCtos jurídicos; así, por en puede producir, dato Otorgado a civilmente, pero esfera penal... .una persona con existencia Por la bra nulidad con comprenderse en la esra de 'matar, juridica, para asrimamos tanto, inexistencia, aun es, Y esto es tanto existe, sino que ejemplo, el mansin 'duda, un negocio nulo que produce efectos en sustituir la palaquerer a lo principal es llegar pueSto un error cuando materia. el traduCtor Coincidentalmente Pelsmaeker e Ivañez "Como agrega: observa como lo hace bien el muy prof. Scialoja no puede ,sosrenerse Windscheid que no exisra jurídicamente el negocio a no ser que se acepte el restringidisimo concepto de nulidad de Koppen —que el propio Windscheid critica— según el mal sólo es nulo el negocio que no tiene ¡importancia alguna para el derecho y que no produce tampoco efectos jurídica distintos de aquel al que se encaminaba, cual sería el cabo del mandato del que se habla en el texto del más en el campo para matar, y de otros derecho civil, ej., la venta realizada'por quien no es propietario de la cosa, el es nula, pero puede producir efecros propietario haga”. Para lida en elementos que la Cariota derecho Ferrara la positivo. La rrirá con la categorías radica en que el acto nulo, o propios, puede producir otros, indirectos el acto inexistente (López Olaciregui). ambas entre efecms por ratificación pOSterior qu'e vádistinción entre inexistencia es y nulidad inexisrencia se configura cuando faltan los del acto, de modo que es inconcebible práctica negocio jurídico. La diferencia la naturaleza supone realidad sucedida sea un que aunque menores, no produzca lo que no sus ocu- del "A la validez Dice así: doctrina. tampoco del mismo: no-válido otras situaciones (o impernegocio se contraponen también o esencial de algún elemento fMIO) es el negocio cuando carece elevado a elemento accidental cuando éste sea en del declarante intención sea at'Ïectado esencial; o bien, cuando uno (o varios) de tales elementos de vicios o bien cuando ilícito o imposible se dissea el negocio mismo la nulidad tinguen dos formas de invalidez: y la anulabilidad: Messineo admite a) Nulidad negocio En po, cuanto se lo cual por a la también, la aunque la del esenciales cuando fialtan uno o más elementos del mismo. está en cuesción el negocio en lo intrínseco tiemun en la terminología era tales situaciones inexisrencia jurídica del negocio, para expresar que, inexistente, el negocio, desde el punto de vista del tiene primera de de materialmente 129 si no existiese es como (este independientemente, de]. hecho de de declaración de certeza a la acción de tal inexisel interesado recurre la nueva legislación,para indicar también esta situación emplea el nunca en la ley el término nulidad. Pero a pesar de que no se encuentran —incluso en inexistencia término algún texto parece equipararse inexistencia a nulidad se tiende a (art, 2881 Co. Italiano)— por más de un autor y negocio nulo, considerando negocio inexistente distinguir entre que en no la inexistencia hay el hecho jurídico que pueda dar vida al negocio, el hecho mientras jurídico exisre aunque sea ineficaz. que en la nulidad a limitarnos Podemos replicar que falta la utilidad práctica de la disúna aún refiriéndose la nulidad los efecros negociables de ésción, porque intensos menos no son ta de la inexist‘enc-ia”. que los que derivarían derecho, que tencia) national Doctrina señala IagomarSino: (. Como en nuestro pais- a la inversa de donde se la viene relegando al olvido)— también por razones Francia circomo cunstanciales las que morivaron su nacimiento la teoría ha cobrado en los últimos años, una significaciónparticular que la ha devuelto a su sitial de preeminencia". . CueStionando hecho, que doctrina lo de modernos circunstanciales razones pais nuestro en y los . en tienden el correspbnde subrayar general, los juristas clásicos a aceptada. rechazaban la Así Lisandro Segovia, en la nata al art. 1047 define su pensamiento: "Habrá nulidad relativa cuando la ley no permita alegarla sino a aquellas en ha sido introducida (arts. 1049 y 1050) y nupersonas cuyo beneficio lidad absoluta, no sólo cuando el acto sea del todo inaistente (non ave- niu) en éste sea cuando la terminología del derecho o por incapacidad ilícito, sea celebrado por una o accidental' sin la forma del todo nulo. A estos francés, por falta natural persona instrumental, actos de de la parte que ' o mento los llaman objeto, para o cuando consentir, sino tiene una incapacidad absoluu legalmente esencial, en instruAubry y Rau inexistentes". inexisrentestermiSalvat, por su parte nos recuerda que “los anos son aquellos que no han podido llegar nología introducida por Zachariaeesencial para su existencia, p. ei., losa existir de algún elemento por carecer de un demente, falta en ellos la voluntad, sin la cual no se concibe la aCtos un caso exiStencia de ningún acto jurídico; se considera igualmente como Golem-r de inexistencia de las formas prescriptas para los actos la ausencia nes (forma dar esse rei). Romero aceptada su 130 favor por inexistente "la teoría del acto del Prado agrega: la mayor de nucsuos autores, aunque han parte ". Llambías y Bor y recientemente Moyano ' no ha sido abogado en que"en orden al país, han admitido Concluye observando algunos jueces, en nuestro vínculo matrimonial la teoría de los donde inexis- es acros rentes. Lafiaille el terna serían trata inexisrentes actos desde y de principio, un cuando falta un del acro. formación ejemplos falta de nació teoría ESta clásicos manera precisamente, de la unión consentimiento, virtud, sin éste último código NueStro respecto requisito ocurre la de Dcho. de Familia. Dice así: "Los de los cuales se puede afirmar absoluta, que no han vivido jamás.Así sin cuyo concurso no es posible conseguir Curso su en aquellos de Al necesita el en de las arreglo no hay con facror, merced matrimonio, categoría de los dos los a de un mismo sexo personas y al texto del' C. Napoleón, en matrimonio. la de