TRIBUNAL DE APELACIONES, CIRCUNSCRIPCIÓN MANAGUA, SALA PENAL NUMERO DOS. MANAGUA, OCHO DE NOVIEMBRE DE DOS MIL DIEZ.LAS DOS DE LA TARDE. RELACION DE HECHOS. Ante esta Sala de lo Penal número dos, suben las diligencias remitidas por el Juzgado Cuarto de Distrito de lo Penal de Juicio de Managua obedeciendo acusación interpuesta por el Ministerio Público por hechos acaecidos el veinticuatro de julio del dos mil nueve por lo que inicia Proceso Penal que culmina con un Fallo de Culpabilidad para el acusado Farinton Antonio Reyes Larios, motivando Sentencia Condenatoria número 107-2010 dictada por el A-Quo el veintiuno de junio del dos mil diez a las ocho y treinta y cinco minutos de la mañana, imponiéndole la pena de ocho años de prisión a Farinton Antonio Reyes Larios, por ser autor del delito de violación en perjuicio de Fatima Bemilda Hernández Canda. No conforme con esta resolución condenatoria el Licenciado José Ramón Rojas Méndez, en su calidad de defensa privada del condenado Farinton Antonio Reyes Larios, recurrió en Vía de Apelación, la que fue admitida por el A-Quo por estar en tiempo y forma en auto dictado a las diez y treinta y ocho minutos de la mañana del uno de julio del dos mil diez y manda oír a la parte contraria para que dentro del plazo de seis días conteste lo que tenga a bien y posterior remitir ante esta instancia. Con fecha siete de julio del año dos mil diez a las diez y seis minutos de la mañana consta escrito de contestación de Agravios presentado por Licenciada Alicia Carolina Solís Díaz en su calidad de Fiscal Auxiliar en representación del Ministerio Público quien se reserva el derecho de contestar los agravios de la parte recurrente en Audiencia Oral y Pública. No obstante el Licenciado José Manuel Urbina Lara, acusador Particular y representante de la víctima, no presentó escrito de oposición, ni se reservó el derecho de contestar agravios ante esta instancia. RADICACION DE LA CAUSA Por auto dictado a las nueve y veintidós minutos de la mañana del cuatro de octubre del año dos mil diez, esta Sala de lo Penal número dos, tiene por visto el auto dictado el dos de septiembre del dos mil diez a las nueve y diez minutos de la mañana por la Sala Penal número uno de este Tribunal de Apelaciones, en el que de conformidad al arto. 32 numeral 1, 35 parte infine CPP se excusan de conocer de la causa y remiten las diligencias ante esta Sala Penal número dos con el fin de conocer y resolver lo que en derecho corresponde, por tal motivo en el citado auto esta Sala Penal número dos, tiene por recibidas las diligencias por el Juzgado Cuarto de Distrito Penal de Juicio de Managua, en vía de Apelación interpuesta por Licenciado Jose Ramón Rojas Mendez, Defensor Privado del condenado Farinton Antonio Reyes Larios contra Sentencia Condenatoria número 107-2010, dictada por el A-Quo el veintiuno de junio del dos mil diez a las ocho y treinta y cinco minutos de la mañana en la que impone la pena de ocho años de prisión a Farinton Antonio Reyes Larios, por ser autor del Delito de Violación en perjuicio de Fatima Bemilda Hernández Canda, se radican las diligencias, se tiene como parte apelante a Licenciado José Ramón Rojas Méndez, Defensa Técnica del condenado Farinton Antonio Reyes Larios y como parte apelada Licenciada Alicia Carolina Solís Díaz, en su calidad de Fiscal Auxiliar de Managua, y siendo que el Doctor José Manuel Urbina Lara, acusador Particular y representante de la víctima, no presentó escrito de oposición, ni se reservó el derecho de contestar agravios ante esta instancia se convoca a Audiencia Oral y Pública a Licenciado José Ramón Rojas Méndez y a la representación del Ministerio Público para el día dieciocho de octubre del año dos mil diez a las ocho y cuarenta y cinco minutos de la mañana ante la Sala de Audiencias de éste Tribunal de Apelaciones de Managua, misma que fue reprogramada por auto dictado a las ocho y treinta minutos de la mañana del veinte de octubre del dos mil diez, reprogramando Audiencia Oral y Pública para el día lunes veinticinco de octubre del año dos mil diez a las nueve y treinta minutos de la mañana, oficiándose al Sistema Penitenciario Nacional de Tipitapa para garantizar la presencia del procesado Farinton Antonio Reyes Larios en la citada Audiencia. Se llevó a efecto la Audiencia Oral y Pública con la presencia de los Suscritos Magistrados de esta Sala Penal número dos, Doctor Noel Napoleón Pereira Morice, Mario José Miranda Romero, Norman José Miranda. Asisten a la misma Doctor José Ramón Rojas Méndez, Defensa Privada del condenado Farinton Antonio Reyes Larios, quien también estuvo presente en esta Audiencia Oral y Pública, Doctor Julio Ariel Montenegro, en representación de Ministerio Público, Licenciado José Manuel Urbina Lara, acusador Particular y representante de la víctima Fatima Bemilda Hernandez Canda, quien también hizo acto de presencia a esta Audiencia. Previo a otorgar la palabra a las Partes Procesales, el Magistrado ponente le refiere a la parte acusadora que en vista que en primera instancia no presentó el escrito de oposición de conformidad al arto. 378 CPP, ni se reservó el derecho de contestar los Agravios en Audiencia Oral y Pública ante esta instancia no tiene intervención de Ley en la Audiencia, pero si tiene algo que agregar le escuchamos al respecto, a lo que la parte acusadora refiere que está bien, sin objetar al respecto. PRETENSION DE LAS PARTES. EXPRESION DE AGRAVIOS: La parte recurrente Licenciado JOSE RAMON ROJAS MENDEZ, en su calidad de Defensa Privada del condenado Farinton Antonio Reyes Larios, expone que la Sentencia Condenatoria número 107/2010, emitida por el Juzgado Cuarto de lo Penal de Juicios para el Distrito de Managua a las ocho y treinta