Historia y Orígenes de la Mediación: Un Análisis Detallado

BREVE HISTORIA DE LA MEDIACIÓN.
ORÍGENES HISTÓRICOS
Si nos remontamos al origen histórico de la mediación, debemos ir al origen mismo
del hombre, ya que es tan antiguo como lo es el conflicto. Este es connatural al ser
humano y a los grupos que integra. Su génesis es la de la vida en comunidad.
Existen fragmentos filosóficos presocrático, como los de Heráclito y Aristóteles
donde podemos traducir que el "conflicto es
el promotor del cambio y a su vez es
consecuencia de este..." y simplemente se necesitan dos seres, ya que el conflicto se
caracteriza por la dualidad adversario – adversario.
S i d am os p ie a la af irma c ión d e que t od o conf lic t o tiene s u la do positivo, que
podría estar popularizado en el dicho: " No hay mal que por bien no venga",
veríamos que los conflictos bélicos, entendidos como acciones n e g a t i v a s y v i o l e n t a s
en su máxima expresión, nos
h a n d e j a d o u n c u e r p o teórico que viene
creciendo década tras década. Nos referimos concretamente a la époc a pos terior a
la s egunda gu er ra mund ia l. Cua nd o s e dio un g ran impulso al estudio del
fenómeno antropológico, social económico y político de la guerra, y se fueron
modelando distintas teorías que tienen entre uno de sus capítulos la " INTERVENCIÓN
DE TERCEROS".
Focalizando en la I ntervención de Tercero , Sin Participación en el Conflicto sólo
encontramos la figura del:
M e d i a d o r : n o d e c i d e e l c o n f l i c t o , l a s p a r t e s c o n s e r v a n l a autonomía de su
solución.
Arbitro / Juez: estos terceros deciden el conflicto por las partes (heteronimia de
la solución).
S e v e e nt onc e s , q u e el t e m a d e la h et ero nim ia d e la s olu ci ón d e l conflicto, que
funciona bajo la culpabilización, la imposición, la asignación de re s p on s a b i lid a d e s y la
s a nc ió n, e s s ó lo un a fo rm a d e a s eg u ra r q ue los conflictos no queden irresueltos
y de que los proyectos de individuos, grupos o entidades que forman la comunidad
puedan llegar a realizarse en pos del orden social y bien común. El Estado es quien
debe cargar con el mantenimiento de e s t a f o rm a d e s olu c iona r c onf l ic t os , a
t ra v é s d e l or d en a m ien t o j u r íd ic o y hacerse responsable de su vigencia. La
resolución judicial no es una forma p a c í f i c a d e r e s o l v e r d i s p u t a s
En los Estados Unidos fue justamente la insatisfacción que producía la aplicación
de forma exclusiva y excluyente de los mecanismos jurisdiccionales, l o
originó
a
comienzos
de
los
70,
la
aparición,
que
clasificación
e
institucionalización de otras formas de tratar con los conflictos llamadas .alternativas"
respecto del litigio. Advertimos que la demanda social apuntaba, y aún hoy es así, no
sólo a la mejora del funcionamiento del sistema tradicional, los tribunales. Sino además
hacia los contenidos, el fondo de las soluciones adjudicadas por la magistratura.
Se presume que con la disminución de las causas en los tribunales, en c ua nto a l
v o lum en
de
ex p edient es
q ue
ingr es a n
en
el
s is tem a,
lo s
j uec es
podrán
d ed ic a rles m ás tiempo a aquellos cas os en d onde no es p os ible ni conveniente
la mediación, posibilitando un estudio pormenorizado del caso en cuestión y
dándoles a sus sentencias la excelencia jurídica necesaria para que tengan su
existencia y misión, una razón de ser.
P or es o , la s ú l t im a s t en d en c ia s e s t á n m a rc a nd o la po s i b il id a d
d e sustituir la
palabra "alternativa" por solución "adecuada" de conflictos, entre los cuales figuraría el
litigio como una de esas formas, siempre y cuando dicho servicio de justicia
cumpla con los requisitos de economía, sencillez, rapidez, y calidad de contenido,
del que son merecedores todos los justiciables de una sociedad.
ANTECEDENTES DE LA MEDIACION
La Mediación tiene raíces históricas y culturales antiquísimas.
La pa rt ic ipa c ión de un T E RCERO que p rom uev e la c onc ilia c ión y e l ACUERDO
AUTODETERMINADO por partes en desavenencia — que no han logrado negociar
exitosamente — comienza con la existencia de, por lo menos, tres personas en el
mundo.