la cuya inexistentes, idéntico resultado. reconocer la nulidad de pleno derecho, para obtener como lo denomina no Freitas, que se tiene por tal aunque haya sido juzel problema. El juez no hace gada (art. 1038) resuelve satisfacroriamente sino reconocerla, una vez que llega a su noricia; ni siquiera depende de acción como No ridica, un a del caso anulable. acto actos . . de recurrir pues la necesidad la ineficacia del caracterizar para su validez. una a acro nueva designación jude jurídico que carece indispensable Etcheverry distinto camente el en aparece, fin de elemento no afirma Boneo del que, nulo, acto si bien, hay no tal el acto diferencia inexistente es cuanto a en intrínsecon- sus secuencias. También Asevera, "un Castiglione apunta dicha circunsrancia. formación un elemento esencial su cuando inexisrente le falta para ausencia de este el aCto en elemento. que no se puede concebir Un aCto sin apariencia inexistente realidad: anular, de la misma se dice la manera se inexistente Pero inexistente. acro ralmente no tiene nada; que exisrencia lo y por no se tanto tant, se puede matar refiere a lo inaistente si teóricamente se inexisrente, práticamentese confunden y pues, dicen que no sólo ambos exigen o la inexistencia nulidad, que constate para inexiStente o nulo, deben igualmente remitirse acto los a ojos dice un de la que no muerto; ley; lo se acro es y es tal una puede y mando jurídicamente,no natudistingue el acto nulo del Colin lo reconocen Capi- así la intervención de la jusricia sino que, ejecutado el acro al estado anterior en que se encontraban. Y si -—-continúa— enseña que en la inexistencia, el obsla doctrina táculo para su valida es un obstáculo natural nulo, el obsrámlo y en el acro unaprohibición de la ley; es decir, un obsráculo legal; en el fondo la disoberanareínan ferencia se obstáculos atenúa hasra desaparecer, ambos es 131 de y la voluntad “este término mente Concluye sólo por ción. las nuevo sino redundante, lo es impotente para hacerlos desaparecer. partes —inexistencia—ha complicado las ideas, no en su por la disparidad doctrinaria significa- hace Piensa "cabe preguntarse si lugar a la doctrina. Tampoco Spora nulos no brindan la categoria de los acros margen alguno para ser distinEstos serían dentro de la docrriguida de los llamados actos inexistentes. nulos o anulables, aquellos que no lun na que los distingue de los actos a la vida del derecho la ausencia de un demente esenpor podido surgir cial, mientras que la nulidad implica la exisrencia del acto jurídico por hallarse más sus elementos esenciales éstos adolezcan de vicios, aunque trascendentes. Para nosotros, definido el acto nuque hemos carece de un elemento esencial y, por ende, jurídico, reunidos o menos lo como aquel que indicado el dualismo Además, resulta no hipótesis las procedente. de inexisrencia no son la tales: del ausencia el acro jurídico bilateral, no siempre es la "nada", ya en la aceptación, aceptada, objeto de una falsificación de que el destinatario hupuede originar responsabilidad en el supuesto biera estado en el deber jurídico de emitir una res/puesta negativa, La ausencia del objeto, o de la causa del acto jurídico plantea 'un problema de En cuanto rCSponsabilidad o de riesgo contractual, pero no de inexistencia. a la ausencia de formas, el derecho a la sustancia del moderno, se atiene excesivo acto, huyendo de un formalismo y de Otra época, y por ello se consentimiento la oferta en no que ha advertido obliga en la y que sin formas, tos jurídicos. En pero del inexisrente la doctrina francesa, ley puede declarar nulo acto nulo o lo que el consentimiento el acto que las partes subsiste el consentimiento derecho, por nuestro tanto, anulable. A siendo capaz corresponde no ello se opone de por sí filo han celebrado efec- producir discriminar el aCto todo el sistema de ' las nulidades. Continúa el art. 1037 del C. C, sólo advirtuales nulidades y eStimánde nulidad el recibo declaración más procedente que el recurso lo conhaciéndole expresar trario de lo que expresa consecuencias de su e5triCta para evitar las graves aplicación. Cabe sin embargo observar, que si nuestro derecho positivo no admite otra nulidad entonces procede recurrir al tampoco que la expresa, al margen de la ley otra de crear ingenioso recurso categoria de ineficacia jurídica con efectos aún más dilatados que la nulidad; prohibida la declaración de nulidad sin texto afortiori queda vedado al juez hablar expreso, de inexistencia. de aplicar Esto no puede mlvarse diciendo trata que .se una noción lo que primordial del razonamiento y de la lógica, porque señalando, "se sostiene mite las nulidades dose que para los de la categoria de de 132 torcer el sentido expresas, casos los en actos de una rechame que falta inexistente que las la es disposición legal II dentro cuenta, divorciado Lo de de lo es pues así lo ha ley expresamente cial, para ninguna tido corriente la doctrinaria estricra, equitativo jusro o es lo normativo, aunque lógico. considerar procedente declarado, cuando como de hecho que surja el supuesto determinación legal y solemne hay nulidad tanto -que falta un cuando elemento previsto por la ley misma haya previsto para el la esen- aunque caso". se en esta También Neppi se enrola en sencorriente. Opina "la nulidad 'propio, cuando es absoluta, debido a su carácter radical y manifieSto, el acto, desde su origen (art. 1038) pero no es de por sí misma así viciada de voluntad que la declaración pueda considerarse como, absoluto, inexisrente, desde el punto de vista jurídico". invalida creer en En realidad, el acto destituido aunque efecros-tipicos,-podrásin embargo, se le de todo hacer lugar daños y perjuicios, sufrido por formación de reparación a cargo de la miento distinta de los un agrega moniales de hecho ilícito otro u hecho a una Otra lesivo valor, la de en relación obligación de las partes o y aún de terceros, de los derechos con sus resarcide una cuando patri- aquéllos. Participan