derechos laborales de los trabajadores indocumentados

DERECHOS LABORALES DE LOS TRABAJADORES
INDOCUMENTADOS
I. ¿Qué derechos laborales tienen los empleados indocumentados?
Con solo algunas excepciones, todos los trabajadores, incluyendo los indocumentados,
tienen los mismos derechos fundamentales que los demás trabajadores, sin importar su
estado migratorio. Existen diferentes tipos de leyes que contienen estos derechos. Esta
sección proporciona un resumen general de algunas de estas leyes.
LEY FEDERAL
Ley de Normas Razonables de Trabajo (Fair Labor
Standards Act, FLSA)
•
La FLSA es una ley federal emitida por el Congreso para establecer los derechos
relacionados con el empleo.1
•
La definición de empleado, según la FLSA, incluye a los trabajadores indocumentados.2
De hecho, un tribunal federal, en el 2011, indicó que:
según sus propios términos, la Ley de Normas Razonables de Trabajo (FLSA) se
aplica a cualquier persona empleada por un empleador, de acuerdo a la definición
que FLSA da al término empleador. La FLSA no contiene excepciones ni
exclusiones para personas que no sean ciudadanos estadounidenses ni para
aquellas personas que estén en el país en forma ilegal. Por esta razón, los
tribunales que atienden este tema sostienen en forma uniforme que cualquier
persona que, sin importa su condición migratoria, trabaje para un empleador,
puede entablar una acción según la FLSA por trabajo efectivamente prestado.3
1
2
3
29 USCS § 202
29 USCS § 203(e)
Solis v. Cindy's Total Care, Inc., 2011 U.S. Dist. LEXIS 125501 (S.D.N.Y. Oct. 31, 2011)
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•
Derechos importantes provistos:
•
•
•
Salario mínimo: los trabajadores indocumentados tienen derecho a percibir el
salario mínimo.4
Máximo de horas y horas extraordinarias: los trabajadores indocumentados no
podrán trabajar más de cuarenta horas a la semana excepto que el empleador
pague al empleado por lo menos una vez y media la tarifa de pago regular por
cada hora extra trabajada.5
La FLSA es una ley federal y es el Departamento de trabajo (DOL) el encargado de velar por
su cumplimiento. Un trabajador indocumentado puede presentar una queja ante la División
de Salarios y Horas de DOL.
(WHD) por correo o personalmente en cualquier oficina de distrito de WHD. Se puede
presentar una queja en un plazo no mayor a dos años después de la infracción y esta
deberá incluir el nombre del trabajador indocumentado, su dirección y número de
teléfono, el nombre y teléfono del empleador, el tipo de trabajo que realizó el trabajador
indocumentado y cómo y cuándo se le pagó al trabajador indocumentado. Todos los
servicios son gratuitos y confidenciales. Para obtener más información, consulte el
siguiente enlace del Departamento de trabajo de los Estados Unidos.
•
http://www.dol.gov/wecanhelp/howtofilecomplaint.htm.
Ley Nacional de Relaciones Laborales (National Labor Relations
Act, NLRA)
•
La NLRA es otra ley federal que proporciona derechos importantes a los empleados.6 Su
propósito principal es proteger los derechos de los empleados a organizarse y negociar
con sus empleadores.
•
La definición de empleado, según la NLRA, incluye a los trabajadores indocumentados.7
•
Derechos importantes provistos:
•
4
5
6
7
8
Organizaciones sindicales: las organizaciones sindicales o sindicatos están
formados por empleados o agencias que representan a los empleados. Estas
organizaciones tratan con los empleadores asuntos como salarios, disputas
laborales, horas, denuncias y condiciones laborales.
Los trabajadores indocumentados tienen derecho a formar, asistir, unirse o
abstenerse de unirse a organizaciones sindicales, sujeto a ciertas excepciones.8
29 USCS § 206 (a)
29 USCS § 207 (a)
29 USCS § 151
29 USCS § 152 (3)
29 USCS § 157
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•
•
Negociación colectiva: la negociación colectiva es el proceso mediante el cual las
organizaciones sindicales acuerdan las condiciones laborales con el empleador.