y cinco minutos de la mañana del veintiuno de junio del dos mil diez, que en su parte resolutiva le impone a su representado la pena de ocho años de prisión, le causa dos grandes agravios PRIMERO: En cuanto a la declaratoria de Culpabilidad para su defendido y luego la condena de ocho años de prisión que le fue impuesta, siendo esta una decisión equivocada, puesto que el Juez incurre en un Error de hecho al existir incongruencia entre lo probado y lo sentenciado y Error de Derecho de desfase entre lo mandatado por la ley en materia de probanzas y lo aplicado por el juez al instante de resolver. Existiendo un error iuris consistente en la Fundamentación del Fallo y la aplicación estricta de las Reglas del Criterio Racional en cuanto a la valoración de las pruebas, ya que la fundamentación de lo resuelto tiene como presupuesto el uso del criterio racional y el A-Quo ha quebrantando los Normativos Procesales del arto. 15 CPP, de la Libertad Probatoria parte infine, relativo a que la prueba se valorará conforme el Criterio racional y las Reglas de la Lógica. Arto. 153 CPP, Fundamentación, no existe la misma cuando se hayan inobservado las reglas del criterio racional con respecto a los Elementos Probatorios de valor decisivo. Arto. 193 CPP, Valoración de la Prueba. Considerando que la causa no fue sometida a jurado le corresponde al Juez asignar el valor correspondiente a cada uno de los Elementos de Prueba aplicando el Criterio Racional y las Reglas de la Lógica, siendo el fallo aludido injusto y altamente equivoco e incongruente entre lo probado y lo fallado, puesto que no se probó la Teoría Fáctica de la acusación, por lo que incurre en un Error de Hecho al no transmitir y valorar las pruebas aportadas en el Proceso Penal que traen consigo el encuentro de la verdad material. En el acápite cinco de la recurrida sentencia de los Hechos Probados, el Juez da como una absolutez lo aludido por la victima en relación al día de los hechos que fue obligada por el hoy condenado a sostener relaciones sexuales contra su voluntad, no obstante en el proceso existieron otros Medios de Prueba que apuntalan a la inocencia del hoy condenado, motivando al recurrente señalar esos Medios de prueba ya que existen cinco eventos en relación al lugar, tiempo y pruebas de los hechos. Primer momento: Cuando están las cinco personas en el bar luego de cumplir sus labores en la Dirección de Migración y Extranjería deciden salir un rato, siendo estos Fátima Bemilda, Farinton Reyes, Blanca Zenobia, Hugo Alfredo y Julio Ernesto, diciendo todos los testigos que tomaron cervezas sin excepción, no obstante solo Fátima refiere que tomo una coca cola y cuando se había tomado la mitad se sintió mareada por lo que le dijo a su jefa (Blanca) que se quería ir, no obstante la señora Blanca Zenobia refiere en su declaración que ella no andaba en el rol de jefa y que Fátima nunca le refirió que se sentía mareada y nunca le ordenó a Farinton irla a dejar. Segundo momento: En una tienda de la Gasolinera; Según refiere Fátima que Blanca Senovia le pidió a Farintón llevarla a casa porque ella se sintió mareada y que su victimario en compañía de Hugo y Julio mas bien entraron a una tienda en la Gasolinera y compraron mas cervezas en latas y que le suplicó a Farinton llevarla a su casa de habitación pero este la trasladó al Hospedaje Meza, ultrajándola toda la noche… hasta la madrugada, no obstante en el relato de Blanca Zenobia ésta refiere que es cierto que fueron a un bar y todos tomaron cerveza y que Fátima solo se retiró para ir al baño y Julio y Farinton bailaron con Fátima, que estos últimos se comportaron normal y se besaban como toda pareja, que no es cierto que ordeno a Farinton ir a dejar a Fátima porque no andaba en el rol de jefa y que esta se marchó en el carro de Farinton de color claro-crema. Que Fátima le relató que su papá y familia le habían llamado la atención porque llegó en la madrugada, la noche anterior. Y que fue informada por Julio que Farinton y Fátima discutían porque ella le pidió que la llevase a su casa y este se negó y ella se enojó, luego Farinton abordó el vehículo y se marchó dejándolos a ellos. Igual declara Hugo Alfredo Rizo Peña, que salieron de Migración y se fue a un bar en compañía de Farinton, Julio, Zenobia y Fátima y que ahí todos tomaron cervezas, luego fueron a dejar a Zenobia en el carro de Farinton, mas tarde en el parqueo de la tienda (gasolinera), notó que Farinton y Fátima discutían, ante esto Julio acudió donde unos agentes integrantes de Patrulla Policial y ellos dijeron que no se entrometían en problemas de pareja, Fátima pedía a Farinton que la llevara a su casa porque su papá la había corrido recientemente, este se negó, luego solicitó lo mismo a Julio, pero también se negó y por ultimo se lo pidió al declarante, quien dijo que no porque la mamá de él era cristiana, ella se enoja y quiere irse a pie, la convencen que no y ella hace referencia que la lleven a un hospedaje y la conducen en el carro de Julio quien a pregunta formulada éste responde, que en el momento de la gasolinera solo quedan Fátima, Julio y el declarante, por ende no se encontraba Farinton. Del Tercer evento: Viaje hacia el Hospedaje Hotel Santos; depone Julio Ernesto Solórzano Peña, a solicitud de la defensa: Ser cierto que fueron al Bar que ahí todos tomaron cervezas, Fátima y Farinton bailaron, estuvieron ahí hasta la siete de la noche, fueron a dejar a Blanca, Hugo y el declarante, se fueron en el carro propiedad de este ultimo, hacia la Gasolinera de Ciudad Jardín luego llegaron Fátima y Farinton, después se pusieron a discutir, le pedía que la llevara a su casa, él dijo que no, porque era casado, se lo pidió al declarante, también se negó aduciendo