PRINCIPALES REFORMAS EN MATERIA DE PERSECUCIÓN Y

PRINCIPALES REFORMAS EN MATERIA DE PERSECUCIÓN Y PREVENCIÓN DEL LAVADO DE ACTIVOS
Y FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO
Y FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO
DECRETO LEGISLATIVO Nº 1106 (19.4.12) “DE LUCHA EFICAZ CONTRA EL LAVADO DE ACTIVOS Y OTROS DELITOS RELACIONADOS A LA MINERÍA Í
ILEGAL Y CRIMEN ORGANIZADO”
Dino Carlos Caro Coria
Socio Fundador de Caro & Asociados. Doctor en Derecho por la Universidad de Salamanca/España. Estudios Posdoctorales en el Instituto Max Planck de Derecho Penal Extranjero e Internacional de Freiburg im Breisgau/Alemania. Profesor de Derecho Penal en la Pontificia Universidad Católica del Perú, en la Universidad de Lima y en la Academia de la Magistratura. Miembro de la Comisión Especial Revisora del Código Penal y de la Comisión que elaboró el nuevo Código Procesal Penal de 2004, Presidente de la Comisión del MINJUS que elaboró el Anteproyecto de Ley Contra la Criminalidad Organizada de 2007. Director Ejecutivo del Centro de Estudios de Derecho Penal Económico y de la Empresa
Económico y de la Empresa 1
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DECRETO LEGISLATIVO Nº 1106

El nuevo D. Leg.
g N° 1106 deroga
g la Leyy N° 27765 ((de 27.6.02,,
modificada por el D. Leg. N° 986 de 22.7.07).

Está vigente desde el día siguiente de su publicación (Primera
Disposición Complementaria Transitoria), es decir desde el 20.4.12.

SSalvo
l la
l Cuarta
C
Di
Disposición
i ió Complementaria
C
l
i Modificatoria
M difi
i que entraráá
en vigor a los 60 días. Se trata de la reforma de la Sexta Disposición
Complementaria Transitoria y Final de la Ley N° 28306, relativa a la
“Obli ió de
“Obligación
d declarar
d l
ell ingreso
i
y/o
/ salida
lid de
d dinero
di
en efectivo”.
f ti ”
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I. CONDUCTAS TÍPICAS
 Se mantienen las 2 conductas típicas de conversión y transferencias ((art. 1), y, de ocultamiento y tenencia (art. 2). Las penas no han ) d
l
i
i (
)
h
variado en relación a la legislación derogada (8 a 15 años de privación de libertad, 120 a 350 dm).
 Se crea el delito de transporte o traslado de dinero o títulos valores de origen ilícito, dentro del territorio nacional, así como el ingreso y salida de dichos bienes del territorio nacional (art. 3). La pena es la misma que la prevista en los tipos base de los arts. 1 y 2, se trata en estricto de una modalidad del tipo de conversión y transferencia (art. 1).
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II. ELEMENTOS NORMATIVOS DEL TIPO PENAL

Se afianza que el lavado de activos es un delito autónomo (Art. 10 Se
afianza que el lavado de activos es un delito autónomo (Art. 10
pf. 1). Ni siquiera es necesario que el delito fuente “haya sido descubierto”, ¿se pretende sancionar el simple desbalance se pretende sancionar el simple desbalance p
patrimonial?
patrimonial

Se incrementan los posibles delitos fuente, tales como la minería ilegal el tráfico ilícito de armas o los delitos tributarios en general
ilegal, el tráfico ilícito de armas o los delitos tributarios en general (Art 10 pf. 2).

SSe deja de lado los delitos contra el patrimonio en su modalidad d j d l d l d li
l
i
i
d lid d
agravada (Art 10 pf. 2), tomada en cuenta en el 2° párrafo del art. 6 de la derogada Ley N° 27765 modificada en el año 2007.
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III. CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS
 III.1. AGRAVANTES

Por primera vez,
vez se incorpora un criterio cuantitativo: “El
El valor
del dinero, bienes, efectos o ganancias involucrados sea superior
al equivalente a 500 UIT…” (inciso 3, 2° párrafo, Art. 4) (10 – 20
ppl y 365 a 730 d/m)

En cuanto al dinero, bien, efecto o ganancia
 Se deja
j de tomar en cuenta como supuesto
p
agravado,
g
, cuando
los bienes provengan de delitos contra el patrimonio cultural
previsto en los arts. 228 y 230 del CP (previsto desde el 2007
en el 2° párrafo del art. 3).
 Se
S agrega como supuesto agravado
d sii los
l bienes
bi
d i
derivan
d la
de
l
minería ilegal. (3° párrafo del Art. 4) ( no menor de 25 ppl)
5
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Fuente: El Comercio 27.5.12,
27 5 12 pg.
pg a18
Fuente: El Comercio 27.5.12,
27 5 12 pg.
pg a18
III. CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS
 III.2. ATENUANTES

Por primera vez se prevé 2 atenuantes específicas (4‐6ppl y de 80 Por
primera vez se prevé 2 atenuantes específicas (4 6ppl y de 80
a 110 d/m):

Cuando el valor del bien, dinero o efecto no supere las 5 UIT. (4° párrafo del Art. 4).

