incidencia laboral de los grupos empresariales

INCIDENCIA LABORAL
DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES
1.
GRUPO EMPRESARIAL
1.1.Evolución histórica:
Para conocer los motivos que condujeron al legislador a incluir esta figura, vale la pena traer a
colocación lo expresado en la ponencia que se presentó a la Cámara de Representantes, del
proyecto de Ley No. 119 de 1993, que dio origen a la Ley 222 de 1995.
MATRICES Y SUBORDINADAS
En cuanto a la propuesta que tiene que ver con el régimen de las matrices y subordinadas, no
estimamos prudente ampliar de manera notable la regulación sobre este tópico, pues
consideremos que la realidad colombiana no tiene las condiciones necesarias que permitan un
desenvolvimiento adecuado de los llamados grupos de sociedades frente a una normatividad
como la sugerida, además que algunos de los puntos específicos de la misma, conllevarían
también a un desestímulo para procesos organizativos de las empresas, tales el caso de lo que
podría suceder con una disposición que cree una responsabilidad subsidiaria de la matriz por el
estado de insolvencia de la sociedad controlada, cuando éste se produzca como consecuencia de
las actuaciones de la controlante, o simplemente generarían consecuencias contradictorias, como
sería aquella disposición que busca consagrar en favor de los socios no participantes en la
situación de control, el derecho de transferir a la entidad controlante su participación en la
controlada, ya que de una parte al obligar correlativamente a la controlante a adquirir dicha
participación, se estaría vulnerando su autonomía y de la otra, se le facilitaría la consolidación de
su participación y por ende, de su control.
Por ello, sólo se mantienen algunas modificaciones que persiguen básicamente que
respecto a las situaciones de control exista una mayor información hacia los terceros e
incluso hacia los socios no vinculados con la misma, a través del mecanismo de
inscripción en el registro mercantil, dotándose a los organismos de vigilancia de
algunas facultades tendientes a hacer efectivo tal mecanismo. Así mismo se mantiene
el concepto de grupo de sociedades, el cual también estará sujeto a las mismas
formalidades de publicidad, pero se adiciona la referida regulación estableciendo el
informe especial para que en el caso de la existencia de grupos, los administradores de
las sociedades controladas deban informar a sus socios los aspectos más importantes
que se den en un ejercicio social entre ella y la controlante (Gacela del Congreso Año 4,
No. 61, abril 5 de 1995, págs 4 y 5. Negrillas por fuera del texto).
1.2. Definición de Grupo Empresarial:
1.2.1. Después del proceso legislativo requerido, la figura del grupo empresarial fue definida en el
artículo 28 de la ley 222 en los siguientes términos:
"Habrá grupo empresarial cuando además del vínculo de subordinación, exista entre las entidades unidad de
propósito y dirección.
Se entenderá que existe unidad de propósito y dirección cuando la existencia y actividades de todas las entidades
persiga la consecución de un objetivo determinado por la matriz o controlante en virtud de la dirección que ejerce
sobre el conjunto, sin perjuicio del desarrollo individual del objeto social o actividad de cada una de ellas.
Corresponderá a la Superintendencia de Sociedades, o en su caso a la de Valores o Bancaria, determinar la
existencia del grupo empresarial cuando exista discrepancia sobre los supuestos que la originan."
1.2.2. Doctrinaria:
La doctrina colombiana lo ha definido como a: " La pluralidad de compañías, la unidad de designio y el control en
cuanto a sus políticas que impone una misma persona con poder suficiente en las mismas compañías" ( LAGUADO
MOLSALVE , Dario, citado por DEL HIERRO HOYOS, José Elias. Los Grupos de Interés Económicos en el Sector
Financiero. 1991. Página 2).
Para este Despacho es claro que para que se configure el grupo empresarial, se requiere la concurrencia de dos
elementos a saber: La subordinación y la existencia de la unidad de propósito y dirección. Por ello, si se configura
ésta última pero no la primera no puede predicarse la existencia del grupo, máxime cuando la unidad de propósito y
dirección es consecuencia de la existencia previa de un vinculo de subordinación el cual aparece regulado en el
artículo 261 del Estatuto Mercantil modificado por la Ley 222 de 1995.
1.3.- Importancia:
Los grupos empresariales han encontrado su desarrollo en la importancia que ha ido adquiriendo la gran empresa
desde finales del siglo pasado, apoyada en la conformación de una unidad productiva hegemónica de la económica
de mercado, respaldada con la generalización de los procesos de estandarización y producción masiva.