igualmente, del criterio negdtorio de la teoría Díaz de de éste último son estas Guijarro, Arias, León y Buteler, aunque palabrasz' "no si se inexisrente despertaría preocupación la teoría del matrimonio contrajera a lo que fue en su origen, a una categoría de excepción si se redujese en su aplicación práctica única y exclusivamente, a las hipótesis la doctrina francesa, acogidas después, obvias, ya clásicas, elaboradas por de la docuina nacional, y las únicals que, racionalmente por cierto secror pocabidas dentro drían tener del texto del att. 14 de la Ley de Matrimonio .Civil. - - únicamente refeTanto Llerena como Machado admiten la inexistencia rida al matrimonio. C. Dice el primero, comentando el art. 1038 de nuesrro C.: "no necesito exponer las teorías de aquellos jurisconsultos, porque en cuando nuestra todo lo necesario una propia ley entontramos para conocer Afires anulable". nula o inexistente obligación es absolutamente y cuando ma el segundo: "si la nulidad deberia considerarse fuera absoluta el acto como 'no existente; sino puede ratificarse no se comprende porque se niega el derecho, de alegarla al que conocía el vicio. Es que la idea es falsa, lo absoluto la de acción, efecro nulidad una no de hacer al acto que el sólo se refiere a mismo... luego la sea-inexistente”. acto las personas que absoluta nulidad pueden ejercer no produce el como considerándola la teoría desestima Nieto Blanc un natural. derecho (tatbestand, Conceptúa que "los presupuesros el derecho, justaen fartispecie) considerados por ella, adquieren relevancia de la imputación,no por sí mismos”. De mente, también por ser elementos ahí que "la alternativa sea, pues —6tricto juris- hermética: hay acto jurí- Finalmente del resabio 133 dico, no o hay (no acro) lo tercera una lógicamente, no puede : '. ;' HI variante, 1 darse"Sin embargo tiene no o no porque no modesta opinión entendemos que la alternativa hermética. Reconocemos como cierto que o hay acto creemos si no hay acto que jurídico no time nueStra en ser porque jurídico lo hay, pero haber acro (no acto). de tm problema exírtencial E: que no ¡e nata (Jer a no .rer) sino de agregada legal (ser acto jurídico o no serlo) pensamos en resumen, que si ha)vacto jurídico,puede no haber acto (no acto) o haberlos así llamados frustrados, la enfiteusis, la Superficie, etc, mndicionales definitivamente inexisttlte, podría adaptarse a eSta última categoría juridica particularmente de los "actos semejantes a los negoci05" de que nos habla del grupo cerca no actos Enneccerus. el acto cuasi-inexistente tiene vocación de aCto jurídico llega a ingresar en la esfera de éste, o ingresa y luego es degradado cumplirse la condición a que se hallaba supeditado, a diferencia del que ingresa en la órbita del acto iuridico y es fulminado por la Efectivamente pero al no no nulo acto ley, en atención a lo vicioso de sus elementos tornándolo ineficaz. el acto cuasi-inexistente Entonces —repulsadode la esfera de los acros lícito, jurídicos— podría hallar cabida en la categoria del acto meramente inmediata si bien las partes pudieron tener producir conpor finalidad secnencias jurídicas, el medio empleado —el acto cuasi-inexiStente en síde las consecuencias no sería idóneo para producirlos, y la ley se desinteresa queridas por el agente. cuando y si le enlan efectos iurídicos- en nuestro caso le enlazaría efecto jurídico alguno. En otras no palabras que p. ei. los actos condicionales definitivamente frustrados, la enfiteusis la superficie etc., por sí, son incapaces de producir efecros jurídicos, independientemente de pues la voluntad del agente; si no producir efectos, cambio que los fueran anulados. en actos nulos, por sí, son capaces de ' Por lo tanto, esta lícito hallamos, conen categoría del acro meramente forme al Dr. Boffi Boggero: los acros a los que la ley no siempre determina efectos jurídicos; los acros voluntarios lícitos a los que la ley enlaza efectos jurídicos ya sea las declaraciones de voluntad, ya sea los actos reales; última categoría —por nosotros y esta agregada- de actos que quisieron ser jurídicos pero no pudieron serlo y a los que la ley no enlaza efecro alguno; muade ahí cuasi —como inezistenre. Es decir que serán actos si fueSemente lícitos ineficaces. esraría ubicada en En cambio la inexistencia acierto López Olaciregui, dentro de la docuina con a la exisrencia Ya tencia134 del ou'o del plano, como lo acto jurídico y señala frente acro. de la corriente opuesta —que admite la teoría de la inexisMoyano nos aclara por qué varió de opinión: "en un principio dentro Il pensé que si no señalaba la estructura se y funciones propios a la inexisten- son con comunes y funciones jurídicos ya que los caracteres lo que se imponíaera el rechazo a la nulidad, de la categoría denominación extraña a inexistentes las clasificaciones del mya código. Después de más detenida reflexión he reCtificado mi primitiva opide un acto nión, en virtud de que la inexÍStencia jurídico, al cual le falta de los cia actos los pertecientes de los algo aCtos ley, por que, substancial, es es una comprobaciónque no requiere pre- noción primordial del cepto legal, por ser más que un principio legal una razonamiento tiene atribuciones y de la lógica. Es verdad que tal inexistencia idénticas a la nulidad, pero como‘ sólo hay nulidades legay consecuencias está establecido les cuando en por el código, concluye que, para los casos que falta existentes la declaración de nulidad, el recibo de la más procedente que el recurso de torcer es haciéndole posición legal, el sentido lo contrario de lo que expresar esrricta su aplicación”. los indis- actos de expresa, una para evitar de consecuencias las graves categoría de actos entre Borda, por parte, señala: y nulos, inevitable siempre es tarea sencilla; la jurisprudencia francesa, a referirse, pues allí es donde la teoria surgió y se desarrolló, confusa y contradictoria a veces, el concepto de acto se ha ampliado a supuestos inexistente inexistentes