Los trabajadores indocumentados tienen derecho a negociar en forma colectiva
con los empleadores, a través de representantes de su propia elección.9
•
Derecho a no ser sometido a prácticas laborales injustas: los trabajadores
indocumentados tienen el derecho de no estar sometidos a prácticas laborales
injustas. Las prácticas laborales injustas incluyen la interferencia del empleador
en las organizaciones sindicales o en los intentos de negociación colectiva (sujeto
a excepciones) y el despido o discriminación contra un empleado debido a que el
este presentó cargos contra el empleador o dio testimonio según la NLRA.10
La NLRA es una ley federal y es el Consejo Nacional de Relaciones Laborales (NLRB)
el encargado de velar por su cumplimiento. Si un trabajador indocumentado considera
que sus derechos han sido violados, puede presentar aquí una demanda contra un
empleador o una organización sindical. Para obtener más información, comuníquese con
la oficina regional de NLRB más cercana o consulte el siguiente enlace.
•
http://www.nlrb.gov/what-we-do/investigate-charges
Título VII de la Ley de Derechos Civiles de 1964 (Título VII)
•
El Título VII prohíbe la discriminación en instalaciones públicas y establece la Comisión
de Igualdad de Oportunidades de Empleo.11 Entre otros efectos, el Título VII otorga
derechos y protecciones valiosas para los empleados.
•
El Título VII se aplica tanto a ciudadanos estadounidenses como a trabajadores
indocumentados.12 13
•
Derechos importantes provistos:
•
Derecho a no ser discriminado por el empleador: los empleados
indocumentados tienen derecho a no ser discriminados en aquello relacionado a la
contratación, despido, remuneración y las condiciones de empleo según su raza,
color, sexo, religión u origen.14
9
29 USCS § 157
29 USCS § 158
11
42 USCS § 2000e-4
12
42 USCS § 2000e(f)
13
Rivera v. NIBCO, Inc., 364 F.3d 1057 (9th Cir. Cal. 2004)
14
42 USCS § 2000e-2 (a)
10
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•
•
Derecho a no ser discriminado por una agencia de empleo: los empleados
indocumentados tienen derecho a no ser discriminados por una agencia de
empleo. Una agencia de empleo no puede despedir ni rehusarse a referir para un
empleo a un empleado indocumentado ni discriminarlo de ninguna otra forma
debido a su raza, color, religión, sexo u origen.15
•
Derecho a no ser discriminado por organizaciones sindicales: los trabajadores
indocumentados no pueden ser excluidos ni expulsados de una organización
sindical debido a su raza, color, religión, sexo u origen.16
El Título VII es una ley federal y es la Comisión de Igualdad de Oportunidades de
Empleo (EEOC) la encargada de velar por su cumplimiento. Si un trabajador
indocumentado considera que ha sido discriminado debido a su raza, color, sexo, religión
u origen, puede presentar cargos ante EEOC en un plazo de 180 días después del
supuesto acto de discriminación. Para obtener más información, consulte el siguiente
enlace.
•
http://www.eeoc.gov/facts/howtofil.html
Ley de Protección a Trabajadores Agrícolas Migratorios y Estacionales
(Migrant and Seasonal Agricultural Worker Protection Act, MSPA)
•
Los trabajadores indocumentados que también son trabajadores migratorios o
estacionales tienen derechos según la MSPA.17
•
Derechos importantes provistos:
•
Pago de salarios acordados: los trabajadores indocumentados tienen derecho a
percibir los salarios acordados.18
•
Suministros: generalmente, un empleador no puede solicitar como condición de
empleo que un trabajador indocumentado compre bienes o servicios solamente a él.19
•
Información escrita: los trabajadores indocumentados tienen derecho a tener
información escrita de sus salarios y de sus condiciones laborales en el idioma que
ellos comprendan, según sea necesario y razonable, y a que se les proporcionen
detalles de sus salarios y de las condiciones laborales.20 21
15
42 USCS § 2000e-2 (b)
42 USCS § 2000e-2 (c)
17
29 USCS § 1802(8)
18
29 USCS § 1822 (a)
19
29 USCS § 1822 (b)
20
29 USCS § 1821 (a) –(c)
21
29 USCS § 1821 (g)
16
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•
•
Vivienda y transporte seguro, si son provistos: los trabajadores
indocumentados tienen derecho a una vivienda y transporte seguro, si el
empleador los provee.22 23
La MSPA es una ley federal y la División de Salarios y Horas del Departamento de
Trabajo de los Estados Unidos desempeña un papel importante en la administración de
ella. Para obtener más información, consulte el siguiente enlace del Departamento de
Trabajo de los Estados Unidos.
