las prácticas preprofesionales y profesionales

VI Informes Laborales
La delgada línea entre lo laboral y lo formativo:
las prácticas preprofesionales y profesionales
Ficha Técnica
Autora: Carolina Fernández Huayta
Título: La delgada línea entre lo laboral y lo formativo: las prácticas preprofesionales y
profesionales
Fuente: Actualidad Empresarial N.º 336 - Primera
Quincena de Octubre 2015
Introducción
En la actualidad, el mercado laboral es
altamente competitivo, y para acceder
a un puesto de trabajo, el requisito en
toda empresa es la previa experiencia.
Si un trabajador tiene conocimientos y
asimismo experiencia en las actividades
a realizar, configura una importante
pieza dentro de la estructura laboral de
la empresa, pero, ¿cómo se adquiere la
experiencia?, algunas veces, a través de
la realización de trabajos y otras, a través
de las modalidades formativas laborales,
es decir, las prácticas.
Las modalidades formativas laborales,
tienen como finalidad, la formación del
practicante y el adecuado ejercicio de lo
impartido en el centro de formación, es
así entonces, que cabe preguntarnos lo
siguiente, ¿en la actualidad, las empresas
cumplen las normas dispuestas en la Ley
28518?, ¿existe un adecuado uso de la
norma? es a través del siguiente informe
que se darán respuestas a estas interrogantes, y asimismo, se precisara cuáles son
los supuestos de desnaturalización de los
convenios de prácticas y por consiguiente,
el uso indiscriminado de modalidades
formativas a fin de usar mano de obra
abaratada con el fin de encubrir relaciones
laborales.
1.Las modalidades formativas
laborales
Alonso Olea y Casas Baamonde describen
cuál es la naturaleza de las modalidades
formativas laborales, a través del siguiente
texto:
“No nos hallamos ante un contrato de trabajo, porque el fin principal del aprendizaje
es la enseñanza que se ha de impartir al
trabajador en formación. Pero, aunque la
utilización del trabajo del que aprende es
accesoria y se subordina a la formación, debe
haber algún aprovechamiento real del trabajo del trabajador para que la formación exista
formando parte del sinalagma contractual”1.
1 ALONSO OLEA, Manuel y CASAS BAAMONDE María, Derecho del
Trabajo, Thomson Civitas, p. 694, Vigésimo quinta edición, Madrid,
2008 .
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Instituto Pacífico
Existe una delgada línea que distingue a
un contrato de trabajo de un convenio
de prácticas, la formación, la Ley 28518
y asimismo el Reglamento posibilitan la
armonía en el aprendizaje teórico y práctico, a través del desempeño de tareas
programadas y la formación profesional2.
calificación de la ocupación. Por ejemplo, si es un estudiante de derecho, las
prácticas preprofesionales pueden tener
una duración no mayor de 6 años, lo cual
es distinto de un estudiante técnico con
una profesión de 3 años, el cual no debe
superar dicho número de años.
Las modalidades formativas laborales señaladas en la Ley 28518, son las siguientes:
3.De las prácticas profesionales
Artículo 2. Tipos de modalidades
formativas
Las modalidades formativas son:
1.Del aprendizaje:
a.Con predominio en la empresa
b.Con predominio en el centro de formación profesional:
b.1 Prácticas preprofesionales
2. Práctica profesional
3.De la capacitación laboral juvenil
4.De la pasantía:
a.De la pasantía en la empresa
b.De la pasantía de docentes y catedráticos
5.De la actualización para la reinserción
laboral
El análisis se desarrollará respecto a 2 de
las modalidades formativas laborales: las
prácticas preprofesionales y, asimismo, las
prácticas profesionales.
2.De las prácticas preprofesionales
Es una de las modalidades formativas del
aprendizaje, la cual consiste en el ejercicio de carácter formativo e instructivo
de las tareas, aplicando el aprendizaje
teórico impartido por el centro profesional. Configuran el desempeño de un
estudiante que cursa estudios técnicos o
universitarios.