la que es su no evidentemente que a ello se debe inaplicable, y pensamos crítica en aquel país. Por que la teoría ha suscitado en ciertos de acros inexisrentes que sólo puede hablarse a) si falta el acuerdo de voluntades, o si hay disentital ocurriría si la parte aparente no preStó,en vero si una de ellas ofrece vender casa en Córdoba su dad, Aires, o si una ofrece en locación y la otra acepta comprarla en Buenos una celepropiedad y la otra acepta comprarla, o si se trata de un contrato brado a nombre de quien no tiene la representación; se de una persona b) si el objeto de la obligación es una cosa no susceptible de existir, b hechos materialmente vender un imposibles como pedazo de cielo; c) la falta de forma exclusivamente ordenada por la ley no basta, en principio, inexisrente al acto; el propio código eStablece que son obligapara considerar a los cuales ciones naturales las que proceden de aCtos faltan las solemnidades No obstante exceptúa que la ley exige para que produzcan efectos civiles. de la intervención del oficial público en la celebración del. mael supuesto en los es que las principalmente nuestra creemos parte extremos: supuestos miento las partes, el consentimiento entre trimonio pues "en eSte inexisrencia del acto". Llambías es un noción conceptual tos hechos, que tales forma por carecer no de específica.A la denominación de caso, legal- —no obstante algún este acto la omisión defensor tenaz una no tener elemento de la formalidad legal supone la Dice de ella que, es de la inexistencia. entendimiento aplica a cierque nuestro la apariencia de actos jurídicos, no son esencial de elIOS, sea el sujeto, objeto o Jer acro jurídico se jurídico inexiStente. lo designa adecuadamente con las nulidades legal, cuyo régimen está constituyen medidas de resorte determinado por la misma ley. Es así que ella establece si la nulidad es una 135 cuesrión el titular oficio; la ley; que deba ser articulada por la vía de una acción judicial; quien es la nulidad de de la acción de nulidad; si el juez puede declarar en fiscal puede aducirla el interés de la moral si el ministerio y de es si la acción de nulidad prescriptible; si se puede subsanar el vicio de la declaración de nulidad, etc. nulo; cuales son las consecuencias del acto En cambio de los de esro puede reglarse tratándose de la categoría racional es sólo nuestro entendimiento el que nos jurídicos inexisrentes: jurídico aunque aparente serlo, no es posible nada actos que si algo no es aCto lo que no es, ni imputar jurídicos efectivos y reales. muesrra a como Suyas estas son, palabras, de consecuencias jurídicas a invalidar la nada". Rechaza así mismo las algo ese bien tan acto un no de los opiniones efeccos los logradas: pero "el jurisras propios de los actos legislador puede privar vida a un fantasma, o insuflar la niegan que dOCtrinaI porque: 1°) nulidad. No 2°) nifiesta. El es cierto que inexisrente acro Tampoco es cierto aforismo "quod nullium traña acto inexistente coincide no sea el con acro los efectos del art. que est 1053 las consecuencias nulium sean las producit effecrum." y concordantes de nulo género del especie una . 3°) del el nulidad ma- L mismas; el aCto a nulo pesar en- del C. C. 4°) Ciertamente bién p. se ei. ambos requieren de la intervención judicial; pero tamexige dicha intervención en el juzgamiento de dos hechos delicruosos y el hurto, a pesar de lo cual ningún' juriSta lts identificará. el robo Boffi Boggero a su vez escribe: "Es evidente que -si procuramos imaginar del acto los casos jurídico tenelógicamente pOSibles de inexiStencia de un acto estos a) alegación jurídico cuando por lo menos supuestos: exisrió acto jurídico alguno; b) alegación de un acto jurídico cuando exisotro distinto; c) alegaciónde un acto jurídico al que falta uno de los elementos esenciales (compraventa sin precio); d) alegaciónde un acto jurídico al que falta uno de los elementos accidentales, y e) alegación de un acto jurídico al que no falta elemento alguno, pero que ofrece vicios o defecros de la existencia en existentes, etc. Así como uno, varios o todos los elementos todos mos no tió de dad de demostrar la posibilisupuestos, diré autónomos, debo excusarme de que existan mencionados. orros los supuestos casos combinando otros Ia precedente enumeración de supuestos de inexistencia que hace el a los Boffi Boggero es discutible, particularmente en lo que respecta desarrollado dos últimos casos, se que .hemos ajustan al concepto que no deSde el el tema sobre el acto inexÍStente. Lagoma'rsino, quien esrudiando de vista del matrimonio. punto trabajo con las siconcluye su meduloso Dr. 136 ll a) en nuesrro derecho, hay, además de los matrimonios válidos, los absolutamente cuarta nulos, y los anulables, una categoría de. matrimonios matrimonios inexiStentes; b) no debe diStinguirse entre inexistentes de inexistencia son c) los supuestos tres: y cuasi inexistentes; de sexos;. 1°) identidad 2°) falta de consentimiento, y 3°) ausencia del guientes observaciones: público; d) oficial tencia falta por apoderado rias como considerarse incluído corno un de inexissupuesto el caso del matrimonio celebrado por de la revocación del mandato. debe de consentimiento, posteriori 'a Bidart Germán las categoCampos nos ejemplifica la diferencia entre estudiadas: la diferencia entre un concubinato "Cualquiera, dice, nora mera unión y la unión celebrada ante .autoridad incompetente. 