•
http://www.dol.gov/whd/mspa/
LEY DE TEXAS
Demanda e indemnización por responsabilidad contractual
•
Los trabajadores indocumentados generalmente tienen el derecho contractual de
ser remunerados por el trabajo realizado y en la cantidad acordada. 24 Por ejemplo:
si un trabajador indocumentado firmó un contrato que acordaba ocho dólares la
hora, cuarenta horas de trabajo a la semana y el empleador no paga la cantidad
establecida en el contrato, el trabajador indocumentado tiene derecho a establecer
una demanda por los salarios acordados.
Ley del Día de Pago de Texas (Texas Payday Law)
•
Según la Ley del día de pago de Texas, los empleadores privados deben pagar a sus
empleados de acuerdo a las normas establecidas en el Código de trabajo de Texas.25
•
La Ley del Día de Pago de Texas cubre situaciones en las cuales alguna persona ha
contratado a otra para trabajar en forma remunerada en un escenario que asemeja la relación
empleador-empleado según lo descrito en el Formulario C-8. Este formulario es una hoja de
trabajo de la Comisión de Fuerza Laboral de Texas, que se usa para determinar si un
trabajador es un “empleado” de otra persona. De acuerdo al Formulario C-8, un trabajador es
un empleado si la persona que contrató al trabajador tiene derecho a dirigir o controlar al
trabajador, tanto en lo relacionado con el resultado final como en lo relacionado a
cuándo, dónde y cómo se realiza el trabajo.26 El formulario C-8 se puede obtener aquí.
•
Los trabajadores indocumentados están cubiertos por la Ley del Día de Pago de Texas. 27
22
29 USCS§ 1823
29 USCS§ 1841
24
Consulte Commercial Standard Fire and Marine Co. v. Galindo, 484 S.W.2d 635 (Tex.Civ.App. 1972); 42 USCS
§ 1981
25
40 TAC § 821.1
26
40 TAC § 821.5
27
See 40 TAC § 821.5
23
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•
Derechos importantes provistos:
•
•
•
•
•
•
Días de pago establecidos y asegurados: los trabajadores indocumentados tienen
derecho a días de pago establecidos por el empleador.28 Un trabajador indocumentado
generalmente es remunerado por lo menos una vez al mes.29 Si el empleador no
establece un día de pago (por ejemplo, el último viernes de cada semana), los días
de pago para el trabajador indocumentado serán el primero y el quinceavo día del
mes.30
Aviso de día de pago: los trabajadores indocumentados tienen derecho a que el
empleador les informe sobre sus días de pago. Este aviso debe ser colocado en un
lugar que sea claramente visible y no esté escondido de la vista de los
empleados.31
Bonos y comisiones pagadas oportunamente: los trabajadores indocumentados
tienen derecho a ser remunerados con bonos y comisiones si hay un acuerdo para
pagar dichos bonos y comisiones. El empleador deberá realizar estos pagos en
forma oportuna.32
Pago en la moneda y en la forma adecuada: los trabajadores indocumentados
tienen el derecho a ser remunerados en moneda de los Estados Unidos, ya sea en
papel, en cheque o por transferencia electrónica de fondos, como un depósito
automático de banco.33
Aviso de día de pago: los trabajadores indocumentados tienen derecho a recibir
la totalidad de su pago, a menos que los tribunales o la ley federal o estatal ordene
al empleador que haga deducciones.34 Además, el empleado puede aceptar, por
escrito, que se le deduzca parte de su salario con propósitos legales.35
La Ley del Día de Pago de Texas está supervisada por la Comisión de Fuerza Laboral de
Texas. Un trabajador indocumentado que desee presentar una demanda deberá presentar
un formulario de demanda salarial en un plazo de 180 días después de la fecha en que
se debió haber pagado su salario. La demanda debe estar firmada y verificada por un
Notario público o por personal de la oficina de Soluciones de la fuerza laboral. Para
obtener más información, consulte el siguiente enlace.
