Voces: TRABAJADOR JUBILADO - EMPLEADOR

Voces: TRABAJADOR JUBILADO - EMPLEADOR - TRABAJADOR - PREAVISO INDEMNIZACIÓN POR ANTIGÜEDAD - CÓMPUTO DEL PLAZO
Título: Indemnización por antigüedad del trabajador jubilado que mantiene la relación laboral con su
empleador en la doctrina del plenario 'Couto de Capa'
Autor: Salthú, Juan Gustavo - Pereyra Amilkar, Maite
Fecha: 6-jul-2009
Cita: MJ-DOC-4314-AR | MJD4314
Producto: LJ
Sumario: I. Introducción. II. Diferentes planos de valoración de la antigüedad del trabajador que cesa
en la relación laboral con motivo de la obtención de alguno de los beneficios otorgados por la L.
24.241. III. Situación actual de la ancianidad. IV. El empleador como dador de trabajo a las personas
que obtuvieron algunos de los beneficios previsionales: Conveniencia para ambas partes de la relación
laboral. V. Extensión de la vida activa del trabajador. VI. Conclusión.
Por Juan Gustavo Salthú y Maite Pereyra Amilkar (*)
I. INTRODUCCIÓN
En el reciente fallo plenario dictado por la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo en fecha 5 de
junio de 2009, en el caso "Couto de Capa Irene Marta c/ Areva SA s/ Ley 14.546" (1), se estableció una
nueva doctrina plenaria al planteo objeto de convocatoria, en cuanto a si es aplicable lo dispuesto por el
art. 253 último párr. Ley 20.744 (cómputo, antigüedad, a los fines indemnizatorios, del tiempo de
servicios posterior al cese por jubilación) en el caso de un trabajador que sigue prestando servicios sin
interrupción a las órdenes del mismo empleador, luego del goce del beneficio de la jubilación.
El fallo en análisis obtuvo el voto afirmativo de la mayoría de los integrantes de la Cámara Nacional de
Apelaciones del Trabajo.
Por su parte, la minoría, al votar por la negativa, entendió que al no haber existido interrupción en la
prestación de servicios, no corresponde admitir que el trabajador hubiera reingresado como empleado.
Para así resolverlo, consideró que la continuidad de la relación laboral impedía sostener su cese.
En contra de esta postura, la posición afirmativa (tal el caso del Dr. Morando), se sustentó en la clara
exégesis del art. 253 de la Ley de Contrato de Trabajo, en tanto dispone que: "En caso de que el
trabajador titular de un beneficio previsional de cualquier régimen volviera a prestar servicios en
relación de dependencia, sin que ello implique violación a la legislación vigente, el empleador podrá
disponer la extinción del contrato invocando esa situación, con obligación de preavisarlo y abonar la
indemnización en razón de la antigüedad prevista en el art. 245 de esta ley o en su caso lo dispuesto en
el art. 247" .
"En este supuesto sólo se computará como antigüedad el tiempo de servicios posterior al cese" (último
párr.según Ley 24.347 ) (2).
Más allá de la escueta formulación del último párrafo adicionado a la norma en cuestión, en tanto omite
mencionar que está destinado a los supuestos del trabajador jubilado que mantiene su prestación de
servicios con el mismo empleador, resulta evidente que en estos casos, "solo se computará como
antigüedad el tiempo de servicios posterior al cese", tal como lo resuelve el voto de la mayoría.
II. DIFERENTES PLANOS DE VALORACIÓN DE LA ANTIGÜEDAD DEL TRABAJADOR, QUE
CESA EN LA RELACIÓN LABORAL CON MOTIVO DE LA OBTENCIÓN DE ALGUNO DE LOS
BENEFICIOS OTORGADOS POR LA L. 24.241
Si bien existe doctrina y jurisprudencia, que hace estricta aplicación en estos casos del art. 18 LCT,
pretendiendo se contemplen todos los años cumplidos por el trabajador bajo las órdenes del mismo
empleador, tanto los anteriores como los posteriores a la obtención del beneficio previsional, el art. 253
LCT es la norma que específicamente trata el tema jubilatorio, y establece un apartamiento del régimen
general, ya que al trabajador que continúa la relación laboral con el mismo empleador, para el supuesto
de una rescisión posterior del contrato de trabajo, se le computará exclusivamente como antigüedad el
tiempo de servicio posterior al otorgamiento del haber previsional.