'En el caso es ridiculo hablar de matrimonio inexistente sólo hay porque hecho de convivencia marital; en el Segundo, los autores que se deciden la teoria de la inexisrencia ven un inexisejemplo típico de matrimonio resulta admisible hablar de ¿Pero por qué en el segundo supuesro de matrimonio inexistencia y en el primero nó? Porque en el último, además de la unión de hecho ha habido ser matrimonio; algo algo que pretendió más que el ayuntamiento voluntario de un hombre mujer; una apay una riencia. El que autorizó esa unión era incompetente, y por eso se dice 'que primer u‘n por tente. hubo matrimonio, que el matrimonio. es inexistente, y .lo que pareció tal su realidad en la simple apariencia. Pero nótese que la inexistencia esrá susrentada una en celebración, en una apariencia y no en un simple factum concubinario. no agotó ' Aún de la inexistencia al tema acotación que formular para el autor a'hablar de ella dentro debe circunscribirse un En resumen ordenamiento jurídico determinado. añadir predica no hay acto o no hay'matrimonio, entendemos que no 'lo' hay en tal o cual' parte y que no lo hay porque la apariendia es insuficiente mismos. fundar la de los allí existencia para legal admitir-la, del circulo cuando se Imaz los actos queda se índole las cosas de asi: "de ambas especies de actos irregulares cabe, todavía, dísringuir aquellos que. y anulables Los u posición de que expresa nulos apariencias. su otra creemos cerrado actos que no reúnen los actos inexistentes". Y más o como son aparentes resulta que agrega: su son meras de hecho "Cón estos la problematicidad de los adelante a nuestro volvemos problema referente a jurídicos inexistentes; debemos, ahora, afirmar gros acros formales elementos los inválidos no como objeto impone deben considerarse por ley o del juez, sino como inoperantes según la naturaleza la son caracterización que disde loacros como exacta". debe campo López Olaciregui puntualiza que tiene a ser opuesto la nulidad, porque para que una oposición sea exacta de 'entre sí. Lo contrario contradictorios enfrentar términos que sean que de la exisrencia nulidad sino existencia, inexi5tencia no es (del y dentro de la eficacia acto y de la jurídico) corresponderá dividir las secciones nulidad. "el de la inexistencia no 137 Gráficamente el situaciones plano de del Acto jurídico el es existencia — es inexistencia, defeCtos defeCtos con — sin — Luego conCCptúaqué siguiente: inexisrencia — Doctrina (nulidad) (validez) comprendiendo a: todos los su- se que el sujeto a quien el acto atribuye no ha puestos en que resultare desarrollado la conducta externa (declaración de voluntad) que coincida con la conducta típica que la ley requiere para que se configureel acto jurídico de referencia. de firmas en escritura Ofrece ejemplos: a) falsificación pública donde un acto instrumenta jurídico; b) matrimonio que no observa las solemnidades de rigor ,ya sea privado o que contraigan enlace por instrumento escritura pública, ya sea que sean "unidas" por una persona que did: Ger el que resuloficial del Regisrro Civil sin serlo, y c) error obstáculo, como un tomarla inmueble si una ta y la contraparte pretende vender persona se locación. en en Por último, diremos que coinciden aceptar Colmo, Cordeiro Alvarez, Fassi y Molinario. la teoria Rébora, Prayones, FJactoinexistanemesu'oDerednoCivil sintomático —y así se lo subrayó- del pensamiento del cono el que la palabra "inexistencia" dificador mencionada, en el aparezca extenso articulado, y en las profusas notas categoria que lo ilustran, como jurídica. Mas aún, en la nora al art. 1038, Vélez dice: "La nulidad puede necesarias de la falta de condiciones resultar y relativas, sea a las cualidades Resulta personales de las partes, sea a la esencia del acto, lo que comprende princide las formas prespalmente, la existencia de la voluntad y la observancia cripras para el acto. Ella puede resultar también, de una ley que prohíba el de que acto se trata". Aparentanente, pues, el codificador habria sión de la doctrina del acro jurídico inexistente lo que diCe en la parte final de la nora—. de inventariar de nuestro pacientemente código civil. 1) El matrimonio 2) El matrimonio timiento. Art. 14 de la Son —y no en 138 casos tales: pasado que público.Art. 14, ley 2393. oficial ante uno precitada ley. Otorgado a nombre representación. Art. 1161, C C. 3) Contrato los a la admila puerta a la cuasi inexistencia, embargo, Llambias se ha de inexistencia que surgen cerrado Sin por preocupado de los contrayentes de orro, sin tener niegue la el consen- correspondiente II 4) Donación a fiavor de persona 5) Donación a favor de inexisrente. Art. corporación que una 1804, no sea C. C. jurídica. persona 1804, C. C. Art. en favor de las personas Legado insritución hereditaria sub, 4) y 5) Arts. 3733, 3734 y 3735, C. C. 6) das en 7) Contratos Arts. 1137 8) Oferta o demuestre obsrante 13) El de acto 14) Acro de que que consentimiento de no Art. 1151, C. C. 1170, C. C. Art. se debe. Art. 3789, C C. de cosa o precio; salvo para este último caso, una donación. Arts. 1323, 1326 y 1350, C. C. dejó de existir. los Art. nulos repute imposible. objeto. Art. 953, tuviese aún no de las partes. de inmediato, lo que materialmente objeto éstas cuando trata cosa el codificador carece que 15) Contrato tentes; una que aceptada no de pagar carente se que de 12) Venta No hubo no objetoindeterminado. sobre post—mortem 11) Compraventa, se verbal propuesta Mandato 10) los que en aparentes y 1144, C. C. 9) Contrato que menciona- o C. 1328, C. inexistentes: son Art. 953, C. C. C. C. por objeto la entrega hubieran existan o de como cosas de exis- existir. Art. anulables, siendo, también hubieran dejado de existir. inexisArt. dejado 1172, C. C. O que el codificador cuando éstas aún tentes, haya declarado exisran no Acto consentido mediando 17) Acto consentido mediante 16) dando considerar la distintas a) Ia probada b) error error sobre la naturaleza. sobre el Art. 924, C. C. 927, C. C. Art. objeto. ¡”mismo Efectos Al o del lutadebe anulabilidad mento punto consecuencias inexistencia es ser invocada también, en en el por todos la un doctrina suele trazar de la inexistencia y de decretada por el de la nulidad. juez puede decretar período de prueba; c) La inexistencia demostrada no él1 a diferencia por El este juez, sino paralelo, la deslin- nulidad: simplemente com- de oficio, en cualquier moexisrencia —asalvo que sea absocambio la nulidad en la vía de la acción o de la excepción; {y-‘la la los no casos. puede ser