que su esposa estaba embarazada, por último a Hugo, quien la rechazó exponiendo que su mamá era cristiana. En cuanto a la discusión entre Farinton y Fátima, dijo que tuvo que acercarse ante los miembros de una patrulla y ponerles en conocimiento de esta situación, estos recomendaron que no se anduviera entrometiendo en asuntos de pareja. Y que Fátima le dijo al deponente que su papá la había corrido con todas las maletas, pidió que la llevaran al Hotel, pasaron por casa de Raúl quien al final los guió al hospedaje Casa Meza estando ahí se bajó y Fátima lo llamó en horas de la mañana 5.40 a.m, para pedirle que la fuera a traer y así lo hizo, pidiendo que la llevara al Hospital Lenin Fonseca. Donde iba a pasar el día y que antes de bajarse le manifestó que Farinton se iba a arrepentir de todo, que tiene conocimiento sobre el maltrato que le daba su papá y uno de sus hermanos, que había regresado a hacer vida marital con su ex pareja. Continúa señalando que el veinticinco de julio después de la gasolinera Farinton se fue en su carro, quedándose ella con el declarante y Hugo. Refiere el recurrente que se note que en este suceso ya no se menciona por los testigos Hugo y Julio la participación de Farinton, por cuanto este ya se había ido en consecuencia no estuvo en ese evento. Cuarto Evento: Lo acontecido en Hotel Casa Meza: Refiere Fátima en su declaración que después del incidente expuesto ante los miembros de la Patrulla Policial, quienes no le hicieron caso, comenzó a ser abordada por Farinton, quien le dijo que no la iba a llevar a su casa, comenzó a forcejear con el y con ayuda de Julio Solórzano, fue montada al vehículo de Farinton quien mediante violencia y la cabeza agachada fue llevada a un motel, en el lugar fueron atendido por una señora y ya en el cuarto fue tirada violentamente a la cama, enllavó la puerta, la desvistió dándole bofetadas ella gritaba constantemente, empezó a abusar de ella varias veces y abandonaron el lugar a eso de las tres y media de la mañana y la fue a dejar a la parada del Lenin Fonseca que de ahí partió hacia la casa de una ex compañera de estudios, en la tarde se fue a su casa pensando que explicación le daría a sus padres. Al ser preguntada mas tarde sobre lo sucedido dijo “Que había sido violada por Farinton y por Julio”. No obstante, se debe recordar que según las declaraciones ya señaladas de Hugo y Julio, Farinton ya no se encontraba en el lugar desde la visita a la tienda en la Gasolinera de Ciudad Jardín puesto que se había marchado a su casa y Fátima solo quedó en compañía de Hugo y Julio quienes la condujeron a un primer hospedaje (Hotel los Santos) y llevada en el vehículo de Julio al Hotel Casa Meza, además resulta materialmente imposible conducir desde la Gasolinera de Ciudad Jardín hasta el hospedaje conduciendo sin usar las dos manos puesto que una de ellas la usa en irla sosteniendo y sometiendo durante todo el trayecto con la cabeza agachada, por ello el relato de Fátima es falso y no creíble, puesto que debe maniobrarse el volante y la palanca de cambios, existen varias señales de alto, semáforos que obligan a detenerse y que ella pudo abrir la puerta en una de ellas y bajarse, lo cual nunca sucedió por cuanto ella viajaba en el auto de Julio en compañía de Hugo de manera complaciente. Así mismo debe considerarse la declaración de Raul Ariel Santos Narvaez, (Hotel Santos) que el día veinticinco de julio del dos mil nueve como a las nueve de la noche llegó un carro blanco con tres personas, (vio solamente a dos conocidos Julio y Hugo) le preguntaron si habían habitaciones, les dijo que no y los llevó al Hospedaje Casa Meza, reconoció a Hugo y Julio además en fotos presentadas por la policía, con tal declaración se confirma lo dicho que quienes llevan al Hotel Santos y después a Casa Meza a Fátima es Hugo y Julio no Farinton. De la llegada al Hotel Meza, declara la señora Sélfida Rodríguez, Co-Propietaria de Hotel Casa Meza, Que el día veinticinco de julio del dos mil nueve, a eso de las once y treinta Pm, llegaron una pareja en un carro blanco con tapa negra (vehículo de Julio Solórzano, no el de Farinton), entraron abrazados a la habitación numero cero, la muchacha pelo negro y baja, el varón era un muchacho alto, con lentes, recio (diferente al fenotipo de Farinton), estuvieron en el lugar desde las once y treinta Pm hasta las cuatro o cinco de la mañana y señala que quien llegó al hospedaje con la joven es Julio porque lo conoce y lo reconoció fotográficamente y no refiere haber conocido a Farinton como el varón que llegó con la joven, ni que esta llegó en mal estado, ni que entró forzada y al abandonar el lugar lo hacen normalmente, no expone haber oído los supuestos gritos de ayuda que Fátima dice haber hecho, y considerando que no pueden dejar pasar el auxiliar al solicitante por las consecuencias que le deparan sus omisiones. Declara Luis Mariano Meza Santeliz, Co-dueño del Hospedaje Casa Meza, quien dijo Raúl llegó preguntando si tenían dos habitaciones (Raúl Santos), llegaron dos personas varón y mujer, al muchacho lo vio cuando llegó al negocio y el día que le fue mostrado en Auxilio Judicial lo reconoce como Julio, también Raúl Santos le dijo que se llamaba Julio cuando llegaron juntos al negocio, el masculino era alto, de lentes, un poco recio, (fenotipo distinto al de Farinton), vio el comportamiento normal de una pareja que el muchacho llegó al hospedaje con la joven. Las pruebas son concluyentes que Farinton no llevó a la victima al hotel, además refiere uno de los testigos que el joven salió a pedir cuatro preservativos lo que considera el recurrente que pudo ser aprovechado por la victima para pedir ayuda, pero no sucedió porque se estaba ante una relación sexual