Sin duda, estamos frente a dos tiempos distintos: uno la situación del trabajador antes de jubilarse, con
todas las posibilidades que pueden suscitarse relativas al contrato de trabajo (renuncia, despido, etc.), y
otro el del trabajador que ya se encuentra jubilado, al haber alcanzado los años de servicio requeridos
por la ley a tales fines (antigüedad) y que como consecuencia de haber continuado la relación laboral
con un mismo empleador, posteriormente es despedido sin causa por este.
Frente a esta segunda hipótesis, para el supuesto del trabajador que cesa en forma definitiva, se
encuentra legalmente establecido que el empleador que hizo uso del derecho que se le reconoce en el
art.252 LCT, se libera para siempre de indemnizar la antigüedad de su ex-empleado al momento de la
obtención de uno de los beneficios previstos por la Ley 24.241 . En estos casos, la jurisprudencia ha
resuelto que: "Si la primigenia relación laboral del trabajador finalizó por su renuncia para acogerse al
beneficio jubilatorio, se produjo un corte en su vida laboral, que excluye cualquier propósito específico
de prácticas evasivas de su empleador tendientes a fragmentar, en su beneficio, la antigüedad del
dependiente, por lo que si este vuelve a prestar servicios bajo las órdenes del mismo empleador no
corresponde computar la antigüedad derivada del anterior período de trabajo" (3).
En esta hipótesis, nos encontramos ante dos contratos de trabajo completamente independientes. Prueba
de ello, es que los aportes y contribuciones posteriores al cese, que deban ingresarse al Sistema de
Previsión y Seguridad Social, (por la nueva relación laboral), no darán derecho a reajustes o mejoras en
las prestaciones originarias; es decir, serán un aporte solidario al sistema, pero no mantendrán un
beneficio directo al trabajador jubilado que los haya generado.
En tal sentido, la Cámara de Apelaciones del Trabajo de Tucumán, Sala VI, consideró que en el caso de
que el trabajador jubilado "vuelva a prestar servicios si es despedido, tiene que ser preavisado y
adquiere derecho a la indemnización por despido" (art. 253 LCT), computándose como antigüedad sólo
el tiempo de servicios posterior al cese. Más aún, los nuevos aportes que deben efectuársele no darán
derecho a reajustes o mejoras en las prestaciones originarias, teniendo el empleador la obligación de
notificar tal situación a la autoridad de aplicación, bajo apercibimiento de una multa equivalente a diez
veces lo percibido por el beneficio en concepto de haberes previsionales" (4).
En definitiva, el plenario pone fin en el orden nacional propio de su ámbito de aplicación, al conflicto
interpretativo que contiene el último párrafo del art.253 LCT, para el que con anterioridad
doctrinariamente proponía Jorge RODRÍGUEZ MANCINI que, para el caso del reingreso del
trabajador jubilado con el mismo empleador, resultaba conveniente "la interrupción para evitar
cuestionamientos de cierta posición jurisprudencial que así lo exige no admitiendo la continuación
ininterrumpida para que se produzca el consumo de la antigüedad del contrato primitivo. Esto es lo que
expresa el art. 253 pero debe tenerse en cuenta que en el sistema actual para obtener el beneficio
jubilatorio, no se exige la certificación del cese de servicio de manera que podría ocurrir que sin que se
entere el empleador, el trabajador obtenga y perciba su jubilación, lo que complica naturalmente la
aplicación de esta norma. Seguramente que un reclamo del trabajador fundado en la continuación del
contrato sin interrupción -porque él no comunicó su situación de jubilado- sería contrario a la buena fe
que impone que semejante acontecimiento en la vida laboral sea comunicado inmediatamente al
empleador para que este pueda hacer uso de su facultad de rescindir el contrato sin obligación
indemnizatoria. Si luego de eso resuelve contratar de nuevo al mismo trabajador, el contrato se inicia
sin antigüedad en las condiciones generales que regulan esta relación" (5).
Dentro de la concepción de la mayoría del plenario en comentario, corresponde tomar la fecha en que
el trabajador obtiene el beneficio jubilatorio, como un corte (cese) entre el anterior contrato de trabajo y
el nuevo, a los fines del cómputo de su antigüedad, con miras a una indemnización posterior
consecuente con un despido sin causa.