La mediación, tal como ahora la conocemos, no es sino una adaptación actualizada
de los que ya existía en otras culturas, en otras épocas.
En CHINA, desde la antigüedad, fue un recurso básico en la resolución de los
desacuerdos. Confucio afirmaba la existencia de
una armonía natural en las
relaciones humanas, que debía dejarse desenvolver. En su pensamiento, el apoyo
unilateral y la intervención adversarial, dificultan la comprensión y son la antítesis
de la paz. En esta república la mediación se sigue ejerciendo en la actualidad a
través de los comités populares de conciliación.
En JAPÓN la Mediación tiene viejas raíces en sus costumbres y leyes. En sus
pueblos se esperaba que un líder ayudara a resolver las disputas. En l o s
tribunales
japoneses,
se
dispuso
legalmente
la
conciliación
de
desavenencias personales antes de la segunda guerra mundial.
E n ÁF RI CA era c os t um b re re unir una ASAM3 LE A VECI NAL pa ra la resolución
de conflictos interp ersonales, con la ayuda de una persona con autoridad sobre
los contendientes.
En
muchas
culturas
CÍRCULOS
y
lugares,
FAMILIARES
han
tal
como
parece
proporcionado
ser
en
la
recursos
africana,
para
los
dirimir
controversias entre sus miembros.
Los jefes de familia ofrecían su experiencia y sabiduría, para ayudarlos a coincidir en
pacificadores acuerdos.
Se observa que, a medida que la "FAMILIAR EXTENSA O EXPANDIDA" fu e s i e nd o
r ee m p la z a d a p o r l a " F AM I L I A N U C L E A R " , l o s M E C A NI SM O S FORMALES fueron
supliendo a los informales en la resolución de conflictos.
Las Instituciones Religiosas han asumido durante siglos la sugerencia de formas de
convivencias pacificas y de reorganización de las relaciones, por medio de la
práctica de la mediación.
Grupos étnicos y culturales han establecido históricamente
sus propias normas, y
sosteniendo su independencia y su poder a salvo de la autoridad r e l ig i o s a ,
g ub e rn a m e n t a l u ot ra a ut or id a d s ec ul a r. L a t e n d en c ia ha c ia la Mediación se
está manifestando cada vez más y muchas veces montada en la t radición
ancestra l de cada cult ura y sociedad, por ejemplo: Hawa i tiene la t rad ic ión
h olop o no pon o, P a le s tin a, la Su lka , la g e nt e d el Cá uc a s o hac e n intervenir a sus
ancianos.
Actualmente aún, la efectividad de la mediación, depende del campo en q u e s e
aplique,
y
que
sus
formas
y
objetivos
sean
equilibrados
y
cooperativamente constructivos.
En ESTADOS UNIDOS, existen más de 500 Centros de Mediación que p r o v e e n
m e d i a d o r e s a p r o p i e t a r i o s , i n q u i l i n o s , v e c i n o s e n f r e n t a d o s proveedores y
clientes.
Miles de escuelas a lo largo y ancho del pa ís, ent renan a los chicos c o m o
m e d ia d or es ent r e p a re s y m ed ia n e n lo s s a lon es d e j ue g o y en lo s corredores,
las disputas de sus compañeros.
M u c h a s o r g a n i z a c i o n e s y e m p r e s a s e m p l e a n l a m e d i a c i ó n e n l a resolución de
demandas y quejas de los clientes, empleados, proveedores.
E n las D I SPU T AS I N T ERN ACI ON AL ES c a d a v e z m ás s e em plea la mediación para
resolverlas.
Ejemplos:
En Camp David, El Pte. Carter medió entre Egipto e Israel que habían peleado
cuatro guerras en 30 años.
El Papa ev itó enfrentamientos entre Chile y Argentina por las I s l a s d e l
canal de Beagle, mediando
La
comunidad
l a d i v i s o r i a d e a g u a , aceptablemente.
internacional
medió
terminando
las
guerras
de
Nambia,
Mozambique, Nicaragua y Guatemala.
SU R G I M I E N T O D E L A M E D I A C I Ó N E N L A -ARGENTINA.