La segunda atenuante no tiene relación con el tipo penal, sino con una política de Derecho penal premial. Por delación: “quien proporcione a las autoridades información eficaz para evitar la consumación del delito, identificar y capturar a sus autores o partícipes, así descritos en los arts. 1, 2 y 3 del presente D. Leg.” (4° párrafo del Art. 4).
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IV TIPO SUBJETIVO
IV. TIPO SUBJETIVO

Consecuencia del cambio: “cuyo origen ilícito conoce o puede presumir” el autor (Ley N°
p
( y 27765), por “cuyo origen ilícito conoce o ), p
y
g
debía presumir” el autor (arts. 1, 2, 3 y 10 de la nueva Ley). La nueva fórmula exige un deber de conocimiento más elevado: se funda en la defraudación de un deber previo de conocimiento
funda en la defraudación de un deber previo de conocimiento.

Esa fórmula del “DEBER”, ya aparecía al describirse el delito precedente: “El conocimiento del origen ilícito que debe conocer o presumir el agente” (art. 6 de la Ley N° 27765). La Ley nueva dice: “El conocimiento del origen ilícito que tiene o que debía presumir
g
q
q
p
el agente” (2° párrafo Art 10 de la Ley nueva).
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V CONSUMACIÓN
V. CONSUMACIÓN

La ley nueva ha vuelto a la fórmula del delito de peligro abstracto:
basta que el autor actúe “con
con la finalidad de evitar la
identificación” del origen ilícito de los activos. Fórmula que fue la
originalmente prevista en el 2002 por la Ley N° 27765 hasta su
modificación en el 2007.
2007 Se facilita con ello la persecución penal,
penal
hay que probar menos. Basta probar la mera intención de evitar esa
identificación, no es necesario lograr ese fin.

La fórmula vigente entre el 2007 y hasta hace unos días,
correspondía a la de un delito de resultado. El autor debía lograr su
fin último: “dificulta la identificación de su origen”.
origen” (arts.
(arts 1,
1 2 y 3).
3)
La prueba era mayor.
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VI. CONSECUENCIAS VI.
CONSECUENCIAS
ACCESORIAS

Se prevé consecuencias accesorias (alternativas o conjuntas) contra
la persona jurídica si se utiliza su organización o sus SERVICIOS, o si
en el ejercicio de su actividad se cometen los delitos previstos en
los arts. 1, 2 y 3 del D. Leg. N° 1106.

Multa no menor de 50 ni mayor de 300 UIT.

Clausura definitiva de locales o establecimientos.

Suspensión de actividades por un plazo no mayor de 3 años.

P hibi ió de
Prohibición
d realizar
li
en ell futuro
f
actividades,
i id d de
d la
l clase
l
d
de
aquellas en cuyo ejercicio se haya cometido, favorecido o
encubierto el delito.

Cancelación de licencias, derechos y otras autorizaciones
administrativas o municipales.

Disolución de la persona jurídica.
jurídica
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VI. CONSECUENCIAS ACCESORIAS

Simultáneamente, el Juez ordenará a la autoridad competente que
disponga la intervención de la persona jurídica para salvaguardar
l derechos
los
d
h de
d los
l trabajadores
t b j d
y de
d los
l acreedores,
d
h t por un
hasta
periodo de 2 años.

El cambio de la razón social o denominación de la persona jurídica o
su reorganización societaria, no impide la aplicación de estas
medidas.

Reglas similares ya existen en el CP desde 1991 (art. 105) y en la
legislación penal tributaria y aduanera. Pero es la primera vez que
se incorpora de modo específico para el lavado de activos.

