Acciones de Responsabilidad Civil en el derecho Argentino

RESPONSABILIDAD DEL DIRECTORIO DE
SOCIEDADES EN EL AMBITO DE LA OFERTA
PUBLICA LOCAL E INTERNACIONAL
Dr. Saúl Zang
17 de octubre de 2006
Buenos Aires
Principios rectores de responsabilidad
-Deber de diligencia Art. 59 LSC/ Decreto 677/01 - Duty of care
-Deber de lealtad Art. 59 LSC/ Decreto 677/01 - Duty of loyalty
-Deber de buena fe - Duty of good faith
Principios rectores de responsabilidad
-Deber de diligencia Art. 59 LSC/ Decreto 677/01
- LSC Deber de los directores de obrar con lealtad y diligencia de un buen
hombre de negocios. Responden por daños y perjuicios por acción u omisión.
Sanción: responsabilidad ilimitada y solidaria
Principios rectores de responsabilidad
- Duty of care
• Deber fiduciario de confianza
• Obligación de todo administrador de actuar con diligencia en el
desempeño del cargo
“con el mismo cuidado con el que actuaría
una persona prudente bajo las mismas circunstancias”
• Obligación de medios
• Frente al incumplimiento
responsabilidad solidaria
Principios rectores de responsabilidad
-Deber de lealtad Art. 59 LSC/ Decreto 677/01
-Decreto 677/01 incorpora principios en Ley Nº17.811 y normas de la CNV
Conducta leal y diligente en el ejercicio de sus funciones
Debe respetar los siguiente principios:
-Interés social s/ interés común
-Abstenerse de beneficio personal
-Mecanismos de protección del interés social
-Procurar los medios para ejecutar las actividades de la compañía e
implementar los controles internos
-preparación y divulgación de la información suministrada al mercado y
velar por la independencia de los auditores externos
Principios rectores de responsabilidad
Deber de lealtad Art. 59 LSC/ Decreto 677/01
Este deber se refiere en particular a:
• actividades en competencia con la emisora,
• utilización o afectación de activos sociales,
• determinación de remuneraciones o propuestas para las mismas,
• utilización de información no publica con fines privados,
• aprovechamiento de oportunidades de negocios en beneficio propio o de terceros ya
sea`por acción o por omisión y,
• toda situación que genere, o pueda generar conflicto de intereses.
Principios rectores de responsabilidad
Duty Loyalty
La doctrina societaria estadounidense ha sintetizado las conductas
que vulneran el “duty of loyalty”:
-conductas en la que esta presente el interés individual del
administrador “self-dealing transactions ”,
-la determinación excesiva en las remuneraciones de los
administradores “executive compensation”,
-usurpación de oportunidades de la sociedad “usurpation of
corporate opportunity” y
-el uso indebido de información privilegiada “insider trading”
Duty of Good Faith
Corte Suprema del estado de Delaware
caso Disney
Elementos constitutivos de la mala fe:
• está “motivada por la intención actual de provocar un daño”,
b) incluye “incumplimiento del deber en forma intencional” o
“descuido en forma consciente de sus responsabilidades”.
Sin embargo, establece que la “negligencia o negligencia grave”
no constituye mala fe.
Responsabilidad por mal desempeño del cargo
Responsabilidad solidaria e ilimitada (Art. 274 LSC)
• Ante la sociedad, accionistas y terceros.
• Por no obrar con lealtad y diligencia.
• Por violación de la ley, el estatuto o el reglamento.
• Por daños y perjuicios que resultan de su acción u
omisión.
• Por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de
facultades o culpa grave.
Responsabilidad por mal desempeño del cargo
Responsabilidad solidaria e ilimitada (Art. 274 LSC)
• Ante la sociedad, accionistas y terceros.
• Por no obrar con lealtad y diligencia.
• Por violación de la ley, el estatuto o el reglamento.
• Por daños y perjuicios que resultan de su acción u
omisión.
• Por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de
facultades o culpa grave.
Responsabilidad por mal desempeño del cargo
Imputación individual de responsabilidad
cuando se asignen funciones en forma personal
Exención de Responsabilidad
Exención de responsabilidad
(Art. 274 último párrafo)
Si deja constancia escrita de su protesta y
lo comunica al síndico
Extinción de Responsabilidad
Extinción de responsabilidad (Art. 275)
•Por aprobación de su gestión,
•Por renuncia expresa, o
•Por transacción
Mecanismos judiciales de protección
en el Derecho Americano
Propiedad del capital vs. poder
Sociedades americanas que hacen oferta publica
Propiedad de capital
Control
= problema de organización
Business Judgment Rule
La jurisprudencia estadounidense desarrollo pautas para la aplicación de la
regla:
• Imposibilidad de los jueces de imponer su criterio sobre el de los
administradores frente a discrepancias en el manejo de la administración,
siempre y cuando la actuación de los últimos se ajuste a derecho
• Imposibilidad de intervención judicial en el manejo interno de la empresa,
inclusive frente a mal manejo o manejo poco beneficioso.
• Imposibilidad de modificar las decisiones políticas internas a través de
sentencias judiciales excepto frente a administración fraudulenta
La Responsabilidad del Directorio
en el Derecho Norteamericano
La doctrina y la jurisprudencia norteamericanas debaten el carácter de la
responsabilidad de los directores y si su imputación debe hacerse entendiendo
que es un órgano colegiado o un conjunto de individuos.
Evolución jurisprudencial
del enfoque individual o colectivo
de la responsabilidad de los directores
en la Corte Suprema del Estado de Delaware
Smith vs. Van Gorkom
In re Emerging Communications,
Inc. Shareholders Litigation
In re The Walt Disney Co.