•
http://www.twc.state.tx.us/ui/lablaw/how-submit-wage-claim-texas-paydaylaw.html#howSubmitClaim
28
V.T.C.A., Código de trabajo § 61.012(a)
V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.011
30
V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.012(b)
31
40 TAC § 821.7; V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.012
32
40 TAC § 821.26(a)(2); V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.015
33
V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.016(a)
34
V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.018(1)-(3)
35
V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.018(3)
29
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Ley de Compensación para Trabajadores (Workers’
Compensation Act) de Texas
•
La Ley de Compensación para los Trabajadores es una ley estatal contenida en el Código
de Trabajo de Texas, que otorga indemnización (ingresos y beneficios médicos) a
aquellos trabajadores que sufren lesiones o enfermedades relacionadas con el trabajo.36
•
Los empleadores privados de Texas tienen derecho a decidir si dan a sus empleados
cobertura de seguro de compensación para los trabajadores. Por lo general, se requiere
que el empleador notifique al empleado si va a recibir cobertura o no.37 Los empleadores
que no den cobertura de compensación para los trabajadores estarán más propensos a
recibir demandas legales de sus empleados debido a lesiones o enfermedades en el
trabajo.
•
Según la ley, están cubiertos tanto los ciudadanos como las personas que no lo son,
incluyendo a los trabajadores indocumentados.38
•
Derechos importantes provistos:
•
Empleadores que forman parte del sistema de compensación para los
trabajadores:
•
•
Compensación por lesiones relacionadas con el trabajo: los trabajadores
indocumentados tienen derecho a ser compensados por lesiones sufridas en el
trabajo o por enfermedades relacionadas con el trabajo. La compensación
para los trabajadores cubre la pérdida de algunos salarios y los gastos
médicos que surgen de lesiones o enfermedades relacionadas con el
trabajo.39
Empleadores que NO forman parte del Sistema de Compensación para los
Trabajadores:
•
Los trabajadores indocumentados tienen derecho a presentar una demanda
por lesión personal contra el empleador si la lesión se originó en el trabajo,
si el empleador no forma parte del Sistema de Compensación para los
Trabajadores.40
36
V.T.C.A., Código de Trabajo § 402.021 (a)-(d)
http://www.tdi.texas.gov/wc/employee/index.html
38
V.T.C.A., Código de Trabajo § 401.012(a)-(b)(1)-(3) ; 406.092
39
V.T.C.A., Código de Trabajo § 408.001(a)
40
http://www.twc.state.tx.us/news/efte/workers_compensation.html
37
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•
La Ley de Compensación para los Trabajadores está regulada por el Departamento de
Seguros de Texas, División de Compensación para los Trabajadores (TDI-DWC). Un
trabajador indocumentado puede presentar una queja en línea aquí. Para obtener más
información, consulte el siguiente enlace del Departamento de Seguros de Texas.
•
http://www.tdi.texas.gov/wc/employee/index.html
¿Qué sucede si el empleador intenta usar el estado migratorio del trabajador
indocumentado en un conflicto laboral?