consentida. Quinto Evento: Del viaje al Hospital Lenin Fonseca: Refiere Fátima que fue llevada por Farinton y dejada abandonada en las cercanías del Lenin Fonseca, mas Julio Ernesto Solórzano Peña refiere que fue él quien la trasladó allí y la dejó a petición de ella para meditar sobre la solución al problema que se agrandaría más con sus padres y hermanos. De tales escenario es claro que Fátima fue con Julio al Hotel Casa Meza, en horas de la noche y fue él quien la llevo en la madrugada en las cercanías del Lenin Fonseca a petición de ella y quien depuso bajo promesa de Ley, resultando que en estas incidencias no aparece Farinton, quien en ningún momento pasó la noche con ella en el Hotel y por consiguiente no existe correlación entre lo probado y lo fallado, ni lo acusado y lo probado en hechos. Resumiendo así estos cinco eventos comprueba que no hay indicios de culpabilidad contra el hoy condenado. En cuanto a la Prueba Pericial: Depuso la Doctora Mirna Rodríguez Uzaga, Médico Forense, de quien el Juez solo tomó lo dicho para atribuirle la relación sexual, usual, violenta o placentera a Farinton poniendo en boca de ella lo que no ha dicho, ya que la Médico refiere que encuentra dos situaciones: una succión pectoral en los pechos y un enrojecimiento en la fosa navicular alrededor del periné o sea en la región genital en la parte intima (un huesito que esta en la vagina anterior), enrojecido, (de esto dice el Juez que fue producto de una relación sexual no consentida, violenta por lo que existió el delito atribuido a Farinton, no obstante refiere al recurrente que a pregunta del Médico Legista respondió que en cualquier relación puede haber edema en la vulva, se le preguntó si los hallazgos encontrados eran compatible con lo que la joven Fátima había aludido contestó: son compatibles con una relación sexual reciente. A pregunta de la defensa al Forense que si en una relación consentida pueden darse tocamientos lúbricos y lascivos en una sola relación contestó que si puede ser. Por ende el Juez pone en su sentencia en la página veintidós palabras no dichas por la Forense. Puesto que en base al principio de inocencia no pueden tomarse indicios que no demuestran nada. Ya que en las paginas diecinueve y veinte de la sentencia recurrida donde se lee Fundamentos de Hechos y Fallo emitido la Juez parece molestarse con lo señalado por dos Médicos Forenses, ambas funcionarias públicas que son damas solidarias en todos los casos con las mujeres, el Juez las repulsa señalando que están programadas para venir a decir lo contrario de Fátima. En la Declaración de la Doctora Ivania Vargas en el resumen clínico dice “Que el testimonio de Fátima es poco creíble, se encuentra inconsistencia en su declaración con otras declaraciones, su explicación muy organizada de los hechos puede ser indicativo de una alegación falsa, no existe un contesto especial claro, no ofrece detalles sobre el momento, lugar, personas y objetos, omite información que puede ser interpretada en contra suya perjudicando su credibilidad, consumo de alcohol”. Así mismo la declaración de la Perito Forense María Elena Espinoza, quien refiere que Fátima tiene una personalidad Histriónica que significa la posibilidad de que confundan en un mismo plano fabulación con los acontecimientos reales e imaginarios, son personas afectadas por sus fantasías de realidad e imaginación, como es la supuesta violación a que fue sometida por el hoy condenado. No obstante la Juez solo toma como prueba lo vertido por psiquiatra privada Doctora Estela Urbina. En cuanto al Peritaje genetista del Licenciado Juan Carlos Vargas, Perito en Psicoanálisis Químico quien culmina que en las pruebas el ADNA, Pertenecía a Farinton, examen que debe ser consentido por el acusado lo cual no lo hubo, violentando así a su representado, mas según declaración del Licenciado Vargas la Policía Femenina realiza el exudado vaginal el veintiséis de julio el que se llevó a Medicina Legal, el veintisiete de julio el Doctor Vargas hace el examen lo analizan y el veintiocho dan los resultados, encontrando espermatozoides muertos que solo tenían la cabeza, estos duran vivos en la vagina setenta y dos horas, por lo que se pregunta que hacían estos espermatozoides de Farinton en vagina de dama, si cuando se hizo el examen sólo habían transcurrido veinticuatro horas de sucedidos los hechos, será posible una relación consentida entre ellos con anterioridad, lo que explica el porque los espermatozoides muertos solo tenían la cabeza. Coincidentes con estas pruebas testimoniales y periciales debe valorarse lo que se conoce como coartada que permite relacionar que el acusado no tiene el don de la ubicuidad de estar en dos sitios en el mismo momento y existen dos testigos de la coartada, los cuales el juez excluyó y solo dejó a dos, para decir que nos les creía, mas como humano el Juez erro, puesto que existe el testimonio de Amaya del Socorro Martínez y Dayana esposa de Farinton, quienes confirman que éste se encontraba en una fiesta de quince años con su familia, pero el Juez dice que una de ellas se equivoca en minutos, que hay contradicción, que mienten y que es irrelevante, siendo erróneo el análisis del Juez en su evaluación, cuando se ha demostrado con las pruebas que el condenado es ajeno a los hechos. DEL SEGUNDO AGRAVIO: La Duda Razonable: Refiere el recurrente que el proceso es una duda y el Juez al final de éste disipa la duda de acuerdo a la certeza objetiva y no subjetiva y en éste Proceso se demostró que Farinton no fue el autor del hecho, por lo que solicita dar lugar a su apelación y revocar la decisión condenatoria en contra de Farinton y dictar una sentencia ajustada a los hechos y conforme a derecho declarándolo no