El aprendizaje con predominio en el
centro de formación profesional se realiza
mediante un convenio de aprendizaje, el
cual es celebrado entre:
a. Una empresa
Prácticas preprofesionales
b. Una persona en
formación
c. Un centro de
formación
profesional
Asimismo, la duración del convenio es
proporcional al tiempo de formación
del estudiante y asimismo al nivel de la
2 Artículo 1 de la Ley 28518.
Es una de las modalidades formativas
que busca consolidar el aprendizaje que
el estudiante adquirió a lo largo de la
formación profesional, a fin de realizar el
ejercicio en una situación real de trabajo,
los destinatarios de esta modalidad formativa son los egresados, quienes realizan
practicas con la finalidad de consolidar lo
ya aprendido en el centro de formación
profesional.
La norma menciona que las prácticas
profesionales solo pueden ser realizadas
por egresados o bachilleres, asimismo, a
fin de la realización de dichas prácticas,
es necesaria la existencia de un convenio
de práctica profesional, el cual es celebrado entre:
Prácticas preprofesionales
a. Una empresa
b. Egresado de centro de formación
profesional o
universidad
De lo inferido, se desprende que no interviene el centro de formación profesional
o universidad, y no tendría por qué intervenir; debido a que el destinatario es el
egresado y no un estudiante universitario
o técnico, no existiendo relación alguna
con el centro de formación dada la culminación de sus estudios; por lo tanto, el
practicante no tiene la obligación de suscribir el convenio con el centro formativo
sino solo con la empresa.
La duración de las prácticas profesionales,
no debe superar los doce (12) meses
excepto que el centro de formación profesional o universidad, por reglamento o
norma similar, así lo determine, es decir,
estableciendo un plazo mayor de duración de prácticas.
4. Los convenios de aprendizaje,
la carta de presentación y el
plan de aprendizaje
Manuel Palomeque establece la finalidad
de los contratos para la formación a través
del siguiente texto: “se pretende alcanzar
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Área Laboral
con el contrato para la formación no es otra
que la inserción de jóvenes sin la adecuada
experiencia profesional en el mercado de
trabajo”3.
Beneficios
Practicante
profesional
Practicante Preprofesional
Pago puntual de la subvención Sí le corresponde
mensual
Sí le corresponde
Los practicantes preprofesionales, celebran convenios de prácticas, acuerdos
realizados entre el practicante, el centro
profesional y el centro de aprendizaje;
en el caso de los practicantes profesionales, solo interviene el practicante y la
empresa.
Descanso semanal y feriados no Sí le corresponde
laborables
Sí le corresponde
Subvención adicional (media sub- Sí le corresponde
vención económica mensual) cada
6 meses de duración continua de la
modalidad formativa.
Sí le corresponde
Es requisito para su validez, la presentación del convenio a través de la página
web del Ministerio de Trabajo, la carta de
presentación emitida por la universidad
o instituto (presenta al practicante), y
el plan de aprendizaje, documento que
regula el contenido y las condiciones
del proceso formativo en la empresa, su
presentación y ejecución es de carácter
obligatorio y va anexado al convenio
suscrito.
Seguro complementario de trabajo Sí
y de riesgo
Sí
Sistema Pensionario
Facultativo
Facultativo
Informes y certificado de prácticas
Sí le corresponde
Sí le corresponde
CTS
No
No
Asignación familiar
No
No
Utilidades
No
No
Indemnización por despido
No
No
EsSalud o seguro privado
Sí, EsSalud o EPS
Sí, EsSalud o EPS
Descanso de 15 días subvencionados Sí le corresponde, si la duración Sí le corresponde, si la duraes superior a 12 meses
ción es superior a 12 meses
La carta de presentación constituye un requisito indispensable para la celebración
de las prácticas, el egresado o estudiante
será presentado por el centro de formación profesional o universidad, en el
caso de las prácticas preprofesionales, la
universidad o instituto debe presentar al
estudiante y posterior a ello, firmar el convenio a fin de la celebración del mismo.