La comprensión, recepción y difusión del instituto de mediación, tal como la
conocemos hoy, s e r e m o n t a a c o m i e n z o s d e l o s 9 0 , c o n u n a e x p e r i e n c i a
piloto en Mediación en la ciudad de Buenos Aires. Hasta entonces se habían dado
algunos desarrollos por ejemplo en el área familiar, pero entremezclándose con la terapia o
asistencia.
Con la sanción y promulgación de la ley nacional nro. 24.573 de 1995 que instituye la
MEDIACION PREJUDICIAL OBLIGATORIA, en Capital Federal, se da un impulso notable a la
instauración de los métodos A.D.R. y R.A.D. (Alternative Dispute Resolution o Resolución
Alternativa de Disputas) en la Argentina.
En la actualidad a mas de 10 años los inicios del Movimiento R.A.D en la Argentina y mas
de 5 años de la plena vigencia de la ley nacional, podemos afirmar
que estamos en
presencia de una nueva profesión, ya que la mediación día a día se afianza más y que su
inserción como forma de resolver conflictos excede ampliamente
los ámbitos de la
comunidad jurídica, baste sólo mencionar los contextos escolares y comunitarios.
Desde 1998 se comenzó a desarrollar en la Argentina la Mediación de Segunda Generación
llamado Procesos Colaborativos de Construcción de Consenso para resolver conflictos
multipartes, complejos y públicos.
GENERALIDADES DE LA MEDIACION - MEDIACIÓN: CONCEPTO - OBJETIVOS DEFINICIÓN.
L A M E D I A C I Ó N F U E D E F I N I D A C O M O E L A R T E D E P R O M O V E R ACUERDOS.
Desde la antigüedad se practica naturalmente, ante la necesidad de dirimir
conflictos.
En algunos pueblos se hace todavía de modo natural y espontáneo: una tercera
p ers ona i nt e rv ien e en un a d is p uta , s in de fe nd er a ni ng u na de la s p a rt e , para
guiarlas hacia la solución del problema que los enfrenta. Ante una situación de
tensión alguien trata de aliviarla, facilitando
la convergencia en un punto de
equilibrio auto gestado por los participantes en la diferencia, en el que ambos se
sientan mejor.
Eso es MEDIAR.
Requiere de una serie de habilidades, conocimientos y prácticas. Integra capacidades
y
t é c n i c a s e n u n S A B E R y u n a A C C I O N o r i e n t a d o s a l a ad min is trac ió n de los
rec u rs os c omp artid os en un proc es o d e int erac c ió n s aluda ble .
Metodizada y sistematizada la mediación se puede enseñar y aprender.
Actualmente, las divergencias ideológicas, la disparidad de intereses, el torbellino
de emociones que caracterizan a esta época, ha creado la necesidad de
difundirla
como institución, formando mediadores: especialistas diplomados, para
a y uda r a
c onc iliar pos turas contrapuest as, ent re pers onas , grupos o p a r a p r om ov er
m e j o re s r ela c i o ne s , e l o rd en s oc ia l y la p a z en e l m u n d o .
Por todo lo expuesto, es correcto preguntarnos. ¿De qué mediación estamos hablando?
La
pa lab ra
M ed ia c ión,
P EN SAM I ENT OS,
una
q ue
sig nific a
EST AR
EN
EL
M ED I O,
d es ig na
sentimientos y acciones que, por su amplitud, COMPRENDEN
ga ma q u e v a des d e c o ns id e ra r a u no op u es t o a l o tr o, pa sa nd o p o r e l
n eut r o un punto medio y estabilizándose en él, sin
dejar de percibir, entender
en la acción las posiciones extremas.
Por ende, la Mediación es algo que todos hemos hecho alguna vez, que se hacia en la en la
antigüedad en distintos pueblos y culturas y continúa siendo una realidad e n t r e
naciones,
empresas,
grupos
e
individuos,
que
informal
o
formalmente
dirimen disputas con la participación de un tercero neutral.
Hoy la mediación es un procedimiento metodizado e institucionalizado, que parte
de la necesidad de resolución de disputas en distintos ámbitos del quehacer
humano e ins trum enta t écn ic as pa ra p rom o ve r ac uerd os . P or lo t a nto,
no
pertenece de por sí al campo psicológico, jurídico o contable, ni a otro
en
part ic ular.
Diferentes
profesiones
características
de
base
sustentan
esta
profesión,
con
t ra n s d is c ip l i na r ia s .
En síntesis la Mediación...
un
Es una técnica no- adversarial de resolución alternativa de conflictos, en la cual
tercero
neutral
(mediador)
ayuda
para
que
los
participantes,
en forma
cooperativa. puedan llegar a un acuerdo mutuamente aceptable.
