Pagina nueva 1 - Superintendencia de Sociedades

220-80870, 15 de diciembre de 2003
Ref: -Tratamiento del capital suscrito en las sociedades anónimas.
Me refiero a su comunicación radicada con el número 2003-01-192700, mediante la cual plantea el caso de una
sociedad vigilada por la Superintendencia de Servicios Públicos, constituida en el año de 1996 con un capital
autorizado de $500.000.000, representado en 25.000 acciones a un valor nominal de $20.000 cada una; agrega
que en la escritura de constitución aparece un capital suscrito y pagado de 233.000.000, suma que no corresponde
a la realidad, pues algunos de los socios nunca pagaron el capital que suscribieron y otros no lo hicieron en su
totalidad. Frente a tal situación, la sociedad inició cobros judiciales en algunos casos y en otros estableció multas
equivalentes al 20% del capital que hubiese suscrito cada socio al momento de constituirse la sociedad.
Afirma también, que después de hacerse efectivas las multas a que hubo lugar, además de la suscripción y pago de
otras acciones por parte de nuevos socios, la sociedad finalmente quedó con un capital suscrito y pagado de
$107.020.000, tal y como consta en la Escritura Pública Número 390 del 20 de mayo de 2002, que no fue registrada
en la Cámara de Comercio.
Al respecto consulta lo siguiente:
1.
La obligatoriedad de que mínimo el 50% del capital autorizado sea suscrito solo rige en el momento de la
constitución? O en todo momento debe darse esa condición?
2.
En caso que sea obligatorio tener siempre suscrito al menos el 50% del capital autorizado, puede la
Asamblea General de Accionistas disminuir el capital autorizado hasta una suma que duplique el capital
suscrito y pagado que se tiene en la actualidad? O necesariamente deben colocarse en venta más acciones
hasta llegar como mínimo al 50% del capital autorizado. En este último caso, que sucedería si no resultan
personas interesadas en adquirir nuevas acciones?.
3.
Resulta necesario que mediante escritura pública se protocolice la lista de socios de la Empresa con sus
nombres, número de acciones y valor o basta la inscripción en el libro de registro de accionistas?".
Sea lo primero observar que de acuerdo con el artículo 189 de la Constitución Política, el Presidente de la República,
delegó en la Superintendencia de Sociedades la inspección, vigilancia y control sobre las sociedades comerciales;
por su parte, las sociedades que prestan servicios públicos están vigiladas por la Superintendencia de Servicios
Públicos; éstas a su vez, tienen un régimen especial contenido fundamentalmente en la ley 142 de 1994. La
precisión que antecede tiene la finalidad de advertirle que la consulta se atenderá estrictamente dentro de los
parámetros previstos en el libro segundo del Código de Comercio, modificado por la ley 222 de 1995, para las
sociedades anónimas.
En cuanto al primer interrogante, el artículo 376 del Código de Comercio dispone lo siguiente: "Al constituirse la
sociedad deberá suscribirse no menos del cincuenta por ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la
tercera parte del valor cada acción que se suscriba", premisa de la que se deriva que la ley estableció la referida
proporción, solo para el momento de la constitución de la sociedad anónima; éste presupuesto a su vez que
determina la necesidad de pagar al momento de su adquisición, por lo menos la tercera parte de las acciones
adquiridas y el saldo dentro del año siguiente, aplicando el artículo 387 del Código de Comercio, que rige en los
contratos de suscripción de acciones, por la vía de interpretación analógica. El aludido precepto dispone que cuando
se prevea la suscripción por cuotas "...al momento de la suscripción se cubrirá, por lo menos, la tercera parte del
valor de cada acción suscrita. El plazo para el pago total de las cuotas pendientes no excederá de un año contado
desde la fecha de suscripción"
Para responder el segundo interrogante, se reitera que la referida proporción, solo debe mantenerse al momento
de la constitución de la sociedad, sin perjuicio de que con posterioridad pueda romperse. Por tanto, como en el caso
planteado, algunos accionistas no pagaron en su totalidad el aporte, la junta directiva debió acudir a cualquiera de
los arbitrios previstos en el artículo 397 del Estatuto Mercantil, a fin de adecuar el capital social a la referida
exigencia legal. Con todo, si a pesar de los correctivos empleados, el resultado no se obtiene, sin perjuicio del
concepto de la Superintendencia de Servicios Públicos a la que corresponde pronunciarse, en opinión de esta
oficina, no existe inconveniente en adoptar este correctivo por la vía de la realización de la correspondiente reforma
estatutaria del capital autorizado. (artículo 158 del Código de Comercio).
Finalmente, para resolver el tercer interrogante, debe tenerse en cuenta que aunque en las sociedades anónimas
existen distintos mecanismos para aumentar el capital suscrito, el más usual es el que corresponde a la celebración
de un contrato de suscripción de acciones, mediante el trámite de colocación, previsto en el artículo 385 y
siguientes del Código de Comercio; Surtido este trámite, el capital resultante deberá registrarse en la Cámara
de Comercio, de acuerdo con el Decreto 1154 de 1984 en cuyo artículo primero, dispone: "Para los efectos del
artículo 376 del Código de Comercio, las sociedades por acciones deberán inscribir en el registro mercantil los
aumentos de capital suscrito, dentro del mes siguiente al vencimiento de la oferta para suscribir. Así mismo deberá
registrarse el monto del capital pagado, dentro del mes siguiente al vencimiento del plazo para el pago de las
acciones suscritas o al término de la oferta de suscripción, según se trate.
Para tal fin se inscribirá en la Cámara de Comercio con jurisdicción en el lugar del domicilio principal de la sociedad,
una certificación suscrita por el revisor fiscal. "
Por lo expresado, es claro que no procede protocolizar mediante escritura pública la lista de los socios de la
empresa, puesto que lo que debe registrarse en la Cámara de Comercio, es el nuevo monto del capital suscrito.
En los anteriores términos se han absuelto sus inquietudes, no sin antes advertirle que el presente pronunciamiento
tiene los efectos del artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.