Caso contrario, se desalentaría la posibilidad del trabajador que se jubila, de extender por algún tiempo,
la relación laboral con su antiguo empleador.
III.SITUACIÓN ACTUAL DE LA ANCIANIDAD
La situación de la ancianidad en la actualidad es compleja, en tanto una vez que los trabajadores logran
obtener algunos de los beneficios previsionales deben seguir procurando subsistir en forma paralela,
mediante la búsqueda de un empleo o actividad sustitutiva desarrollada en forma autónoma, que les
permita vivir dignamente, tendiente a paliar la pérdida de ingresos que les impone el acceso a la
pasividad.
Lamentablemente, es muy común que un importante número de trabajadores jubilados decida volver a
prestar servicios, en muchos casos, en razón de la insuficiencia de las jubilaciones que cobran, en otros,
por encontrarse vitalmente en condiciones de continuar laborando, aunque más no sea, a tiempo parcial.
No se nos escapa que, en estos supuestos, el último párrafo introducido al art. 253 por la Ley 24.347,
tuvo en mira el principio de realidad, ya que si legislativamente se hubiera optado por computar la
antigüedad del trabajador anterior y posterior a la obtención del beneficio jubilatorio, en la mayoría de
los casos, ello atentaría contra la posibilidad cierta de mantener por un tiempo más el contrato de
trabajo, con los distintos beneficios sociales que ello implica, tanto para el propio interesado, como
para la generación de recambio, que mantendrá una opción formativa y de inserción plena en su lugar
de trabajo, previa al cese definitivo, de los empleados de mayor edad.
La solución que propugna la mayoría, indudablemente es la manera más efectiva y valiosa, a fin de
alentar la continuidad de los vínculos laborales respecto de aquellos trabajadores pasivos, que aún se
encuentran en condiciones adecuadas de seguir prestando servicios, por un mayor período que el que
marca objetivamente la Ley 24.241 , con prescindencia en concreto, de las particularidades propias del
ser humano que resulte acreedor del beneficio, quien merece la mayor flexibilidad y respeto en la
imposición de su retiro de su actividad laboral.
No pudiendo dejar de señalar que, como regla general, en muchos de los casosel trabajador jubilado
prolonga su relación laboral, prestando servicios part-time (jornada de 4 o 5 horas o algunos días de la
semana), de la que se vería seriamente impedido en el supuesto de que a la posterior extinción del
contrato de trabajo se le diera el alcance interpretativo que le otorga la minoría opinante en el plenario
"Couto de Capa" , al último párrafo del art. 253 LCT.
De ahí, que merece darle la bienvenida a toda interpretación que facilite el mantenimiento de la fuente
de trabajo, para quienes están en condiciones de continuar en la prestación de servicios.
IV. EL EMPLEADOR COMO DADOR DE TRABAJO A SUS DEPENDIENTES QUE
OBTUVIERON ALGUNOS DE LOS BENEFICIOS PREVISIONALES: CONVENIENCIA PARA
AMBAS PARTES DE LA RELACIÓN LABORAL
Reiteramos que en la práctica resulta difícil vislumbrar la posibilidad de que el mismo empleador
mantenga a su cargo a un trabajador, luego de haber obtenido su beneficio previsional; máxime si
pesara sobre él una obligación indemnizatoria in extenso, en base a la antigüedad anterior y posterior al
cese, lo que en definitiva se volvería en contra del propio trabajador, tornando en los hechos
impracticable su eventual continuidad.
Esta alta finalidad social fue en su momento advertida por el voto mayoritario de los vocales de la
Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, en el fallo plenario recaído en autos "Couto de Capa,
Irene Marta c/ Areva SA s/ Ley 14.546" (6), sosteniendo que la posibilidad de continuar en la
prestación de servicios por parte del trabajador que se jubila, se traduce no solo en un importante
beneficio para este, siendo que la realidad imponía que muchos empleados que se iban a jubilar, no lo
hacían en función de no perder su trabajo, a tenor de las insignificantes sumas que implicaban los
haberes jubilatorios; sino que también las empresas podrán de esta manera conservar a sus empleados
con más experiencia, generando el fallo incentivos adecuados para la recontratación de personal
jubilado, lo que responde a la filosofía de nuestro sistema de seguridad social y trabajo.