Sobre los grupos empresariales ha dicho el tratadista español Jorge Aragón Medina, al analizar los factores
económicos en la formación de los grupos de empresas:
"La obtención de economías de escala son los ejemplos mas frecuentes de las múltiples sinergias productivas que
generalmente se atribuyen a las grandes empresas. La reducción de los costos unitarios por el aumento del tamaño,
la capacidad de emprender proyectos más amplios de investigación y desarrollo, la mayor eficiencia por la
utilización común de las redes comerciales, el aprovechamiento común de experiencias de producción o de gestión,
suelen ser los factores que se consideran decisivos para explicar las diversas características de los grupos de
empresas. Las sinergias productivas serian la base para adoptar distintas estrategias en el desarrollo de los grupos:
estrategias de concentración de la producción y el aumento de las cuotas de mercado en un solo producto – en
función de las ventajas obtenidas por el aumento del tamaño de las plantas productivas - ; la integración vertical de
las distintas fases del proceso de producción tanto de abastecimiento de materias primas como de productos
intermedios, o la opción por la diversificación de productos y la expansión de la empresa en nuevos negocios
relacionados, que permitirían obtener economías de comercialización." (MEDINA ARAGON, Jorge Citado por
BAYLÓN, Antonio y COLLADO Luis, Editores, Grupos de Empresas y Derecho del Trabajo, Páginas. 23 y siguientes).
Vemos que el grupo empresarial está conformado por varias unidades operativas, que conservan su independencia
jurídica y administrativa, pero que obedecen los lineamientos de una matriz o controlante que fija las políticas del
grupo.
Es por ello que la gran premisa del grupo empresarial es el hecho de crear una conciencia de grupo, cuya relación
supera la simple adición de los patrimonios y rentabilidades de las empresas individuales.
Tanto es así, que en un momento dado se puede adoptar una decisión que afecte a la empresa individualmente
considerada, pero que beneficie al grupo como tal. Estas decisiones perjudican a determinado grupo de asociados y
a terceros, por ello el legislador ha consagrado la obligación de confeccionar y presentar un informe especial
denominado informe de gestión, que debe indicar la intensidad de las relaciones económicas existentes entre la
controlante y las controladas.
En defensa de los inversionistas y de los terceros en general, la ley ha exigido a estos grupos su inscripción en el
registro mercantil, con el fin de publicitar su existencia.
Si se examinan los pensamientos condensados en las exposiciones de motivos de la evolución legislativa, se llega a
la conclusión que la finalidad del legislador no es otra diferente que la de dotar de suficientes elementos de juicio a
los accionistas, socios y terceros en cuanto a la dependencia de otras compañías, lo que en cierta forma les impide
gozar de autonomía. Es claro que el fin primordial es de publicidad.
En relación con el tema que nos ocupa y las modificaciones introducidas por la Ley 222 de 1995 al régimen de
matrices y subordinadas, el profesor José Ignacio Narváez expresa:
"En definitiva, los únicos aspectos de relativo avance respecto de la gran concentración de empresas consisten en:
1) La obligación de identificar los grupos empresariales o conglomerados de las sociedades, grandes y medianos, sin
que ello implique asunción de responsabilidad alguna frente a terceros o a los asociados minoritarios; y 2). La
obligación para la matriz de preparar y difundir estados financieros de propósito general individuales, y también los
consolidados que reflejen "la situación financiera, los resultados de las operaciones, los cambios en el patrimonio,
así como los flujos de efectivo de la matriz o controlante y sus subordinados o dominados, como si fuesen un solo
ente". (Ley 222 de 1995, Artículo 35) (Teoría General de las Sociedades, Séptima Edición Actualizada, Ediciones
Doctrina y Ley, Pág 387).
2. UNIDAD DE EMPRESA:
El artículo 194 del Código Sustantivo del Trabajo subrogado por el artículo 32 de la Ley 50 de 1990, establece:
"Se entiende como una solo empresa, toda unidad de explotación económica o las varias unidades dependientes
económicamente de una misma persona natural o jurídica, que correspondan a actividades similares, conexas o
complementarias y que tengan trabajadores a su servicio.
En el caso de las personas jurídicas existirá unidad de empresa entre la principal y las filiales o subsidiarias en que
aquella predomine económicamente, cuando, además, todas cumplan actividades similares, conexas o
complementarias"...