alegada período probatorio. La en cualquier nulidad momento, absoluta puede pero solo invocarse 139 de orden público—por razones se ción .para sentencia; y layrelativa El d) su todos, menos ha sido neficio inexisrente acro autor por por Fiscal sólo la absoluta relativa, En f) regidos a cuanto alguno Llambias puede invocar no atención en las y siguientes En la la litis por interesado incluso absolum be- la nulidad aquel, en cuyo ni inexistencia, la nulidad público. al orden efecros del los partes, los arts. 1050 allí determinadas. por secuencias únicamente de la citaexclusivamente. antes momento, al trabarse alegado por todo el impedimento, ser conocer e'ste, y la relativa instituída. por El MinÍSterio e) cualquier en reclama puede debió o supo que la anulación de de acro un código civil, produciendo cambio, el inexistente acto no son las con- efecto genera de un inmueble anulada ejemplo: la venta por frutos dolo delvcomprador; según lo que prescribe el art. 1053 se compensan e intereses, pudiendo, por ello, perjudicar al vendedor inocente. Pero supongamos que, en tación. Si los circunstancialos mente, trae un dicha el vendedor venta, falleciera de conocer antes la acep- herederos hacen del inmueble entrega aquella —ignorando hasta la escrituración; reclamzindo, igualpueden reivindicarlo frutos percibidos si el comprador fuera de mala fe (arts. 2422 del código civil). y concordantes g) El enajenante, en virtud de inexistente, puede acro un devolución del tercer adquirente, salvo que se trate habido buen-a fe. A la inversa virtud —esto es, en de enajenante de un inmueble no puede reclamarlo h) monio y de fe, a El matrimonio inexistente buena putativo --habiendo produce no fe- en las cuanto de reclamar mueble cosa de’un un acto su y haya nulo- el fe. de buena tercero del matride la un’ón consecuencias al carácter filiación. la anulado i) El matrimonio del matrimonio diferencia acción j) La g) El para los derechos de los de buena terceros inexistente. la inexistencia alegar inexisrente acto afecra no es inconfirmable, prescribe no a ni caduca, semejanza de la y nulidad absoluta. Jmispmdulcia Decididamente las alcanzado, aún, los Ello de la renovación aires majestuosas ' monial, alturas como no de los docuinaria nacional, escrados judiciales. del Prado, en materia "lo destaca Romero hicieron lugar a la doctrina. obsrante, algunos pronunciamientos no han matri- informai sumario B. K., Bc/G. S. S. (L. L. 52-270)"el Así, en de cónyuges domiciliados "I: debe reputarse el matrimonio inexistente el oficial ante el país que no fue celebrado público ,encargado del Registro en 140 el caso Civil. sino tenerse en consulado un nulo sea que a extranjero. efectos los En tales condiciones, legales,'desde no que se no puede puede anular sos- lo existió". nunca que Igarzábal dijo: "Que en el hayan expresado las partes ante el oficial el consentimiento público encargado del registro, por lo que conforme a lo preceptuado, no puede considerarse que el matrimonio legalmente haya existido. Que siendo ello así, el pedido de nulidad de matriformulado en la demanda monio es improcedente, porque mal se podria primera instancia, el juez de la falta el requisito fundamental En de caso declarar nulo el Que luz un lo que de nuestra segunda de las entre leyes, porque el' legislación por instancia el partes mismo lo que Baldrich Dr. dispOSiciones legales, nuestras matrimonio toda de que existió... nunca celebrado acto nueSttas a respecto al margen En Rosa autos de inexistente, manera litigantes resulta que con el no ningún tiene valor ha efeCtuado absolutamente admisible su inexistencia. se es agregó: "analizado evidencia juez "a quo" el caso la a de que se trata ha resuelto con ' justicia. Adhieren a esre criterio los restantes camaristas: Dres. Alsina y Men- Paz. donca "la acción señala: González En el caso (suc). JAH-372, el sumario del matrimonio una acción de nulidad es para que se declare la inexistencia del matrimonio". Al respeCto, Dr. Klappenbach el juez de primera instancia "los actores demandan la declaración de inexistencia del matrimonio... fundados en que en su celebración no se habían observado las formalidades dijo: que exige la ley. Como lo demuestra nulidad de por defectos la nulidad Código Civil, el Sr. forma, del Agente fiscal, ello equivale a porque según la doctrina del equivaldría a su inexistendia. demandar att. 951 su del acto fiscal Dr. Padilla dijo: "Ahora El agente bien, en el caso de autos, realmente la nulidad, sino que se solicita se declare inexistente matrimonio basándose en defectos de forma, pero no hay que olvidar que tratándose nulo o inexistente son términos equivalentes, por lo menos a los actos la una forma determinada que ley exige para su validez". Se no el pide acto de segunda instancia, el Dr. Juárez Celman aseveró: "Desde luego, es la acción se intente que aún cuando bajo la calificación de "inexisde matrimonio" lo que en el fondo se persigue es la nulidad del de su celebración. Repor las deficiencias que se atribuyen al acto el fallo del ex carnatista Dt, Díaz en el juicio que el Sr. Izquierdo, de la menor Doña Herminia Isabel Baldomera Llerena promovió contra de Lange y que dice: "Decir que un matrimonio es inexistente porque ha observado en su una formalidad celebración esencial, es sostener En evidente tencia mismo cuerda tutor Pipes no se 141 es matrimonio nulo, de acuerdo con las disposiciones pertinentes En cambio, el Dr. Gelly el Cap. XII de la ley de matrimonio. en casodecia: "Si el matrimonio mismo que se opusiera, o mejor a que se diera ese nombre, se ha celebrado acro entre personas sexo (caso citado por Dalloz) o sin medir consentimiento, o de destituidas toda autoridad para consagrado, es evidente personas ese que contenidas —en este dicho, si el de mismo un ante con su único medio legal de coninexistencia, como que cabría defenderse las causas de nulidad (art. 84 trarrestarlo, pues no están previsros entre civil) y que serían matrimonios