Departamento de Trabajo (DOL) y Agencia de Cumplimiento de Migración y
Aduanas (ICE)
•
Derechos importantes provistos:
•
Por lo general, los trabajadores indocumentados que tienen un conflicto
laboral no son objeto de procesos legales migratorios en su contra. Esto es
debido a que DOL y ICE tienen un acuerdo para no interferir entre sí.41 Dado que
todos los empleados, sin importar su estado migratorio, están protegidos por las
leyes laborales de DOL, ICE, con algunas excepciones, no se puede entablar
demandas migratorias contra trabajadores indocumentados durante un conflicto
laboral.42
•
IMPORTANTE: ICE podría hacer cumplir las leyes migratorias en lugar de un
conflicto laboral si:
•
El Director o Subdirector de ICE determina que este cumplimiento es
independientemente necesario para avanzar en una investigación relacionada
con:
 la seguridad nacional,
 la protección de infraestructura crítica (por ejemplo, usinas),
 un delito federal que no sea una violación relacionada con un
empleo no autorizado,
 el cumplimiento está dirigido por el Secretario de Seguridad Nacional o
solicitud, por el Secretario de trabajo o por otro funcionario del
Departamento de Trabajo elegido por el Secretario de Trabajo.43
41
Memorándum revisado sobre el Acuerdo entre el Departamento de Seguridad Nacional y de Trabajo en lo
concerniente a actividades de cumplimiento de la ley en el lugar de trabajo (I)
42
Memorándum revisado sobre el Acuerdo entre el Departamento de Seguridad Nacional y de Trabajo en lo
concerniente a actividades de cumplimiento de la ley en el lugar de trabajo (I)
43
Memorándum revisado sobre el Acuerdo entre el Departamento de Seguridad Nacional y de trabajo en lo
concerniente a actividades de cumplimiento de la ley en el lugar de trabajo (IV)(C)
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•
Generalmente, en las demandas laborales se protege la divulgación del
estado migratorio y de ciudadanía de los trabajadores indocumentados. Esto
significa que si un trabajador indocumentado es parte de un conflicto laboral, el
empleador no puede solicitar que el estado de no ciudadano del trabajador sea
llevado ante el juez o ante un jurado en tribunales si el hecho de que el trabajador
sea indocumentado es irrelevante para el caso.44 Además, un tribunal puede
otorgar una orden de protección para que no se revele la información de
ciudadanía si dicha información puede provocar daño al trabajador
indocumentado (al enfocar el asunto en la ciudadanía en lugar de hacerlo en los
derechos laborales y por consiguiente evitar el resarcimiento).45
En resumen: si usted es un trabajador indocumentado tiene derecho a salario mínimo, pago por
horas extra , a ser parte del sindicato y a negociaciones colectivas, a no ser sometido a prácticas
laborales injustas ni a discriminación, a demandar y exigir el pago de daños por
responsabilidades contractuales y no contractuales, a que se le asignen días de pago y que sean
seguros, a bonos y comisiones en moneda de los Estados Unidos en forma adecuada, a que no se
le hagan deducciones, a compensación para el trabajador y a no ser sometido a procesos legales
migratorios y que no se evidencie su estado migratorio durante un conflicto laboral.
Los trabajadores indocumentados de granjas y reforestación tienen además derecho a tener
información por escrito relacionada con su pago y las condiciones laborales, a vivienda y
transporte seguro, en caso de que el empleador lo proporcione, a un lugar de trabajo
seguro, y a que no se hagan deducciones a su salario con propósitos ilegales.
II.
¿Qué derechos NO tienen los empleados indocumentados?
Hay excepciones a la regla general que indica que los trabajadores indocumentados
tienen los mismos derechos laborales que los empleados autorizados. Esta sección brinda
información sobre los derechos importantes que los trabajadores indocumentados no
tienen.
LEY FEDERAL
Ley de Reforma y Control Migratorio (Immigration Reform and Control Act,
IRCA) y Hoffman Plastic
•
La IRCA fue diseñada para evitar que empleadores contraten, bajo conocimiento, a
inmigrantes indocumentados.46
44
In re Reyes, 814 F.2d 168 (5th Cir.1987) ; EEOC v. Ciudad de Joliet, 239 F.R.D. 490
In re Reyes, 814 F.2d 168 (5th Cir.1987) ; EEOC v. Ciudad de Joliet, 239 F.R.D. 490
46
8 USCS § 1324a(1)-(2)
45
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•
En 2002 se presentó un caso llamado Hoffman Plastic, en el cual un empleador despidió a un
empleado indocumentado por participar en el sindicato.47 Los trabajadores indocumentados
tienen derecho a unirse y organizar sindicatos según NLRA, así que el empleador violó la
ley.48 Sin embargo, en este caso la Corte Suprema de los Estados Unidos encontró
algunas excepciones a los recursos disponibles para los trabajadores indocumentados en
virtud a violaciones de la NLRA.