6. La jornada de prácticas
En las prácticas profesionales, el egresado
o bachiller deberá solicitar la carta de
presentación a la universidad o instituto
de procedencia a fin de presentarlo como
un egresado de dicha entidad, la cual deberá llevar el registro del número de veces
que se acoja a esta modalidad hasta que
complete el periodo máximo de la práctica
profesional (1 año).
• Prácticas preprofesionales: el estudiante que realiza prácticas preprofesionales en la empresa, debe realizar
dichas actividades con una jornada no
mayor a 6 horas diarias o 30 horas
semanales, a fin de buscar, la armonía
entre la formación y el desempeño
como practicante.
• Prácticas profesionales: en este
caso, nos referimos a un egresado o
bachiller que culmina sus estudios,
siendo la duración de la jornada formativa no mayor a 8 horas diarias o
48 horas semanales.
•Adolescentes: asimismo, la jornada
de los adolescentes de 12 a 14 años
no deben exceder de 4 horas diarias
y de 24 horas semanales, y de los
adolescentes entre 15 y 17 años no
excederá de 6 horas diarias ni de 36
horas semanales.
• Practicantes preprofesionales de
Derecho: es a través del Decreto Supremo N.º 03-2008-TR, que se regula
la jornada máxima en las prácticas
preprofesionales de Derecho, desarrollarán sus prácticas preprofesionales
en un máximo de 6 horas diarias o 30
semanales, de no cumplir con dicha
jornada, se desnaturaliza el convenio
de prácticas, siendo un trabajador a
tiempo indeterminado.
• Estudiantes de Ciencias de la Salud:
desarrollan prácticas preprofesionales
en la modalidad de internado en los
Cabe precisar que, en el caso de las
microempresas que se regulen por la
Ley de Promoción y Formalización de la
Micro y Pequeña Empresa, Ley 28015,
no son exigibles los planes o programas
como formalidades para la presentación
de los convenios de practicantes ante el
Ministerio de Trabajo, siendo suficiente
la presentación de un documento en
donde se señale el compromiso del
empleador de realizar la capacitación
al practicante.
5. Los beneficios de los practicantes y preprofesionales
Debemos diferenciar lo siguiente, en
nuestra normativa, los practicantes NO
tienen los derechos correspondientes a
todo trabajador, es decir, no podemos
inferir que le corresponde el otorgamiento
de los beneficios sociales de acuerdo a ley;
sin embargo, la ley previó el otorgamiento
de los siguientes beneficios:
3 PALOMEQUE LOPEZ, Manuel Carlos y ALVAREZ DE LA ROSA,
Manuel. Derecho del Trabajo, p. 609, Editorial Universitaria Ramón
Areces, Decimoséptima edición.
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Es el número de horas en el que practicante
desempeña actividades, lo que se busca es
el equilibrio entre la formación educativa
y la experiencia profesional, por lo cual,
debe existir una adecuada relación entre
los estudios y la actividad del ejercicio profesional a fin de no configurar la obstrucción o impedimento de las 2 actividades.
establecimientos de salud del sector
público, con jornada máxima de 6
horas diarias, 36 horas semanales o
150 horas mensuales, incluyendo las
guardias nocturnas.
• ¿Prácticas en horario nocturno?:
Los practicantes sí pueden desempeñar actividades en una jornada
nocturna, sin embargo, requiere
la aprobación de la dirección de
Promoción del Empleo y Formación
Profesional o la que haga sus veces,
la dirección del Ministerio de Trabajo,
quien autoriza la realización de actividades en jornada u horario nocturno,
siempre y cuando, no perturbe la
asistencia al centro de formación, ya
que es necesario para cumplir con la
educación.
6.1.Subvención de los practicantes
La subvención que reciben los practicantes debe ser otorgada en dinero, usando
los medios usuales de pago en la empresa.
