Control Médico Laboral Obligaciones y límites legales del control por empresas de medicina laboral Oscar Ibarra Pérez Abogado especializado en Derecho del Trabajo Universidad de Buenos Aires Introducción Las empresas de medicina laboral son contratadas por el empleador para ejercer de manera delegada el control médico a que hace referencia la Ley de Contrato de Trabajo en su art. 210 (Ley 20.744). Este control debe cumplir con las distintas leyes, código y pautas de conducta que regulan tanto el ejercicio de medicina, así como la normativa laboral específica y el resto de las normas aplicables, en especial aquellas de rango constitucional como los tratados de derechos humanos concordantes con la materia. Por ello, considero que este control médico debe privilegiar rigurosamente la salud del paciente, el respeto por su dignidad y privacidad, debe ser ejercido de modo razonable y con carácter restrictivo debido a su unilateralidad y a los principios que inspiran la normativa médica y laboral. Contextualización del control médico El control médico como facultad se activa como producto del aviso que realiza el trabajador de encontrarse imposibilitado de prestar tareas como consecuencia de una enfermedad inculpable (art 209 LCT). Este aviso puede ser informal; es decir, verbal, telefónico, por mail o a través de un tercero pero aconsejo como práctica realizarlo en modo fehaciente por telegrama laboral gratuito, de esta manera el trabajador se asegurará contar una constancia escrita que justifique su inasistencia. El empleador una vez recibido el aviso (art. 209 LCT) puede ejercer el control con su personal médico dependiente o bien delegarlo en un tercero, usualmente se tratan de empresas de medicina laboral. Estas empresas se dedican a realizar su práctica asociada al trabajo; realizan preocupacionales, exámenes periódicos y el llamado control de ausentismo o en rigor; control médico por enfermedades inculpables. Por ello, cabe presentar a la actividad de estas empresas como enmarcadas en el ejercicio de una actividad regulada por la legislación laboral a la vez que 1 atravesada por los distintos tipos de normas que hacen a la materia, que pasaremos a detallar. Legislación Médica En primer lugar tendremos la Ley Nacional Nº17.132 en el orden nacional y la Ley 4534 en la Provincia de Buenos Aires. Ambas leyes regulan lo básico en cuanto al ejercicio del arte de curar; resulta pertinente destacar que además del título y matrícula requerida definen qué se entiende por ejercicio de la medicina, por ello, el control médico se encuentra incluido en la ley lo que define como: “anunciar, prescribir, indicar o aplicar cualquier procedimiento directo o indirecto de uso en el diagnóstico, pronóstico y/o tratamiento de las enfermedades de las personas o a la recuperación, conservación y preservación de la salud de las mismas; el asesoramiento público o privado (…)”. Naturalmente cabe realizar una aclaración, el control médico no implica un tratamiento ya que tiene sólo tiene como finalidad constatar la dolencia o sintomatología por lo que lo entiendo como un procedimiento de diagnóstico y/o pronóstico respecto a la existencia y evolución de la enfermedad. Por otro lado, internándonos específicamente en las formas, decoros y pautas a la hora de ejercer la medicina, encontramos a los Códigos de Ética elaborados por los distintos colegios en orden nacional y provincial que agrupan a los galenos; así como los confeccionados por las distintas Asociaciones Médicas. Concretamente, considero aplicable en la órbita de la medicina laboral la Resolución 693/2204 de la Superintendencia de Riesgos del Trabajo que adopta el Código Internacional de Ética para los Profesionales de la Salud Ocupacional, aprobado por la Junta Directiva de la Comisión Internacional de Salud Ocupacional (ICOH) y mediante dicha resolución establece su vigencia en nuestro país. Dentro del ejercicio del control médico destaco, como relevantes y aplicables, las siguientes pautas éticas: Los deberes de los profesionales de la salud ocupacional incluyen la protección de la vida y la salud de los trabajadores, el respeto a la dignidad humana y la promoción de los más elevados principios éticos en las políticas y programas de salud ocupacional. Se debe dar especial atención a los