Opinión EL RIESGO PENAL DE LAS EMPRESAS 3/5 Pelegrín García Martínez ASEGURAR EL RIESGO PENAL DE LAS EMPRESAS La reforma habida en materia de responsabilidad de las personas jurídicas con la entrada en vigor de la revisión habida del Código Penal, habría que trasladarla a las pólizas de seguros que, evidentemente, deberían haber contratado las entidades, particularmente a raíz de la reforma del año 2010. Independientemente de que las entidades deben acometer o hayan acometido la elaboración de programas de cumplimiento, es necesario revisar las coberturas de las pólizas de seguro que pudieran tener ya contratadas con anterioridad, para cubrir responsabilidades de los administradores y/o directivos de las mismas. Evidentemente, disponer de un plan o modelo de prevención de riesgos penales, además de ser un atenuante desde el punto de vista jurídico, debería ser también una ventaja para abaratar el coste de la prima a pagar. Porque, ¿qué tratamiento daría la aseguradora ante la ocurrencia de algún siniestro y que la entidad no contara con un Modelo efectivo, operativo y eficaz?, ¿contrataría una póliza?, o, ¿indemnizaría, caso de un siniestro? . En todo caso, ¿cuáles son las coberturas que, idealmente, deberían contemplarse por parte de la entidades que pretendan asegurar estos riesgos? . Coberturas a contratar: Se podría cubrir la responsabilidad civil derivada de la penal, pero no está claro si también la pena de multa por la comisión de un delito. Protección de los gastos de defensa legal de la compañía e incluso algunas fianzas. Sin lugar a dudas, la entidad deberá acreditar ante la aseguradora del riesgo, del control que se ejerce, mediante la realización de auditorías periódicas del sistema. Por tanto, al contar con un sistema eficaz y operativo, el riesgo a asegurar sería el derivado de las actuaciones realizadas por empleados que, mediante el uso de malas artes, es decir, de “elusión de controles”, pudieran cometer algún ilícito penal. En el anterior supuesto no se incluyen los altos directivos lo que, en base a la Reforma que comentamos, hacen recomendable se revise el sistema actual de coberturas contratado pues, como consecuencia de las nuevas obligaciones de los administradores, pudieran no abarcar éstas todo el marco de obligaciones de los mismos, pudiendo incurrir en responsabilidad penal, por insuficiencia coberturas. 1 Opinión Para este tipo de sujetos (altos cargos y consejeros) existe otro tipo de pólizas como es el seguro de administradores, consejeros y directivos como el D&O, que son unas pólizas adaptadas a la reforma penal y que en el futuro ganarán “peso” en la contratación, por parte de las entidades, en detrimento de la situación actual de coberturas de responsabilidad civil, que cubren el eventual daño causado a un tercero. Evidentemente, este tipo de póliza sería la aconsejable, incluyendo, además, al Compliance officer, que, en aquellas entidades que cuenten con esa figura, es el responsable del cumplimiento normativo. Sobre datos del año 2013, las conclusiones del “VII Estudio D&O”, elaborado por Marsh en colaboración con Cuatrecasas, Gonçalves y Pereira, casi un 50% de empresas españolas no conocen la existencia de este seguro, habiéndose observado, no obstante, un incremento en la contratación en comparación con el año 2013. El estudio constata que las pólizas D&O han sido un claro motor de desarrollo para las aseguradoras. En 2013 la contratación de estas pólizas creció un 34,3% mientras que el volumen de primas se incrementó un 6,19%, alcanzando los 154 millones de euros. Pese al incremento, este volumen de primas sigue situando a España por debajo de los niveles de los países de su entorno, lejos aún de los 700 millones de euros de Reino Unido, los 490 millones € de Alemania, los 340 millones € de Francia o los 215 millones € de Italia. 2