Si la persona en formación cumple la
jornada máxima, tiene derecho al otorgamiento de una remuneración mínima vital, en la actualidad de S/.750.00 nuevos
soles; sin embargo, si cumple una jornada
menor a lo previsto, tiene derecho a una
subvención proporcional dado el número
de horas desempeñados en la empresa,
asimismo, constituyen gastos deducible
para efectos del impuesto a la renta.
Los practicantes, tienen derecho a recibir
una subvención por las actividades que
realizan en la empresa, de ninguna manera puede aducirse que el solo hecho
de ser “capacitado”, configura una contraprestación a las actividades que realiza,
ante el incumplimiento del pago de la
subvención, la empresa seria multada
con una infracción muy grave de acuerdo
a lo dispuesto en el Decreto Supremo
N.º 019-2006-TR:
Actualidad Empresarial
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Artículo 40. Infracciones muy graves
en materia de promoción y formación
para el trabajo: son infracciones muy
graves, los siguientes incumplimientos: 40.1 La falta de pago y disfrute, el pago o
disfrute parcial o inoportuno, o el pago o
disfrute inferior a los mínimos previstos, de la
subvención y los beneficios a los que tienen
derecho los beneficiarios de las modalidades
formativas.
6.2.Descansos
Tienen derecho al otorgamiento de los 15
días de descanso, los cuales deben ser disfrutados dentro de los 12 meses siguientes
a la oportunidad donde hubieren adquirido
dicho beneficio, cabe indicar que la subvención económica se efectuará antes del otorgamiento del mismo. A fin de determinar
el cómputo del descanso, se considera la
acumulación de los periodos intermitentes
que realiza la persona en formación.
Sin embargo, ante la ausencia de dicho
descanso, el practicante tiene derecho al
pago del integro de la subvención.
7. Desnaturalización de modalidades formativas laborales
Se desnaturalizan las modalidades formativas y se entiende que existe una
relación laboral con el practicante, en los
siguientes casos:
• No existe un convenio de modalidad
formativa debidamente suscrito:
Nunca se suscribió un convenio de prácticas, por lo que, no se cumple con la
formalidad establecida. El estudiante o
egresado presta servicios sin la existencia
del elemento formativo, por lo que, se
determina la desnaturalización del convenio de prácticas, y por lo tanto, ante
la ausencia del mismo, es un trabajador
a tiempo indeterminado, dada la condición en la que se encuentran al no haber
determinado el procedimiento regular de
formalidad establecido en la ley.
• La falta de capacitación en la ocupación específica y/o el desarrollo de
actividades del beneficiario, ajenas
a la de los estudios técnicos o profesionales establecidos en el convenio:
Recordemos que la finalidad de las prácticas, es la formación profesional del estudiante o egresado,por lo cual, la empresa
al momento de suscribir el convenio de
prácticas, tiene que adjuntar el plan de
aprendizaje, es decir, la descripción de los
objetivos, contenidos y condiciones del
proceso formativo en la empresa.
En virtud de ello, el ejercicio de las prácticas en actividades totalmente distintas
y la falta de capacitación hacia el mismo, desnaturaliza el convenio suscrito y
asimismo contradicen lo dispuesto en el
plan de aprendizaje.
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Instituto Pacífico
• La continuación de la modalidad
formativa después de la fecha
de vencimiento estipulado en el
respectivo convenio o de su prórroga o si excede el plazo máximo
establecido por la ley:
Existen dos supuestos:
• El exceso en los porcentajes limitativos correspondientes:
La norma no establece un número de
porcentajes limitativos para la celebración
de convenios de practicantes preprofesionales y asimismo de practicantes
profesionales.
a) El practicante sigue realizando actividades una vez culminado el convenio de
prácticas, es decir, presta servicios sin
un acuerdo establecido, por lo que,
existe desnaturalización de dicho convenio y por lo tanto, es un trabajador
a tiempo indeterminado.
b) Cuando existe continuidad si excedió
el plazo máximo establecido por ley,
es el caso, de los:
- Practicantes preprofesionales:
desempeñan actividades cuando
hubieren egresado del centro
profesional, por lo que, dicho
convenio se encuentra desnaturalizado debido a que el convenio
culminó con fecha anterior.