culpable. CONTESTACION DE AGRAVIOS. Por su parte el Ministerio Público representado por Licenciado Julio Ariel Montenegro, refiere que de acuerdo a la norma que le rige tanto por el Código Procesal Penal y la Ley orgánica del Ministerio Publico, tiene que ceñirse a la verdad y a la ley. El Principio de Objetividad indica en su ultima parte que “en el ejercicio de sus funciones el Ministerio Publico adecuará sus actos a un criterio objetivo, velando únicamente por la correcta aplicación de la Ley Penal y deberá formular los requerimientos e instancias conforme a este criterio aun a favor del imputado”, lo mismo contempla la Ley Orgánica del Ministerio Publico, el arto. 7 donde en su parte atinente dice “que los Fiscales en el ejercicio de sus cargos se deben enmarcar dentro de lo que es la Constitución y la Ley.” Por lo que el Ministerio Público tiene que tomar las siguientes consideraciones. Hay dos motivos de agravios que el defensor incorpora en su escrito, uno relativo a la prueba y otro a la valoración que de esa prueba se hizo. El Ministerio Publico de antemano y con un criterio bastante objetivo o al menos ese es el gran esfuerzo que hace esta Institución en el Proceso y desarrollo de las audiencias, se tomó el tiempo para establecer de manera concreta lo que se estimaba eran las declaraciones de la victima, las intervenciones de los Peritos, las intervenciones de los testigos que en general tuvieron conocimiento del hecho de alguna manera incluyendo lo que expresaran algunos familiares de la victima. Se dice en los artos. 153 y 154 CPP en cuanto a los requisitos que debe de reunir la sentencia; de manera mas concreta en este caso lo que establece en el arto. 153CPP, en relación a una motivación y fundamentación apegada a derecho, en este caso el Judicial tiene una serie de responsabilidad para establecer un equilibrio entre los intereses de la victima y en cuanto a la situación de la persona que esta siendo procesada y que puede ser condenada. El Ministerio Público habiendo visto las diligencias del expediente y constatado en éste el expediente judicial, habiendo escuchado un poco los comentarios que refería el acusador particular, mas lo que había sido objetivo de estudio, de previo el Ministerio Publico al momento de hacerse presente a esta instancia, tiene que referir lo siguiente, en principio y debo de retomar porque este es un criterio que siempre va a mantener el Ministerio Publico en relación a lo que expresa el Dr. Javier Rodríguez que en los delitos de Índole Sexual puede bastar un solo testigo para acreditar la responsabilidad penal del acusado y junto con ellos algunas diligencias o Elementos de Pruebas que la complemente; no obstante hay que ver ese perfil entre los Elementos de Prueba Testimonial y lo que nos incorpora la prueba científica, si la prueba científica es coherente con el testimonio de la victima y si tenemos junto con esto Elementos de Pruebas accesorias como las personas que tuvieron conocimiento del hecho, en ese sentido difiero con lo que expresara el Dr. Rojas porque ahora no hay prueba tasada y cualquier testigo puede corroborar para el conocimiento de una causa. No obstante y por eso tiene que ser responsable el Ministerio Público y por eso la unidad de apelación, casación y revisión del Ministerio Público se presta a esa tarea para revisar lo que fueron las actuaciones de las instancias anteriores, no es, ni será la primera vez en que el Ministerio Publico pueda tener un criterio quizás coincidente con la parte acusadora, quizás no coincidente o puede ser coincidente con la defensa o no, es decir depende de las circunstancias de cada caso. El suscrito encontró en el estudio de las presentes diligencias lo siguiente: En principio vamos a bordar lo relativo a los elementos de pruebas que mencionaba la defensa. La Finalidad del Proceso Penal es llegar al descubrimiento de la verdad y no necesariamente se circunscribe a una etapa inicial del proceso. Por la naturaleza del delito en este caso cuando se habla del delito de violación es la Libertad Sexual, ahí difiero con el Dr. Rojas que quizás no se mete al debate si se protege o no esa Libertad Sexual. Con todo respeto a la victima que tuvo a bien interponer la denuncia, se siguió un proceso instructivo entre el Ministerio Publico con colaboración de la Policía Nacional y de otras instancias que contribuyen dentro del mismo. El Ministerio Público puso en conocimiento a la defensa de esos Elementos de Pruebas, se llevo un debate donde el Juez estimó que prueba incorporar y que prueba no, en ese sentido el Ministerio Público no va a cuestionar si la decisión era o no correcta en cuanto tomar en consideración algún testigo. Sino que va a señalar algunas estimaciones que hacia Fátima en los hechos acusados que declaró: Tenia ocho meses de conocer a Farinton, nunca había tenido relación sexual con él, salieron un veinticinco de julio del año dos mil nueve, que se había tomado media coca cola, lo cual le produjo algún estado especial. Se menciona dos vehículos donde iba Fátima, la jefa, Farinton y en el otro vehículo iban Julio Solórzano y Hugo Ruiz, era un ambiente de las diez y media de la noche, se hablaba que la victima forcejeaba con el acusado en el vehículo, se habla de que el acusado le arranco su blúmer, el brazier y su blusa, le abrió de manera salvaje sus piernas y que fue reiterativa la penetración que le hizo el acusado, que a las tres y treinta minutos de la madrugada concluyó todo, ella se quitó toda la ropa en el vehículo y la dejó, que la psicóloga solo habló con ella quince minutos que se desmayo y después no supo nada, que el vehículo de Farinton era Kia. Ahí el Ministerio Publico tiene un esquema que una y otra vez lo revisó y cotejó