inexistentes, no cabe ley de matrimonio esenciales duda, desde que, en el primer caso, faltaria uno de los elementos no habrian observado las formas se de su constitución, y en los otros y solemnidades requeridas indispensables como para su exisrencia (art. 14, ley citada). Igualmente, en el "El Derecho Argentino fiscal de cámara Manuel Miguens, Maschwitz y 1L (L L. 45-257) el sumario esrablece: El inexistentes. la categoría de los actos (temperamento al que adhieren los Dres. Lagos) aclara: He sostenido en oportunidades ante- G. caso no J. conoce Olmos refirmo en mi criterio: y me «que en materia no es apIiCable el sistema esrablecido en el de lOs actos nulidades jurídicos; la ley de matrimonio mencionan de Montevideo para nada la clasificación rentes". riores monio de nulidad del matricivil para las civil ni el Tratado código de los "actos inexis- ' L. 65-56) fallado en la dice: "Frente a un matrien nuesuo aún el concertado en de divorcio de aquél, pero no pais, correSponde rechazar la demanda forávirtud de sentenciar previamente la nulidad absoluta del matrimonio de rales nupcias en nuestro declaración de inexistencia neo, sino por la mera —voto del Dr. Fernando pais. En los considerandos Legón, al que adhiere el Dr. Miguel Zorraindo-— se lee: "En Otras palabras, la nulidad trabaja con el presupuesro de un "hay" todo lo malo o deficiente que se quiera y con el posible efecto de inexistencia ulterior; y, en cambio, la inexistencia En cámara monio cambio, (como prius y rre en el en civil y comercial en el celebrado el no lite. S. de R, de La Plata FHc/RC (L. el sumario extranjero, subsistente efecto) como sub caso caso en nada, y esto es precisamente lo que ocu- . nacional civil sala "A" consideró, siguiendo el pensamiento a la conforme inexistente un caso de cuasiinezistencia, A de D, ME c/DE (L. L. 101-934) tuyo Es el caso opinión de Molinario. en sumario dice asi: "Los actos realizados violación de la ley argentina —en el caso matrimonio celebrado en el extranjero por personas casadas en jurisson dicción nacional jurídicamenteinexistentes y divorciadas fuera de ellamateriales efecto alguno; son simple actos que deben ser encay no tienen rados como obtener las consecuencias tales para que son susceptibles de La del Dr. producir en dicho 14-2 Cámara Llambías, en cuo- el orden natural de las imputarles efectos cosas sin matrimoniales. que sea legítimo —-tamb_ién el En miento, serio Sea causa, in fraudem matrimonio legis falta el indispensable consentide modo que, sea por esa fe, de los contrayentes, y de buena falta la forma del aCto por no haberse prestado tal conel oficial ante público competente para ello, se está en prematrimonio inexistente, al que no es posible imputarle efecto porque sentimiento de sencia un jurídico alguno. del ámbito Fuera matrimonial, en cambio la doctrina ha obtenido escasa aceptación. el En tábase de por una ral de Bahía tra ley no "Cabaleiro,, caso escritura una gada anuló Blanca distingue Castor el entre c/Garzaron, instrumentaba que acto aCtos Martín una (J. A. 47-513) garantía hipotecaria de conocimiento, la Cámara dice el sumario: como —4: porque, nulos y actos inexistentes. agonimnte, persona carente tra- otor- Fedenues- Más ampliamente, en el caso Bergada Dell'Acqua, Teresa c/Dousset L. L. 50-877 en "la el sumario se escribe: escritura en la que ha mediado de los la suStitución de la persona de uno de nulidad absoluta siendo el acto, adolece inexíStente por lo ororgantes, al juez dar por comexiste de plenoderecho, incumbiendo cual la nulidad "nuliesa nulidad. "Dice Dr. el Ravagnan en primera instancia: probada acción indudablemente nulos dad: los acros son a esta que han dado morivo de sustitución de personas absoluta, dado que se trata y de nulidad y han en el flallo de la justicia del crimen. configurado los delitos establecidos Ahora bien, la nulidad absoluta debe ser declarada por el juez, aun sin p'etición de parte Es que en (art. 1047 inc. 1°) o comprobada o reconocida. los actos inexiStente es es ab-initio; nulos, la nulidad inmediata, el acto en como ningún momento puede producir efecto no paraliza la actividad 1.a nulidad existe de pleno derecho. de los pleitos que conservan su libertad. nadie puede hacerse Pero como justicia a sí mismo es necesario recurrir a Martorell, Angel G. J. F. (suc.) los la jueces quienes tienen misión por comprobar la nulidad. Igualmente, en el sumario del fallo de la L. L. 74-598, leemos: "es nula de un bien dispuesta por el marido, y realizada por el mandatario de pertenencia de la sociedad conyugal, si el mandato conferido tuvieron efecro y la operación de compraventa lugar después de la esposa del enajenante”. venta inmueble por aquél a ese del fallecimiento Por excepción, en el caso c/Asociación Herman"Giovo, José y otros dad de la Misericordia (L. L. 79-579) se hace lugar a la teoría; el sumario autorizado sin esmr La contratación a nombre de un tercero, aSÍ lo dice: I de valor alguno y no él, o sin tener por la ley su representación,carece del obliga ni al que lo hizo; se trata de un aCto inexistente por ausencia - por sujeto. 