- Prácticas profesionales: los egresados que una vez superados los
12 meses, y siguen practicando
con un convenio de prácticas
preprofesionales, son trabajadores a tiempo indeterminado, a
razón, de que se excedió el plazo
establecido por ley para realizar
prácticas profesionales.
• La existencia de simulación o
fraude a la ley que determine la
desnaturalización de la modalidad
formativa:
Los elementos de la relación laboral son la
prestación de servicios de carácter personal, subordinación y asimismo la remuneración al trabajo realizado; sin embargo, en
algunos casos se realiza el encubrimiento
del vínculo laboral con la finalidad de evitar el pago de beneficios sociales, mediante
la celebración fraudulenta de convenios de
prácticas, simulando la relación laboral encubierta. Actualmente, la jurisprudencia en
temas de desnaturalización de modalidades formativas es realmente impredecible,
son muchos los fallos expedidos por el TC
y la Corte Suprema, los cuales evidencian
rasgos de desnaturalización:
• Incluir como beneficiario de alguna
de las modalidades formativas a
las personas que tengan relación
laboral con la empresa contratante, en forma directa o a través de
cualquier forma de intermediación
laboral, salvo que se incorpore a
una actividad diferente:
Se desnaturaliza el convenio de prácticas,
si los practicantes tienen relacion laboral
con la empresa contratante; es decir,
prestan servicios bajo contrato de trabajo
de forma directa, o asimismo, mediante
desplazamiento del personal, es decir,
intermediación laboral, excepto se incorporen a una actividad distinta.
• La presentación de documentación
falsa ante la autoridad administrativa de trabajo para acogerse al
incremento porcentual adicional, a
que se refieren los artículos 17 y 32
o para acogerse a otro tipo de beneficios que la ley o su reglamento
estipule:
Para los casos de practicante preprofesional o profesional, no está establecido
el número o el incremento porcentual
máximo en la empresa, para efectos de
celebrar el convenio de prácticas preprofesionales o profesionales, por lo cual, no
existe porcentaje o límite a aplicar en la
celebración de convenios de practicantes
dentro de la empresa.
a) El otorgamiento de vales, tickets,
cupones de alimentos, ¿desnaturaliza el convenio de prácticas?:
Es a través de la sentencia recaída en el
Expediente N.º 01167-2012-PA/TC, que el
TC determina la existencia de un contrato
de trabajo a tiempo indeterminado, debido
a que el empleador decidió otorgar tickets,
cupones o vales de alimentos a los practicantes, cuando estos bonos son otorgados
a los trabajadores dentro del régimen
laboral de la actividad privada a través de
la Ley de Prestaciones Alimentarias. Por lo
cual, se infiere entonces que todo bono u
incentivo de carácter laboral, propio del
régimen laboral de la actividad privada,
cual es otorgado a los practicantes, efectúa
su desnaturalización de acuerdo a lo establecido en el al artículo 3 de la Ley 28518.
b) Las horas extras, trabajo en días
no laborables, labores de carácter
permanente:
Es del caso de un pronunciamiento vertido
en la Sentencia N.° 00385-2012-PA/TC,
en donde, el practicante preprofesional
alega la desnaturalización del convenio
de prácticas, debido a que existían los
siguientes rasgos: labores de naturaleza
permanente, trabajaba días no laborales y
asimismo realizaba horas extras, lo cual fue
acreditado a través de los e-mail enviados
fuera del horario laboral, configurando
en base al principio de primacia de la
realidad, rasgos de laboralidad existentes
dentro del convenio de prácticas.
El TC afirmó que existió fraude debido a que
los email fueron enviados desde el correo
institucional de la demandada, motivo por
el cual se realiza el encumbrimiento de una
relación laboral a tiempo indeterminado.
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