con las diligencias, con lo que habían referido los testigos dentro del proceso contradictorio del Juicio, debe de hacer un hincapié el Ministerio Publico que si bien es cierto se tiene diligencias de orden investigativo policial lo que se establece como prueba, es únicamente lo que se debate dentro de ese proceso contradictorio, en este caso el Ministerio Publico no debe de manejar las situaciones a ultranza, sino que en este caso tiene una serie de responsabilidad, no únicamente le compete establecer la Responsabilidad Penal y hacer la persecución contra cualquier criminal, para hacer que esas personas paguen por el ilícito penal, otras circunstancias son cuando de repente podamos determinar la situación y eso con mucha responsabilidad que me ha tocado en este caso. La perito María Elena Espinoza Psicóloga del Instituto de Medicina Legal expresó que del estudio se colige una personalidad histriónica de la víctima (que es que lo actuado parece real); temor de no ser creída, refiere que esta influencia da su trastorno de personalidad, siente que ha defraudado a sus padres una y otra vez. La psicóloga Ivania Vargas expresó que el examen le llevó una hora o mas, el Ministerio Publico dice estoy en una encrucijada, la victima dice que le llevó quince minutos, la especialista dice que le llevo una hora o mas tiempo, luego refiere la especialista Vargas que no es creíble lo que expresa la entrevistada, es contradictorio su testimonio. La Dra. Mirna Auxiliadora Rodríguez Medico Forense refirió que hay desgarro de vieja data, la primera relación consentida fue en el dos mil ocho. Cuando no es consentida la relación es mayor el volumen de inflamación, haciendo relación a lo que había encontrado en Fátima, porque dice la especialista que cuando una relación no es consentida hay una mayor fricción por no haber lubricación puesto que es a la fuerza, se tomaron muestras biológicas de semen para evaluarse por ginecología. La Dra. Urbina expresó que Fátima no permitía que se le hiciera un examen mental por el especialista de psiquiatría, entonces el Ministerio Publico siente de que no se llenaba el requisito para establecer que tipo de situación o lesión tenia en este caso la victima, por que la especialista decía que no había lesión alguna, de repente el psiquiatra pudo establecer si había algún tipo de afectación. La testigo Sélfida Rodríguez quien expresó que reconoce a Julio Solórzano y a un muchacho blanquito que llegó, quedó viendo al acusado y dijo que no es, que hace el Ministerio Publico en este caso si la persona que se supone que tuvo un contacto ahí con la persona que llegó a dicho hotel dice que no reconoció a Farinton. La señora Blanca Zenobia, Jefa de todos (Fátima, Farinton, Julio y Hugo) expresó que todos habían tomado cerveza, por lo que el Ministerio Publico se pregunta que paso ahí, no me dice la verdad Fátima o esta otra testigo, pero no solo lo dice ésta testigo, sino Julio y Hugo, entonces dice aquí hay un problema por la parte afectada. Doña Zenobia dijo que todos habían tomado cerveza que estaban bien, que a Fátima la habían regañado en su casa, dijo que no andaba en carácter de Jefa que se andaban divirtiendo. Así mismo refiriere que en el bar Fátima y Farinton estaban normal, estaban bailando y besándose como cualquier pareja y pese a que el Suscrito es bien moralista, no puede confundir entre los aspectos éticos morales de la figura llamada adulterio, ya que no le corresponde a él evaluar las actitudes y comportamientos de las personas de la respectiva moral, si no que le corresponde evaluarla desde la perspectiva de la ley. La investigadora dijo que la ropa de Fátima fue ocupada hasta el día veintiséis de julio del dos mil nueve, (blúmer y pantalón), porque Fátima dijo que se iba a quitar su ropa hasta su casa, entonces se pregunta esta representación donde se quitó la ropa la victima, una parte en el vehículo y otra en su casa, situaciones que generan una duda. Raúl Narváez, dijo que quien llegó al hotel fue Julio y una joven y en el reconocimiento de persona reconoce a Julio y Hugo, porque no reconoció a Farinton?. Hugo Rizo, dijo que el andaba en una moto y que tomaron cerveza, pero es otro que dice que los que andaban en el grupo todos bebieron cerveza, expresó que cuando llegaron a una gasolinera los oficiales observaron una discusión entre Fátima y Farinton, Fátima quería que la llevaran a un hotel, pero ninguno de ellos (Julio, Farinton y Hugo) aceptaron, en último momento para no dejarla sola, es que deciden llevarla a dicho lugar pero quienes están en ese momento solo es Hugo y Julio, desapareciendo de esa escena el acusado presente. Evidentemente hay un relato de los hechos que cuando iban en el camino se habla de un forcejeo que se daba entre la victima y el acusado, pero usando la lógica común no se puede ir conduciendo e ir forcejeando. Hay una situación que estuvo viendo y es en relación a las argumentaciones de la palabra final que hizo tanto la defensa, como el fiscal y entonces se pregunta hasta que punto se está dejando de valorar las Periciales Psicológicas, lo del especialista biólogo y lo que decían los testigos mismo; para que sea valido lo dicho por el Dr. Javier Rodríguez de que un sólo testigo puede ser suficiente para condenar a una persona, éste debe de tener un soporte en una prueba científica, es decir que si alguien habla de una violación y no hacemos un dictamen Médico Legal tenemos un problema como acreditamos esa violación. El testigo Luis Mariano, que estaba en el lugar dijo que vio a Julio, que no vio a la muchacha. El Lic. Juan Carlos Loaisiga dice el especialista que dentro de lo que es el pene masculino, lo que es el espermatozoide tiene una duración de cuarenta días o más y que