Aplicación del Acuerdo Plenario N
N° 7‐2009/CJ‐116,
7 2009/CJ 116 de 13.11.09.
13 11 09
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VII DECOMISO (Art 9)
VII. DECOMISO (Art. 9)
 Se precisa que el Juez en todos los casos resolverá la incautación o el decomiso del dinero, bienes, efectos o ganancias involucrados, conforme al art 102 del CP
conforme al art. 102 del CP.
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VIII. PROHIBICIÓN DE
BENEFICIOS PENITENCIARIOS BENEFICIOS
PENITENCIARIOS
(Art. 11)
 Se cambia la regla del año 2007, son otros los DELITOS FUENTE
por los cuales el condenado por lavado de activos no podrá
acogerse a los beneficios penitenciarios de redención de pena
por el trabajo y la educación, semilibertad y liberación
condicional.
Ley Nº 27765
(Art. 3, 2do párrafo, modificado por D. Leg. 986, 22/07/2007)
D. Leg. 1106 (19/04/2012)
Art. 4, 2do párrafo
TID, terrorismo, contra la Minería ilegal, TID, terrorismo,
administración
d
ó
pública,
úbl
secuestro, extorsión
ó o trata de
d
secuestro, extorsión, trata de personas.
personas o delitos contra el
patrimonio cultural (arts. 228 y
230 del CP).
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IX. OMISIÓN DE COMUNICACIÓN
DE OPERACIONES O
TRANSACCIONES SOSPECHOSAS
(Art. 5)

El pf. 1 del nuevo art. 5 reproduce el contenido del delito del art. 4
de la ya derogada Ley N° 27765, con una diferencia. Se establece un
límite mínimo para la pena de inhabilitación: 4 años.

Asimismo, se incorpora como novedad,
Asimismo
novedad en el pf.
pf 2 del art.
art 5,
5 la
omisión culposa: “La omisión por culpa de la comunicación de
transacciones u operaciones sospechosas será reprimida con pena
multa
l de
d 80 a 150 d/m
d/ e inhabilitación
h bl
ó de
d 1 a 3 años, de
d
conformidad con los incisos 1), 2) y 4) del art. 36ª del CP”. La pena
no es elevada, pero una condena puede acarrear consecuencias
legales y reputacionales para el sujeto obligado (consecuencia
accesoria contra la empresa, art. 105 CP).
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X. REHUSAMIENTO, RETARDO
Y FALSEDAD EN EL SUMINISTRO
Y
FALSEDAD EN EL SUMINISTRO
DE INFORMACIÓN (Art. 6)
Este delito es una gran una novedad y está descrito en 2 párrafos
Este delito es una gran una novedad, y está descrito en 2 párrafos
 El primero prevé como sanción de 2 a 4 ppl, 50 a 80 d/m e inhabilitación no mayor a 3 años de conformidad con los incisos 1, 2 y 3 del art 36 del CP, mayor
a 3 años de conformidad con los incisos 1, 2 y 3 del art 36 del CP,
siempre que:
 Se haya rehusado o retardado en suministrar a la autoridad competente, información económica, financiera, contable mercantil o empresarial, que haya sido requerida en el marco de una investigación o juzgamiento
que haya sido requerida en el marco de una investigación o juzgamiento por delito de lavado de activos.
 Deliberadamente se preste información de modo inexacto.
 Se brinde información falsa.
 El segundo prevé como sanción de 3 a 5 ppl, 80 a 150 d/m e inhabilitación no mayor a 4 años de conformidad con los incisos 1, 2 y 3 del art 36 del CP, siempre que:


LLa conducta descrita se realice en el marco de una investigación o d t d
it
li
l
d
i
ti ió
juzgamiento por delito de lavado de activos vinculado a la minería ilegal o al crimen organizado.
Si el valor del dinero, bienes efectos o ganancias involucrados es superior al equivalente a 500 UIT.
i l
00 UI
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XI. REGLAS DE INVESTIGACIÓN
(Art. 7)

Además del secreto bancario, tributario y bursátil, se prevé como
novedad que también se puede levantar el secreto de las
comunicaciones.

Ya no es necesario el p
pedido del Fiscal de la Nación sino de
cualquier Fiscal (…el Fiscal podrá…).

El levantamiento del secreto y la reserva detallados,
detallados sólo lo puede
pedir el Fiscal, es el único legitimado.