Tradicionalmente se ha exigido la concurrencia de dos elementos para que se configure la unidad de empresa, a
saber:
a. Elemento material:
Corresponde a los hechos y circunstancias que rodean la explotación económica de la empresa, las cuales deben
tener el adjetivo de similar, conexa o complementaria.
A este respecto, la Corte Suprema ha dicho que la figura de la unidad de empresa se da cuando se presenta un:
"complejo económico orientado hacia la producción, tomándolo como una sola organización en que tratan de
aprovecharse al máximo los diferentes elementos que integran: capital y trabajo humano, incluido en aquel, la
maquinaria y los diferentes establecimientos o sitios de trabajo que la integran"....... " dependiendo de una o más
persona naturales o jurídicas"... (Casación laboral del 6 de junio de 1972).
El profesor Felipe Pinilla, expresa que para que exista unidad de empresa es indispensable que se den las siguientes
condiciones:
"a). Que haya una organización de capital y trabajo.
b). Que esa organización este orientada hacia la producción de bienes y/o servicios.
c). Que dicha organización opere con o sin ánimo de lucro, pero que su producción no la entregue gratuitamente a
sus destinatarios.
d). Que la nombrada organización sea dependiente o de propiedad de una o más personas naturales y/o jurídicas,
sin importar que sucesivamente haya pertenecido a varios dueños o haya mudado su nombre." (intervención
realizada en el II Congreso de Derecho Comercial reunido en Medellín en Agosto de 1986, publicada en la edición de
Noviembre de ese año, en Universitas, por la Universidad Javeriana, Pag. 100).
b). Elemento formal:
Consiste en la declaración solemne del Estado reconociendo la configuración de la unidad de empresa. Este
pronunciamiento corresponde hacerlo al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, de oficio o solicitud de parte.
También esta facultado para emitirlo, el juez laboral del circuito del domicilio del demandado.
La declaración emitida por el citado Ministerio, se profiere como resultado de una investigación administrativa y
produce efectos erga omnes, para los trabajadores de esa época, no obstante, si los hechos que dieron lugar a tal
declaratoria cambian o desaparecen, igual suerte corre la declaratoria de unidad de empresa.
Cosa diferente ocurre con la declaratoria de unidad de empresa proferida por el juez laboral competente, toda vez
que ésta produce efectos inter partes y hace tránsito a cosa juzgada.
Cuando las distintas unidades pertenecen a una sola persona natural o jurídica, basta la demostración de la
interrelación de su actividad social para establecer que existe la unidad de empresa; la dificultad aparece cuando
ellas pertenecen a varias personas jurídicas, por ello la norma ordena que en ese caso, para que haya unidad de
empresa, además de la situación antes señalada, debe requerirse de un predominio económico sobre las otras,
presentándose la situación de subordinación a un poder ordenador.
CONCLUSIONES
Estas dos figuras coinciden en que para su formación es indispensable que exista la subordinación de las
controladas al poder de la controlante.
Difieren en el hecho de que para la conformación del grupo empresarial, no se tiene en cuenta la actividad
desarrollada por cada una de las controladas; mientras que para la unidad de empresa es indispensable que las
actividades sean similares, conexas o complementarias.
Así mismo, el grupo empresarial busca la consolidación del poder económico y su posicionamiento en el mercado,
obedecimiento a lineamientos económicos para la optimización de la productividad y la reducción de costos,
permitiendo generar la economía de escala, el mejoramiento de la eficiencia y el fortalecimiento de empresas, para
enfrentar con mayor éxito la competencia a nivel nacional e internacional; al paso que la unidad de empresa es una
figura especial creada por la ley laboral, que persigue la protección de los trabajadores y requiere ser declarada por
el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, de oficio o a solicitud de parte, o por el juez competente.
En síntesis, mientras el grupo empresarial es el conformado por dos o más entidades mediante un vínculo de
subordinación y entre las cuales existe unidad de propósito y dirección, fijado por la matriz o controlante, que
obedece a razones económicas y de mercado, la unidad de empresa responde a una sola explotación económica o
las varias unidades dependientes económicamente de una misma persona natural o jurídica, que desarrollan
actividades similares, conexas o complementarias, que tengan trabajadores a su servicio; cuya declaratoria busca la
unidad salarial y prestacional respecto de los trabajadores vinculados a ellas.
De lo expuesto se concluye que si bien en un grupo empresarial puede existir unidad de empresa, no
necesariamente aquella condición impone ésta; por cuanto corresponden a inscripciones con fines y regulaciones
diferentes. (Oficio 220 – 5007 Febrero 4 de 1997).