Derivative Litigation
Smith vs. Van Gorkom (1985)
Responsabilidad colectiva del directorio
La Corte Suprema del Estado de Delaware aprobó
3 votos a 2 el enfoque grupal de la
responsabilidad del directorio, responsabilizando a
todos sus miembros.
In re Emerging Communication, Inc.
Shareholders Litigation (2004)
Responsabilidad individual del directorio
La Corte Suprema del Estado de Delaware
responsabilizó 3 de los directores por haber
quebrantado su deber de lealtad y por falta de
independencia y absolvió a los otros 4 directores.
In re The Walt Disney Co.
Derivative Litigation (2006)
Responsabilidad individual del directorio
La Corte Suprema del Estado de Delaware
responsabilizó al presidente y CEO y al comité de
remuneraciones y absolvió al resto de los
directores.
La Responsabilidad del Directorio
en el Derecho Norteamericano
Responsabilidad individual vs. grupal.
Enfoque según el Deber Fiduciario Incumplido
Responsabilidad por
Incumplimiento
del Deber de Lealtad
(Duty of Loyalty Claims)
(Duty of Loyalty Claims)
Responsabilidad por
Incumplimiento
del Deber de Buena Fe
(Duty of Good Faith
Claims)
Responsabilidad por
incumplimiento
del Deber de Cuidado
(Duty of Care Claims)
Responsabilidad individual vs. grupal.
Enfoque según el Deber Fiduciario Incumplido
Responsabilidad por
Incumplimiento
del Deber de Lealtad
(Duty of Loyalty Claims)
Responsabilidad individual vs. grupal.
Enfoque según el Deber Fiduciario Incumplido
Responsabilidad por
Incumplimiento
del Deber de Buena Fe
(Duty of Good Faith
Claims)
Responsabilidad individual vs. grupal.
Enfoque según el Deber Fiduciario Incumplido
Responsabilidad por
incumplimiento
del Deber de Cuidado
(Duty of Care Claims)
Acciones de Responsabilidad
Civil en el derecho Argentino
Acciones de Responsabilidad
• Acción social responsabilidad.
• Acción de responsabilidad en las sociedades en el
ámbito de la oferta pública.
• Acción individual de responsabilidad
Acciones de Responsabilidad
Civil en el derecho Argentino
Acciones de Responsabilidad
•
Ejercicio por parte de la sociedad
•
Ejercicio por parte de los accionistas (Quitus)
•
Ejercicio por parte de cualquier socio en caso de
inactividad de la sociedad (art. 277)
•
Ejercicio por parte del síndico de la quiebra.
Acciones de Responsabilidad
Civil en el derecho Argentino
Acciones de Responsabilidad
•
Ejercicio por parte de la sociedad
•
Ejercicio por parte de los accionistas (Quitus)
•
Ejercicio por parte de cualquier socio en caso de
inactividad de la sociedad (art. 277)
•
Ejercicio por parte del síndico de la quiebra.
Acciones de Responsabilidad
Civil en el derecho Argentino
Acciones de Responsabilidad
•
Ejercicio por parte de la sociedad
•
Ejercicio por parte de los accionistas (Quitus)
•
Ejercicio por parte de cualquier socio en caso de
inactividad de la sociedad (art. 277)
•
Ejercicio por parte del síndico de la quiebra.
Acciones de Responsabilidad
Civil en el derecho Argentino
La acción de responsabilidad en
las sociedades en el ámbito de
la oferta pública art. 75 del
Decreto 677/01
Acciones de Responsabilidad
Civil en el derecho Argentino
Acción Individual de Responsabilidad Art. 279
“Los accionistas y los terceros conservan
siempre sus acciones individuales contra los
directores”.
Responsabilidad de los directores
de grupos societarios
• El artículo 54 de la LSC consagra la responsabilidad
por abuso de control de la persona controlante.
• El decreto 677/2001establece que el director de una
sociedad no puede apartarse del interés social de la
sociedad de la cual es director, más allá de que ello
signifique actuar en contra de las instrucciones o interés de
la controlante.
Responsabilidad de los directores
de grupos societarios
• El artículo 54 de la LSC consagra la responsabilidad
por abuso de control de la persona controlante.
• El decreto 677/2001establece que el director de una
sociedad no puede apartarse del interés social de la
sociedad de la cual es director, más allá de que ello
signifique actuar en contra de las instrucciones o interés de
la controlante.
Responsabilidad de los directores
de grupos societarios
• El artículo 54 de la LSC consagra la responsabilidad
por abuso de control de la persona controlante.
• El decreto 677/2001establece que el director de una
sociedad no puede apartarse del interés social de la
sociedad de la cual es director, más allá de que ello
signifique actuar en contra de las instrucciones o interés de
la controlante.
Responsabilidad de los directores
de grupos societarios
Grupo y dirección unificada
• El grupo societario implica la creación de un organismo
económico sujeto a dirección unitaria que no destruye la
autonomía jurídica de las diversas unidades productivas
que lo conforman.
Responsabilidad de los directores
de grupos societarios
Condiciones para hacer efectiva la responsabilidad civil
de los directores controlantes en los supuestos de
dirección unificada
a) Existencia de control con dirección unificada;
b) existencia de órdenes o directivas dadas por el directorio de la controlante
para ser ejecutadas por los administradores de la controlada;
c) ejecución de las órdenes;
d) perjuicio en el patrimonio de la controlada;
e) relación de causalidad entre la orden impartida y el perjuicio sufrido.