•
Derechos importantes no otorgados:
•
Reincorporación: por lo general, los trabajadores indocumentados no pueden
reincorporarse, ya que la ley, que está diseñada para evitar la contratación de
inmigrantes indocumentados, no permite que un empleador, que tiene
conocimiento del estado migratorio vuelva a contratar a un trabajador
indocumentado.49
•
Pago retroactivo: por lo general, se entiende por pago retroactivo al pago
realizado en compensación por los salarios no recibidos por haber sido
despedido de forma ilegal. Los trabajadores indocumentados que nunca fueron
autorizados para trabajar en los Estados Unidos no son elegibles para recibir
pago retroactivo, ya que los tribunales indican que:
otorgar pago retroactivo a un indocumentado debilitaría la política migratoria
federal, según lo expresado en IRCA. Alentaría la evasión
de detención de las autoridades migratorias, dispensaría violaciones anteriores
de las leyes de inmigración y propiciaría futuras violaciones.50
•
SIN EMBARGO, un trabajador indocumentado puede recuperar su pago
retroactivo por un trabajo ya realizado en condiciones y términos ilegales.51
•
ADEMÁS, la regla Hoffman Plastic no cambia el hecho de que
los trabajadores indocumentados están cubiertos por el Título VII de
protección contra la discriminación.52
47
Hoffman Plastic Compounds, Inc. v. NLRB, 535 U.S. 137, 140 (2002)
Hoffman Plastic Compounds, Inc. v. NLRB, 535 U.S. 137, 143 (2002); 29 USCS § 157 -158
49
Consulte Hoffman Plastic Compounds, Inc. v. NLRB, 535 U.S. 137, (2002)
50
Hoffman Plastic Compounds, Inc. v. NLRB, 535 U.S. 137, 151 (U.S. 2002)
51
Proyecto nacional de la ley de trabajo, Undocumented Workers: Preserving Rights and Remedies After Hoffman
Plastic Compounds v. (Trabajadores indocumentados: conservación de los derechos y recursos después de
Hoffman Plastic Compounds v.) NLRB (III)(B)(1)(b)
52
Proyecto nacional de la ley de trabajo, Undocumented Workers: Preserving Rights and Remedies After Hoffman
Plastic Compounds v. (Trabajadores indocumentados: conservación de los derechos y recursos después de
Hoffman Plastic Compounds v.) NLRB (III)(B)(2)(b)
48
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LEY DE TEXAS
Ley de Compensación por Desempleo de Texas (Texas
Unemployment Compensation Act)
•
La ley de compensación por desempleo de Texas es un estatuto estatal diseñado para dar
asistencia económica a un trabajador cuando no puede trabajar. Los beneficios por
desempleo “proporcionan un ingreso de reemplazo temporal y parcial a las personas
calificadas que están desempleadas sin que sea su culpa.”53
•
Derechos importantes no otorgados:
o según la ley de Texas, los trabajadores indocumentados generalmente no califican
para tener beneficios de desempleo.54
o De acuerdo a lo que indica la Comisión de fuerza laboral de Texas,
los beneficios no se pagan según los servicios prestados por extraños a menos que esta
persona haya sido admitida en los Estados Unidos para residencia permanente en el momento
en que dichos servicios se realizaron, que esté legalmente presente con el propósito de
desempeñar dichos servicios o que viviera de manera permanente en los Estados Unidos
bajo el amparo de la ley en el momento en que fueron prestados los servicios.55
•
La Ley de Compensación para los Trabajadores es una ley estatal bajo la supervisión de
la Comisión de Fuerza Laboral de Texas. Para obtener más información, consulte el
siguiente enlace.
•
http://www.twc.state.tx.us/ui/bnfts/employer3.html
En resumen: si un trabajador indocumentado fue contratado porque presentó documentos
fraudulentos (como un pasaporte falso o una tarjeta falsa del Seguro Social) y después se
encuentra involucrado en un conflicto laboral que tiene como resultado un despido ilegal, no
podrá recuperar su pago retroactivo y generalmente no podrá ser reincorporado. Además,
según la ley de Texas, un trabajador indocumentado generalmente no podrá recibir
beneficios por desempleo.
III.
¿Cuáles son las responsabilidades del empleador?