dentro de la vagina puede estar hasta setenta y dos horas. El especialista Nicaragüense dijo que para efectos que no se muera el espermatozoide puesto que si esto se saca al aire sin las precauciones mínimas se muere al contacto con el aire y para que sea una prueba valida mas en este caso se hicieron los procedimientos adecuados, se realizó la muestra, se embaló debidamente para sacar el resultado. Cuando se extrajo esto fue como a las diez de la noche del veintiséis de julio del dos mil nueve, los hechos fueron el veinticinco de julio entre las once de la noche y cuatro de la mañana del veintiséis, es decir que estamos dentro del rango de las veinticuatro horas, el especialista dijo que los flagelos se había desprendido de la cabeza y que para eso tuvo que haber transcurrido setenta y dos horas, en este caso el examen da positivo con porcentaje del noventa y nueve punto noventa y nueve que el espermatozoide es de Farinton Reyes, pero el análisis de biología indica de que parte del flagelo se había desprendido de la cabeza si tenia setenta y dos horas de muerte y el examen se hizo a las veinticuatro horas eso quiere decir que el semen y los espermatozoides de Farinton habían sido depositados dos días antes o tres de ese momento, es decir que había una relación consentida. Por lo que el suscrito en representación del Ministerio Publico como tal debe aplicar el Principio de Indubio Pro Dicto y la defensa el Indubio Pro Reo, no obstante hay un principio general que lo quieran o no las partes es el de inocencia, en este caso para que ese velo que protege al acusado se desvanezca hay que probar los hechos, pero esos hechos no se pueden probar cuando generan incluso en el mismo órgano acusador una duda y en este caso el Ministerio Publico está aplicando lo que tiene dentro de las diligencias del expediente y debe de estimar que hay una duda razonable, por lo que sería irresponsable por parte de esta representación del Ministerio Publico con esos Elementos de Pruebas que fueron evacuados en un proceso contradictorio referir que estos son suficientes para confirmar la resolución del Juez. La Motivación y Fundamentación debe ser de acuerdo a la prueba vertida lícitamente incorporada en juicio al momento de valorarse los Elementos de Pruebas que favorecían la tesis del Ministerio Publico y los Elementos de Pruebas que favorecían la tesis de la defensa, mas que incluso hablar de dar un ha lugar al escrito de apelación de la defensa, tendría que decir el mas bien hay que dar lugar a ese Principio de Inocencia, por cuanto hay una duda razonable. Concluye el Ministerio Publico solicitando que puedan dentro de este proceso de estudio analizar lo que se expresa por cada uno de lo dicho de los testigos, peritos y puedan sacar en este caso las conclusiones que estimen atinente, solicita esta representación que se dé lugar al recurso de apelación por las estimaciones que con mucho cuidado hizo peso a este caso. Una vez mas solicito que de conformidad al arto. 110 CPP se le otorgue la palabra a la victima. Hace uso de la palabra la victima Fátima Bemilda Hernández Canda y dice; Que no le extraña la actitud del Ministerio Publico porque seis meses pedí justicia solo con mi familia, por la sangre de Cristo y ante la presencia de Dios Fátima Hernández dice la verdad, no me extraña una vez mas que a mi se me niegue la justicia, no me extraña que el Ministerio Publico deje un caso mas en la impunidad de violencia contra las mujeres. No lo hice por despecho como lo dicen los familiares y el caballero Farinton, expuse mi vida y la de mi padre que es hipertenso; este caso lo dejo en manos de ustedes para que funcionen como lo han hecho siempre. Hace uso de la palabra el acusado Farinton Antonio Reyes Larios quien refiere: No se porque Fátima tomó la decisión de acusarme de algo que no sucedió, nosotros veníamos si se puede decir construyendo una relación a finales del dos mil nueve e inicio del dos mil diez, he sido inocente desde el principio. HECHOS PROBADOS: Se dan por reproducidos los de la resolución recurrida, los que esta Sala confirma en su conjunto. En consecuencia, quedan acreditadas las probanzas según las cuales, entre las once de la noche del pasado veinticuatro de julio y las cinco y treinta minutos de la madrugada del día siguiente, el acusado, Farinton Reyes, cometió el delito de VIOLACIÓN al tenor de lo prescrito en el artículo 167 CP, en perjuicio de Fátima Hernández. FUNDAMENTACION JURIDICA: Esta Sala, basada en el artículo 143 numeral 2 de la Ley 260 (LOPJ), que prescribe que entre los deberes de los Jueces y Magistrados está el de administrar justicia aplicando la norma jurídica pertinente aunque no haya sido invocada por las partes, no está obligada a que por el hecho de que el Ministerio Público (MP) coincidió en esta alzada con el defensor en el pedido de descargar de culpa al acusado –contrario a la activa inculpación que contra el acusado hizo la fiscalía en la primera instancia-, no por eso este estrado está obligado a acoger las alegaciones del Ministerio Público. Tampoco esa amalgama entre Fiscalía y Defensa vigoriza per se las alegaciones de esta última. Por lo mismo, es decir, siempre con fundamento en el artículo 143 numeral -2 de la LOPJ, tampoco esta Sala está condicionada por el mutismo absoluto –algo insólito- que en esta alzada caracterizó al acusador privado, el abogado Urbina Lara, quien nada profirió en esta segunda instancia, en efecto, el acusador privado no contestó agravios, ni se reservó el derecho de intervenir en la audiencia de ésta alzada. - Del conjunto del cuadro fáctico y del acopio de las pruebas de cargo, en cuenta la dramática valoración practicada a la ofendida por el Psiquiatra Forense, se concluye que en el subjudice concurrieron los requisitos integrativos del delito de autos y, uno de ellos, dígase sin demora porque no es nada baladí, es el que se desprende de la declaración (folio 377) de la ofendida acusadora. Veamos. Ella profiere explícita e inequívocamente que fue violada por Reyes y por otro apellidado Solórzano. Visto así, ante dos agresores de la Libertad Sexual de la víctima, ésta tuvo menos capacidad para resistir a la ilegítima intención del imputado de yacer por la fuerza carnalmente con ella.