2 por La inexistencia cualquier interesado - del acro, en la por ausencia inexistencia, del sujeto, puede ser alegada aún por quien lo ha_ejccutado 143 sabiendo debiendo o saber, el impedimento que obstaba al nacirn'ento del acto. 3 cuando ción nombre a ley del del de por un tercero de del suieto y Caro acro inexistente, es aun por autorizado esrar valor puede el que no se su alguno por y no Betelu, adhieren afirma: él, "La o obliga sin ni 1161 del código civil; he aqui que un art. ausencia debe calificarse de inodstente por verdadera el inexÍStencia, la en Massey nombrados, quien hizo, preceptúa el condiciones Si ausencia prescripción empero procede o Se ejecuta el contrato. expresamente de los sin primero representación,carece su ni acto lo ratifica Servini, Bagnasco, Demaría Dres. pensamiento la se inexiStente, por acro la confirmación con Los al del ineficacia La - suple convalidación lo ha ser contratatener al aCto que en del por lo esas sujeto. alegado por cualquier interesado ejecutado sabiendo o debiendo saber al nacimiento del acto; su ineficacia el impedimento que obstaba es tal que se suple con la confirmación del acto ni por prescripción Pese a este el codificador permite la convalidación- del acto art. rigorismo doctrinario o se 1161, 2’ parte) cuando se lo ratil'ica expresamente ejecuta el contrato. Lo cual nos está diciendo la ratificación expresa no se que, mientras produce, o no se ejecuta el contrato, un el acto en eStado de penjurídico permanece del "factum", como dencia, falta de elemento expresa Von Thur, el negocio entonces es incompleto o inacabado y produce eficacia juridica cuando es: elemento que falta se suple o se cumple. Esto es lo que ocurre, según los no de hechos en .. su en el Dr. Tobal al fundamentar la admite voto, segunda el caso "del Frade, Francisco c/Banco de la Nación Argentina 53-115) que dice así: "como es nororio, en la doctrina 'SC A. (J. Otros litis. la presente También insrancia, y materia otra de nulidades categoría, la de los aCtos inexiStentes. faltó en ellos un invalidados elemento esencial, que de porque hubiera Son como apariencias de actos, podido darles existencia. Difieren se realiza con del aCto objeto prohibido (-suque nos en esta interesa) porque hipótesis, la invalidez de éstos resta de la la les sólo voluntad de eficacia, pero depende negatoria ley que no de su inexistencia reaL El acto exisre, solo que la ley le priva de efectos acaecidos no jurídicos. Verdad es que a los acros nulos se los reputa como ni celebrados; pero ello no de decir, es más que una ficción, una manera actos de que esos la circunstancia en los hechos, lo demuestra que existen nulos, no obstante, la triple sanción de ser, en principio, alegables por todo al mee interesado, inconfirmables imprescripribles, producen consecnencias autos en el que se pretende nos con fines de indemnización, como y 'le acuaviSta en da el juez al darle eficacia, no obstante que declare 'riula 1a compra, coloca en Son actos concurrir corporindos. pueSto que del interés de los Finalmente bierno 144 nacional adquirentes". terceros en (J. el A. caso: "Explorador-ade Tierra del Fuego S. ANC/Gola Corte Suprema fijó su posición,diciendo 68-445) "lo que es inmoral, lo que es contrario los considerandos: al orden social, no lo que se reputa inexistente por falta de formas sustancïales puede subserá siempre inmoral, contrario del tiempo. El acto sanarse por el transcurso de las formas indispensables, cualquiera sea el núal orden social, o carente mero de años que hayan pasado desde su celebración. Y en el sumario se .cuando las cuestiones de fondo que después de dilucidadas apuntaba: nulo en suscita, resultarán ciertos dichos vicios; tal acto debiera declararse en absoluto CN. e inexisrente subversivo como del La solicitud la nulidad de que se declare en por el marido celebrado Méjico, en conforme con la legislación argentina, debe de la República. dez dentro del territorio nio 6 El - internacional éSte En en que el autoridad para reconocer el tribunal que privado, porque puede obligar al actor caso sub examine el poder y al demandado siendo cierto hecho un se i someterse a a toda ajuste al derecho de la soberanía y extraterritorial haya dictado juzgar deriva la para de la caso absoluta del segundo matrimovirtud de subsiStir el primero a no su valireconocer limitarse primer requisito sentencia, consisre solo público. orden la doctrina de la cuasiineirÍStencia en el Incluso, vislumbramos Civ. Sala B: R., P (suc_.) L. L. 92-520; y cuyo sumario dice: a juicio. el matrimonio que R-M la su en domicilio nuestro conyugal constituido país, ello determina jurisdicción privativa de sus tribunales para conocer de la acción de divorcio que se quiere deducir, y por consiguiente, la sentencia que lo ha decretado tenia "ad vinculum" de Méjico no recaída puede en el proceso iniciado por el marido confidemrre con eficacia extratenitow'al. República la en De acuerdo al régimen doctrinario cumple apreciar la y legal analizado autoridad extraterritorial de la sentencia extranjera que decreta el divorcio "ad vinculum" de un matrimonio en domiciliado el pais, cuya fuerza ejecutoria invoca la parte apelante y con arreglo a la jurisdicción internacional civil, tal sentencia legislada en el citado art. 104 de la ley de matrimonio está desprovista de la autoridad es toda vez extraterritorial, que privativo de de los tribunales de divorcio de la República conocer en las demandas los matrimonios en domiciliados su territorio, con prescindencia de la ley cuando se o nulidad hayan celebrado por la que se ha de juzgar su validez acuerdo a esta interpretación la sala del causante del segundo matrimonio su validez, toda simplemente no reconocer De .. . la nulidad sino extraterritorial la sentencia NOSOI’IOS llamamos de divorcio cuasiinexistente "ad a debe limitarse, en celebrado vez que vinculum" lo rritoriales sin que conSideremos óbice a ello, de que "algo exiSte o no existe" pues que se dico o de no existir como tal; pudiendo ser, mente licitos de que habláramos anteS. del no el carece carece trata de exi5tir como de los caso, en eSte a declarar extranjero, de eficacia primero. de efectos que la mera extrate- objeción terminológica acto juriactos mera- 145 Esros fallos revelan, en cierta medida, cual es el estado de nuestra jurisdel acro inexistente que la doctrina preocupa prudencia; de ellos sonsacamos a jueces y camaristas —latiendo, palpitante, en el mundo juridico- ya que si no la consagran explícitamente,Se sienten impelidos, obligados a combanos Tal vivencia tirla. permite confiar en que los frutos de esa renovación en las abrirse terminarán sentencias contridOCtrinaria por paso judiciales, más estrechamente la vida del derecho a y vincular buyendo, así, a acercar la realidad de la vida. 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