El empleador tiene la responsabilidad de evitar contratar trabajadores indocumentados. La IRCA
prohíbe a los empleadores contratar bajo conocimiento a trabajadores
53
Texas Workforce Commission, Basics of Unemployment Benefits, http://www.twc.state.tx.us/ui/bnfts/basicsunemployment-benefits.html
54
TX LABOR § 207.043
55
http://www.twc.state.tx.us/ui/bnfts/employer3.html
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indocumentados y exige que verifiquen el estado de autorización para trabajar de todos
sus empleados en el momento de la contratación.56
•
Para verificar el estado de autorización para trabajar, el empleador utiliza un formulario
llamado I-9
Formulario de elegibilidad y verificación de empleo (“I-9”).57 58
I-9 Formulario de elegibilidad y verificación de empleo (I-9)
•
Responsabilidades importantes del empleador:
•
El empleado debe completar el formulario I-9 y el empleador debe examinar
que tal formulario esté completo en un plazo de tres días después de la
contratación. Este formulario debe estar firmado por el empleado y por el
representante autorizado del empleador.59 60 El empleador deberá completar este
procedimiento de verificación con todas las nuevas contrataciones, y no podrá
señalar a ningún empleado que parezca o suene “extranjero”.61 62
•
El empleado deberá generar documentos que contengan tanto la foto del
63
empleado como la autorización para trabajar en los Estados Unidos. Los
documentos deben incluir tanto la foto como la elegibilidad para ser empleado
incluyendo pasaporte, tarjeta de registro de extranjero, tarjeta de residencia
64
permanente, o documentos de autorización de trabajo.
Un trabajador
indocumentado también podrá presentar dos documentos, uno de los cuales deberá
•
tener una foto, por ejemplo una licencia de conducir o una tarjeta del Ejército de
los Estados Unidos y una que muestre la elegibilidad laboral, como una tarjeta del
Seguro Social.65
•
El empleado puede elegir entre los diferentes documentos enumerados en el
formulario I-9.66 Si el empleado presenta los documentos requeridos, el empleador
56
8 USCS § 1324a(a)(1)(A); (b)(1)(A)
8 USCS § 1324a(b)
58
8 C.F.R. § 274a.2(a)(2);
http://www.uscis.gov/portal/site/uscis/menuitem.5af9bb95919f35e66f614176543f6d1a/?vgnextoid=31b3ab0a43b
5d 010VgnVCM10000048f3d6a1RCRD&vgnextchannel=db029c7755cb9010VgnVCM10000045f3d6a1RCRD
59
8 USCS § 274a(b)
60
8 C.F.R. § 247a.2(b)
61
8 USCS § 1324b(a)(1)
62
8 C.F.R. § 274a.1(l)(2)
63
8 C.F.R. § 274a.2(b)(B)
64
8 USCS § 1324a(b)(B), 8 C.F.R. § 274a.2(b)(B)(v)(A)(1-7)
65
8 USCS § 1324a(b)(C)-(D), 8 C.F.R. § 274a.2(b)(B)(v)(B)(1-2)
66
8 C.F.R. § 274a.2(b)(B)(v)(A)(1-7)
57
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no deberá solicitar más u otros documentos diferentes.67 El empleador tampoco podrá
repetir la verificación del empleado o revocar esta verificación después de que el
empleado haya presentado el formulario I-9 a satisfacción, a menos que el empleado
sea un trabajador no autorizado.68
•
Es ilegal que los empleadores, después de contratar a un empleado según la
ley, continúen empleando al trabajador si SABEN que este es o se convirtió
en una persona no autorizada.69
•
Si un empleado entrega documentos falsos y el empleador sabe que el
trabajador es indocumentado pero aun así lo contrata, ambos están violando
la IRCA.70
•
El formulario I-9 puede descargarse aquí.
•
Para obtener más información sobre el formulario I-9, consulte el siguiente enlace de los
Servicios de ciudadanía y migración de los Estados Unidos.
•
•
Si un trabajador indocumentado considera que ha sido afectado por prácticas laborales
injustas relacionadas con su estado migratorio y en relación a la contratación (por
ejemplo, si un trabajador indocumentado ha sido señalado para la verificación I-9 o se le
pide que proporcione más documentos que los necesarios) puede presentar cargos ante el
Asesor especial de prácticas laborales injustas relacionadas con el estado migratorio
(Asesor especial), que es supervisado por el Departamento de Justicia. Un cargo se puede
presentar por correo, por fax o en línea. Para obtener más información sobre cómo
presentar cargos, consulte el siguiente enlace.