Por ende,
P
d ya no se acepta como en la
l Ley
L N° 27765 que: “se
“ podrá
dá
levantar… por disposición de la autoridad judicial…” (de oficio).
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XII. MODIFICACIÓN DE NORMAS
XII
MODIFICACIÓN DE NORMAS
ADMINISTRATIVAS  MODIFICACIÓN DE LA LEY N° 27693 “LEY QUE CREA LA UNIDAD DE
INTELIGENCIA FINANCIERA
FINANCIERA”

Se han producido diversas modificaciones que impactan en el
Sistema Nacional de prevención de lavado de activos y
financiamiento del terrorismo, entre la que destaca la
modificación a la Ley que crea la Unidad de Inteligencia Financiera
(Ley Nº 27693).
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XII.1. FUNCIONES Y FACULTADES
XII
1 FUNCIONES Y FACULTADES
DE LA UIF (Art. 3 Ley N° 27693)
Las principales modificaciones a la Ley Nº 27693 se han centrado,
centrado entre otros puntos,
puntos básicamente
en la ampliación de las facultades de la UIF (art. 3 de la Ley Nº 27693):
FACULTADES DE ACCESO Y SOLICITUD DE INFORMACIÓN.
a.
Facultad de requerimiento y acceso ilimitados: Facultad de “solicitar informes, documentos,
antecedentes y todo otro elemento que estime útil para el cumplimiento de sus funciones a todas las
personas jurídicas privadas, quienes están obligadas a proporcionar información requerida bajo
responsabilidad Dicha información debe ser de acceso y manejo exclusivo del Director Ejecutivo de la
responsabilidad.
UIF (...)” (num. 1, art. 3º).
“En los casos en los que la UIF considere necesario (no se establece justificación de la necesidad),
podrá solicitar acceso a base de datos, información que debe ser proporcionada a través de un
enlace
l
electrónico.
l tó i
N puede
No
d oponerse a la
l UIF reserva alguna
l
en materia
t i de
d acceso a la
l
información, dentro de las limitaciones establecidas por la Constitución Política del Perú, bajo
responsabilidad”. (Fe de Erratas, 21.4.12)
b. Facultad de acceder a información de Operaciones:
p
Facultad de “solicitar,, requerir
q
ampliaciones y analizar información sobre las operaciones sospechosas que le reporten (…) o
las que detecte de la información contenida en las bases de dato a las que tiene acceso
(entiéndase RO y ROPE o cualquier otra BD)” (num. 3, art. 3º). Si bien actualmente existe la
f lt d de
facultad
d solicitar
li it información
i f
ió adicional
di i
l relacionada
l i
d a los
l ROS,
ROS se extiende
ti d dicha
di h facultad
f lt d a las
l
operaciones contenidas en las BD de acceso de la UIF.
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XII.1. FUNCIONES Y FACULTADES
XII
1 FUNCIONES Y FACULTADES
DE LA UIF (Art. 3 Ley N° 27693)
c. Á
Ámbito de análisis: Facultad de “recibir y analizar los Registros de Operaciones a que hace
referencia el art. 9º o cualquier información relacionada a éstos, los cuales deberán ser
entregados obligatoriamente por los sujetos obligados a la UIF‐Perú”. La obligación alcanza a
toda información relacionada al RO.
RO La cuestión radica en si la información a requerirse abarca
información distinta a la institución que emite el RO.
IMPACTO DEL ANÁLISIS Y DISPOSICIONES DE LA UIF.
a. Capacidad de vinculación: El reporte de la UIF “tiene validez probatoria al ser asumido por el
Fiscal como elemento sustentatorio para la investigación y proceso penal”.
b. Asistencia técnica: Facultad de “prestar
prestar asistencia técnica que les sea requerida (…)
( )”. No se ha
definido qué tipo de asistencia técnica.
c.
CONGELAMIENTO DE FONDOS: Facultad de “excepcionalmente, dada la urgencia de las
circunstancias o el peligro en la demora,
demora y siempre que sea necesario por la dimensión y
naturaleza de la investigación, podrá disponer el congelamiento de fondos en los casos
vinculados al delito de lavado de activos y el financiamiento del terrorismo”. Deberá tener
correlato en normas de protección al consumidor, etc. Se debe dar cuenta al Juez en 24 horas.
20
XII.2. REGISTRO DE OPERACIONES XII
2 REGISTRO DE OPERACIONES
(Art. 9 Ley N° 27693)
REGISTRO DE OPERACIONES
REGISTRO DE OPERACIONES.
a. Operaciones a registrarse: Se deben registrar “cada operación que se realice o que se haya
intentado realizar que iguale o supere el monto que establezca la UIF Perú (…)”. Se debe
coordinar con la UIF qué campos será obligatorios en el RO para los casos de operaciones que
se hayan intentado realizar.
b. Tipo de operaciones: Existe una cláusula abierta respecto a las operaciones que se debe
registrar: “Otras operaciones que se consideren de riesgo o importancia establecidas por la UIF‐