- En sentido propio debió también haber sido encartado el mencionado Solórzano; sin embargo, con fundamento en lo dispuesto en el artículo 369 CPP, relativo al objeto del recurso de apelación, esta Sala deberá ceñirse a resolver sólo respecto al acusado Reyes, y así lo hará. - El testimonio de la víctima fue suficiente, en este caso, para tener por desvirtuado el Principio de Presunción de Inocencia que al inicio de una causa beneficia al acusado. Continuando refiriéndonos a las testificales rolantes o citadas en el presente caso, es pertinente sentar que los testigos referidos por la defensa para tratar de acreditar la supuesta no autoría de su defendido en el ilícito de autos, no son realmente tales, testigos, por muy así que él les llame, porque en los casos de violación no es de esperar que existan testigos oculares de los hechos ya que la violación es un delito que se comete en el mayor ocultamiento, con el mayor sigilo o alejamiento de avistamientos, prácticamente en la clandestinidad; por ello, cuenta significativamente la declaración de la víctima y, en gran medida también cuentan las declaraciones de sus familiares porque son ellos los primeros en enterarse de los hechos cometidos contra la víctima, tanto más cuando éstos han sido traumáticos, como los del presente caso.- Sin embargo, en el presente caso es preciso valorar y desprender consecuencias de juicio de la concurrencia de las circunstancias siguientes: a) Dado que, de las declaraciones vertidas por los ex compañeros (as) de trabajo del acusado y de la víctima e incluso de la declaración proferida por Reyes al final de la audiencia de apelación, se desprende que Reyes y Hernández tenían una especie de relación de pareja desde a finales del año dos mil nueve hasta que entre ambos ocurrió el revés, y; b) Dado que, según consta, Reyes estuvo bebiendo cervezas la noche de los hechos antes de ir a los moteles con otros y con la ahora ofendida, era pues, de esperar, que algún grado de embriaguez afectara a Reyes. Así, la conjunción de ambas circunstancias –embriaguez en algún grado y relación de pareja -, pudo provocar en Farinton Reyes la sensación de influjo sobre Fátima Hernández, precisamente por haber venido siendo ambos desde hacía varios meses una suerte de pareja. Se sigue que, la combinación de ambas circunstancias pudo haber transmitido a Reyes una perturbación o desorientación sobre la ilicitud del hecho constitutivo del tipo penal de autos, pudo creer que él podía tener potestad posesoria sobre su compañera. – En este estado, considerando lo dispuesto en el articulo 35 CP, párrafo final y numeral 8 del mismo; conjuntamente con lo dispuesto en el articulo 37 CP, relativo a la circunstancia atenuante basada – inter alia- en las relaciones peculiares o personales existentes entre victimas y ofendidos ligados por unión de hecho o relación de pareja, esta Sala estima que es pertinente otorgarle al acusado el beneficio de la atenuante vinculada con el daño moral y la pena natural que habrá sufrido el acusado ante sus compañeros de trabajo y ante las personas de su entorno familiar y social.– Con el alcance que resulta de las consideraciones transcritas, esta sala estima que cabe aplicar a favor del acusado lo prescrito en el artículo 78 literal d CP, por cuanto la atenuante citada es muy cualificada y, por consiguiente, da entidad para que en esta alzada se reforme el cómputo de la pena impuesta al acusado en la primera instancia. Asido a lo anterior y conforme a lo dispuesto en el articulo 78 literal d, CP, la duración de la pena deberá fijarse teniendo como limite máximo el límite inferior de la pena prevista en la Ley para el Delito de Violación, es decir ocho años de prisión. Así mismo el límite mínimo podrá ser la mitad (o la cuarta parte) de éste, es decir de los ocho años de prisión. De esta suerte, esta sala puede, conforme a lo prescrito en el citado articulo, determinar la duración de la pena en la medianía comprendida entre los susodichos ocho y cuatro años de prisión, de lo cual fluye que la duración de la pena podrá ser determinada en seis años de prisión y así lo declarará esta sala. POR TANTO: En base a las consideraciones hechas y con fundamento en los artos. 385, 369, 163.1, 292 y 7 CPP. Artos. 13, 14, 18, 41 inc. 1, 107 y 143 Numeral 2 Ley 260 (L.O.P.J). Artos. 35 párrafo final y numeral 8, 37, 78 Literal d. LOS SUSCRITOS MAGISTRADOS DE ESTA SALA PENAL NUMERO DOS, DEL TRIBUNAL DE APELACIONES DE MANAGUA, EN EL NOMBRE DE LA REPUBLICA DE NICARAGUA. RESOLVEMOS: I.-)Se Modifica parcialmente la sentencia recurrida, número 107-2010, dictada por el Juez Jaime Alfonso Solís, Juez Propietario del Juzgado Cuarto de Distrito de lo Penal de Juicios de Managua, en la que condenó a Farinton Antonio Reyes Larios, a la pena de ocho años de prisión por el Delito de Violación en perjuicio de Fátima Bemilda Hernández Canda, ambos de generales dichas.- En consecuencia: II- )Refórmese la duración de la pena del referido delito, la cual esta sala determina en seis años de prisión en vez de los ocho años de prisión que fueron impuesto en la primera instancia.- Cópiese, Notifíquese, Cúmplase y con testimonio concertado vuelvan las diligencias a su lugar de origen.