•
IV.
http://www.uscis.gov/i-9
http://www.justice.gov/crt/about/osc/htm/charge.php
¿Por qué la ley de trabajo protege a los trabajadores indocumentados?
La mayoría de los derechos y protecciones garantizadas por FLSA, NLRA, Título VII,
MSPA y las leyes de trabajo de Texas relevantes incluyen a trabajadores indocumentados
aun cuando la ley prohíbe que los empleadores los contraten. Si de cualquier forma el
empleador contrata a un trabajador indocumentado, lo cual sucede con frecuencia, el
trabajador generalmente tiene derecho a tener las mismas protecciones que los demás
trabajadores.
67
8 USCS § 1324a(b)(1)(A), 8 USCS 1324b(a)(6)
8 USCS § (d)(2)(E)
69
8 USCS § 1324a(a)(1)(A), (2)
70
8 USCS § 1324a(2)
68
Última actualización: 06/24/2013
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•
V.
Razones principales del porqué:
•
los empleadores deben acatar las mismas normas que si contrataran a
trabajadores autorizados para trabajar. Si no se obligase legalmente a los
empleadores a otorgar los mismos derechos (salario mínimo, condiciones seguras
de trabajo, negociación colectiva, etc.) a los trabajadores indocumentados,
pagarían menos a estos trabajadores, retendrían el pago de horas extra y bonos, y
se rehusarían a mejorar las condiciones de trabajo, entre otras cosas. Los
trabajadores indocumentados serían explotados y no tendrían protección legal, no
tendrían recursos, mientras que los empleadores se beneficiarían injustamente con
mano de obra barata.
•
El no acatar la ley de trabajo damnifica tanto a los indocumentados como a
los empleados autorizados para trabajar. Si los empleadores pudieran negar los
derechos garantizados por las leyes laborales al contratar trabajadores
indocumentados, estarían incentivados a contratar solamente a estos trabajadores
y habría menos oportunidades de trabajo, salarios más bajos y peores condiciones
de trabajo para todos los trabajadores, incluso para los ciudadanos. Esto es debido
a que para un empleador es más fácil y más barato contratar a una persona
dispuesta a trabajar por un salario bajo y durante largas horas. Los trabajadores
indocumentados probablemente no conocen sus derechos laborales y por temor a
ser deportados no van a tratar el asunto con un empleador que los contrata sin
importar su estado migratorio.
•
Permitir que los empleadores traten a los trabajadores indocumentados en
forma diferente e injusta fomenta la violación de IRCA y la falta de respeto a
la ley en general. Si no se obliga a los empleadores a que otorguen a los
empleados indocumentados los mismos derechos garantizados a los empleados
con autorización para trabajar, los empleadores probablemente contratarán
trabajadores indocumentados y así aumentará el problema que IRCA está tratando
de evitar.
Si un trabajador indocumentado es contratado y termina presentando una demanda
contra su empleador, ¿cómo puede hacerlo en forma segura sin colocarse en riesgo
de tener que revelar su condición de indocumentado?
Tal como se explicó anteriormente, un trabajador indocumentado no tiene que decir nada
sobre su estado migratorio para poder presentar una demanda contra su empleador. El
estado migratorio del trabajador no es importante en su demanda, y un tribunal
probablemente prohibirá que se revele esta información. Sin embargo, no todas las
agencias ni todos los tribunales están completamente consientes de la ley en este aspecto,
y esta es una posición comprensiblemente inquietante para el trabajador. Es muy útil para
un trabajador indocumentado obtener ayuda de un abogado o de una oficina de asistencia
Última actualización: 06/24/2013
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legal para presentar su demanda en forma segura. Si el abogado no está familiarizado con
esta área legal, debe consultar o asociarse con un abogado que lo esté. El cliente debe
asegurarse de que todo lo que diga al abogado o a la oficina legal será completamente
confidencial. Consulte las diferentes secciones de esta publicación para obtener
información sobre los lugares con los que puede comunicarse para obtener más ayuda.
Además, para buscar asistencia legal en su área haga clic en el siguiente enlace. En los
cuadros desplegados escriba el condado y seleccione el tema legal.
http://texaslawhelp.org/find-legal-help
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