Perú”. Antes, la norma establecía que las operaciones adicionales a las normadas, debían ser
establecidas por el ente supervisor y no por la UIF‐Perú y además exigía una motivación: “Otras
operaciones que se consideren de importancia por resolución motivada del organismo
supervisor del sujeto obligado a informar, por decisión propia o de la UIF‐Perú”.
c. Operaciones múltiples: Las operaciones múltiples que en conjunto igualen o superen
determinado monto fijado por la UIF‐Perú,
UIF Perú si son efectuadas por o en beneficio de determinada
persona. Se ha suprimido: “durante un día o durante otro plazo que fije el reglamento”.
21
XII.3. CONFIDENCIALIDAD OFICIAL DE CUMPLIMIENTO (A t 10 A L
CUMPLIMIENTO (Art. 10‐A Ley N° 27693)
Garantía y confidencialidad del OC: En caso de los ROS, los Jueces y Fiscales deben
tomar las medidas necesarias para salvaguardar la identidad de los OC (que no conste
en el expediente información alguna de su identidad o datos personales). Respecto a la
información contenida en el ROS, se establece que “la Unidad de Inteligencia Financiera
– UIF – Perú cuenta con un cuerpo de peritos informantes quienes acudirán a las
audiencias judiciales para sostener la verificación técnica de los informes elaborados
por sus funcionarios y de los reportes efectuados por el Oficial de Cumplimiento
correspondiente, cuyas identidades se mantienen en reserva.” (num. 10‐A.7).
Corresponde reglamentar el procedimiento.
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XII.4. DEBER DE RESERVA
XII.4.
DEBER DE RESERVA
(Art. 12°, Ley N° 27693)
Prohibición de cierre de cuentas en mérito a un simple Oficio de solicitud de información sobre
un cliente o cuenta: Se ha establecido que “En ningún caso por el solo pedido de información
se p
procederá
ocede á p
por la entidad bancaria o ffinanciera a ce
cerrar
a la
a o las
as cue
cuentas
as de la
a pe
persona
so a cuyo
requerimiento se formula la solicitud de información”. (num. 4, art. 12)
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XIII. ALGUNOS APUNTES
Las Disposiciones Complementarias Finales y Complementarias Transitorias del Decreto Legislativo
Nº 1106‐2012 establecen algunas obligaciones a resaltar:
a. Mejora del control de operaciones sospechosas: Los sujetos obligados conforme a la Ley Nº
27693 deberán “reportar bajo responsabilidad de forma inmediata y suficiente a la Unidad de
Inteligencia Financiera cualquier información relevante sobre manejo de activos o pasivos u
otros recursos, cuya cuantía o características no guarden relación con la actividad económica de
sus clientes,
clientes o sobre transacciones de usuarios que por su número o por las cantidades transadas
o por las características particulares de las mismas, puedan conducir razonablemente a
sospechar que se está utilizando a la entidad para transferir, manejar, aprovechar o invertir
recursos provenientes de actividades delictivas o destinados a su financiación.
Sobre el particular, cabe mencionar dos cuestiones:
(i) Hasta el momento, al no existir ninguna norma expresa que modifique el art. 17º de la Res.
SBS Nº 838‐2008,
838 2008 se entiende
i d que ell plazo
l
para reportar es de
d 30 días,
dí a pesar que esto no se
ajuste a los términos de lo inmediato.
(ii) Al parecer, se amplía de manera indebida el reporte de operaciones sospechosas de un
á bit de
ámbito
d operaciones
i
d ti d a financiar
destinadas
fi
i ell terrorismo,
t
i
a operaciones
i
d financiamiento
de
fi
i i t
a cualquier actividad delictiva.
24
XIII. ALGUNOS APUNTES
b Pl
b.
Plazo para información
i f
ió de
d los
l
i t
instrumentos
t
d gestión
de
tió para detección
d t ió de
d operaciones
i
sospechosas: Para el cumplimiento del art. 14º de la Ley Nº 27693 (referida al Conocimiento del
Cliente, Banca Corresponsal, personal y mercado), los sujetos obligados deben remitir a la UIF en
un plazo de 90 días naturales (vence el 18 de julio) información sobre “los
los mecanismos
implementados para la detección de las operaciones inusuales y sospechosas, así como sobre la
elaboración del Manual donde conste el sistema para detectar operaciones sospechosas de la
comisión del delito de lavado de activos y el financiamiento del terrorismo.”
Así, el 1.6.12, se publicó en el Diario El Peruano, pág. 5, el siguiente comunicado:
25
XIII. ALGUNOS APUNTES
Fuente:
El Peruano, p. 5
1 d J i 2012
1 de Junio 2012
26
27
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