V. EXTENSIÓN DE LA VIDA ACTIVA DEL TRABAJADOR
Normativamente, en lo que hace a la edad necesaria para acogerse al beneficio jubilatorio, como
principio general, en el caso del hombre se requiere haber cumplido 65 años de edad y para la mujer
haber cumplido 60, pudiendo estas optar por continuar su prestación de servicios laborales hasta los 65
años de edad.
La extensión de la edad necesaria para la obtención de alguna de las prestaciones legalmente
establecidas es una imposición de los sistemas de seguridad social que responde a una realidad
universal, consecuente con la proyección de vida del ser humano en los tiempos que corren.
Esta realidad ya ha sido señalada por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, a los fines de
establecer una indemnización integral del trabajador incapacitado como consecuencia de haber sufrido
un accidente de trabajo (7), lo que ha llevado a modificar la extensión de la vida útil por parte de la
Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, ampliando la misma hasta los 75 años, con el objeto de
integrar este parámetro, dentro de la conocida fórmula determinativa del quantum indemnizable, que
mayoritariamente se viene aplicando desde el caso "Vuoto" (8).
Es decir, que jurisprudencialmente, ya se ha reconocido potencialmente la extensión de la vida útil del
trabajador a la edad de 75 años (9).
VI. CONCLUSIÓN
Como conclusión corresponde señalar que la interpretación de la mayoría no solo se ajusta a la exégesis
de la norma, sino que salvaguarda su finalidad de rescatar la relación laboral que mantiene con su ex
empleador, un trabajador que regresa a la vida activa, sin hacerla más onerosa que la de otro empleado
que diera inicio a una relación nueva, con lo que se facilita la continuidad de la prestación laboral del
dependiente jubilado, conforme el objetivo del art. 253 último párrafo de la LCT (texto L.24.347).
---------(1) Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala en pleno, "Couto de Capa, Irene Marta c/ Areva
SA s/ Ley 14.546", Plenario Nº 321, 05/06/2009, MJJ44276.
(2) Art. 253 LCT.
(3) Ley 24.347- DT, 1994-B, 1234, CNTrab., Sala VIII, febrero 22-995. "Castro Rovillard, Carlos M. c/
Gas del Estado Sociedad del Estado" DT, 1995-B, 1413, TySS, 1996-111, citado por GATTI, Ángel
Eduardo en Ley de Contrato de Trabajo, Ed. BDF, 2000, p. 463-464.
(4) Cámara de Apelaciones del Trabajo de Tucumán, Sala VI, autos: "Gómez Corbalán, Ramón L. c/
Granero, Pablo H., del 17/08/2004; ídem Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, Sala II, "Pagni,
Neldo E. c/ Consorcio de Propietarios del Edificio Soldado de la Frontera 5052", 01/06/2005; ídem
Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, Sala VIII, 15/05/2007, "Kapeluschnik, Dora E. c/ PAMI
Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados".
(5) RODRÍGUEZ MANCINI, Jorge, Ley 20.744, comentario al art. 253, La Ley Online.
(6) Indemnización por antigüedad, fallos plenarios - jubilaciones - cómputo del plazo, Plenario Nº 321,
"Couto de Capa Irene Marta c/ Areva SA s/ Ley 14.546", Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo
en pleno, 05/06/2009, MJJ44276.
(7) CSJN, fallo del 08/04/2008, "Arostegui, Pablo Martín c/ Omega Aseguradora de Riesgos del
Trabajo y Pametaal Peluso y Compañía" , MJJ21128.
(8) CNAT, "Vuoto, Dalmero Santiago c/ AEG Telefunken Argentina SAIC s/ art. 1.113 CC", Sala III,
16/06/1978, Microjuris, MJJ5508.
(9) "Méndez, Alejandro Daniel c/ MYLBA SA y otro s/ Accidente - acción civil" , Cámara Nacional de
Apelaciones del Trabajo, Sala III, 28/04/2008, MJJ36228.
(*) Juan Gustavo Salthú. Abogado, Universidad Nacional de Mar del Plata. Expositor en numerosos
paneles. Profesor contratado por el "Consejo Profesional de Ciencias Económicas de la Provincia de
Buenos Aires", Delegación General Pueyrredón, para el dictado de la carrera de Especialización de
Postgrado en Sidicatura Concursal, por convenio con la Universidad Nacional de Mar del Plata.