Es
in f or m a l ,
es
c o op e ra t iv a
y
f a c i l it a
la
c om u n ic a c i ó n
e nt r e
los
involucrados en la disputa, con miras a que se resuelva el conflicto de manera tal
que se intente que ninguno "pierda", o que ambos “ganen".
En ella es preferible que hablemos de "participantes" y no de "partes". Partes es
la palabra utilizada en procesos adversariales y competitivos, donde
resulta
necesario que uno pierda para que la otra gane. Participantes se utiliza en mediación y
Negociación, pues son ellos los que " p articipan" en la solución conflicto y buscan
ganar los dos.
Es una negociación llevada a cabo con la ayuda de una tercera parte llam a da
M ed iad or, q ue no es un á rb itro, ni juez , pues no t ien e e l p od er d e im poner un
res ultado a las partes en c onflicto, no tiene p oder para toma r decisiones y los
participantes pueden o no llegar a un acuerdo.
Favorece la asunción de responsabilidades evitando hablar de culpas y ayuda a
comprender que participar en un conflicto, -significa tener que ver en mayor o
menor grado en la formación del mismo.
O a nuestro entend er, la Mediación, no está cumplimentada hasta que los
p a rt ic ip a nt es
en
el
p roc es o
ha y a n
re f lex ion ad o
e
i nc orp ora d o
n uev a s
respuestas posibles ante una situación similar en el futuro, es decir respuestas
posibles ante una situación de conflicto similar en el futuro, es decir respuestas
pacíficas que no deriven en conflictos.
P or e l ot ro la d o , c a d a v e z s e rec u rre m á s a la M ed ia c ió n p a ra resolv er
diferenc ias que se prod ucen en fam ilias y comunidad es vec inales, ed uc a t iv a s ,
e t c . , e n lug a re s d e t ra b a j o, en e l á m b it o g ub er na m e nt a l y en nuestras
relaciones con otros países. Para Deborah Kolb, una de las razones a las que se
debe esta creciente popularidad consiste en que muchas personas c r e e n q u e l a
M e d i a c i ó n o f r e c e a l a s o c i e d a d u n a m e j o r m a n e r a , m á s satisfactoria, eficaz y
tal vez menos costosa, de abordar conflictos.
Respecto del acuerdo, en Mediación, este permite elegir: llegar a un acuerdo
o
no hacerlo. Los participantes, luego de comprender la situación, los pro y contra de
acordar, son libres de decidir lo que les conviene.
Los objetivos de la Mediación:
Reducir la hostilidad y establecer una comunicación eficaz
A y ud a r a la s p a rt e s a c o m p ren d e r l a s n ec es id a d es e i nt e re s es propios y del
otro
E x p l o r a r f o r m u l a n d o p r e g u n t a s q u e p o n g a n d e m a n i f i e s t o l o s intereses
reales de cada parte
Plantear y aclarar cuestiones que han sido pasadas por alto, o que no han
recibido la suficiente atención
Ayudar a las personas a concebir y a comunicar
nuevas ideas
Ayudar a reformular las propuestas en términos más aceptables Moderar las
exigencias que no son realistas
Comprobar la receptividad a nuevas propuestas
Ayudar a formular acuerdos que resuelvan los problemas actuales, salvaguarde
las relaciones y prevean necesidades futuras.
Definición
Es el proceso voluntario por el cual un tercero neutral, MEDIADOR, facilita la
comunicación entre dos o más personas para que logren llevar adelante una
negociación colaborativa con el objeto de zanjar el conflicto que los enfrenta (con
el menor costo de tiempo y desgaste emocional) y llegar a un acuerdo
satisfactorio para todos los participantes.
PROPÓSITO DEL PROCESO DE MEDIACIÓN.
No es determinar quien tiene razón, quien está en lo correcto y quien equivocado,
sino ir a la fuente de la disputa y resolverlo.
¿Cómo se logra esto?
Se dice que la Media ción es una Negociación asistida por un tercero i m p a r c i a l .
n e u t r a l q u e a s i s t e a l a s p a r t e s e n c o n f l i c t o , e s c u c h á n d o l a s atentamente,
tratando de entender sus reales intereses
una solución que funcione para ellos.
Fuente: Manual de formación básica de mediadores.
y necesidades y los ayuda a
llegar a