dilemas éticos que puedan surgir de la consecución simultánea de objetivos que pueden estar en competencia, tales como la protección del empleo y la protección de la salud, el derecho a la 2 información y a la confidencialidad, y los conflictos entre intereses individuales y colectivos. La salud ocupacional debe enfocarse a La promoción y mantenimiento del más alto grado de bienestar físico, mental y social de los trabajadores en todas las ocupaciones; la prevención de daños a la salud causados por sus condiciones de trabajo; El propósito de la salud ocupacional es servir a la salud y el bienestar social de los trabajadores en forma individual y colectiva Los profesionales de la salud ocupacional deben actuar siempre, como cuestión prioritaria, en defensa de la salud y seguridad de los trabajadores. En caso de dudas o diferencias de opinión en relación a la naturaleza de los peligros o los riesgos involucrados, los profesionales de la salud ocupacional deben ser transparentes al emitir sus juicios de valor La vigilancia debe llevarse a cabo con el consentimiento informado de los trabajadores. Como parte del proceso de obtención del consentimiento, se debe informar a los trabajadores acerca de las posibles consecuencias positivas o negativas resultantes de su participación en la aplicación de los programas de detección y de vigilancia de la salud. La vigilancia de la salud debe ser realizada por un profesional de la salud en el trabajo aprobado por la autoridad competente. Los resultados de los exámenes practicados en el marco de la vigilancia de la salud deben ser explicados cabalmente al trabajador involucrado. Cuando se requiera la determinación de la aptitud para determinado trabajo, ésta se debe fundamentar en el profundo conocimiento de las demandas y requerimientos del cargo y del puesto de trabajo, y en la evaluación de la salud del trabajador. Los trabajadores deben ser informados sobre la posibilidad de impugnar las conclusiones sobre su aptitud para el trabajo cuando resulten contrarias a sus propios intereses. Por lo tanto, se deberá establecer un procedimiento de apelación para tal fin. Los profesionales de la salud ocupacional no deben tratar de obtener ningún tipo de información personal que no sea pertinente para la protección, mantenimiento y promoción de la salud de los trabajadores en relación con su trabajo o la salud general de la fuerza de trabajo. 3 Derechos del Paciente Las obligaciones legales de los médicos e instituciones públicas y privadas avocadas a la materia encuentran como correlato y contracara los derechos de los pacientes. Resulta debatible encuadrar al trabajador como paciente, toda vez que el médico laboral no esta facultado para llevar un tratamiento de recuperación, sólo puede en virtud de la legislación laboral examinarlo a efectos de control, pero esto no niega que sea sujeto de prácticas médicas y los derechos lo alcancen. El trabajador es un sujeto de preferente tutela constitucional (Art. 14 bis de la Constitución Nacional) por lo que en modo alguno puede negársele los derechos de los que gozan el resto de los habitantes y ciudadanos del país. Por ello, sumo a la normativa obligatoria a observar la Ley Nacional Nº 26.529 de Derechos del Paciente en su Relación con los Profesionales e Instituciones de la Salud. Considero a las empresas de medicina laboral como instituciones privadas que realizan prácticas médicas por lo cual, destaco los siguientes aspectos en relación al control médico laboral y los derechos con que cuenta el trabajador: Trato digno y respetuoso. El paciente tiene el derecho a que los agentes del sistema de salud intervinientes, le otorguen un trato digno, con respeto a sus convicciones personales y morales, principalmente las relacionadas con sus condiciones socioculturales, de género, de pudor y a su intimidad, cualquiera sea el padecimiento que presente, y se haga extensivo a los familiares o acompañantes. Intimidad. Toda actividad médico - asistencial tendiente a obtener, clasificar, utilizar, administrar, custodiar y transmitir información y documentación clínica del paciente debe observar el estricto respeto por la dignidad humana y la autonomía de la voluntad, así como el debido resguardo de la intimidad del mismo y la confidencialidad de sus datos sensibles, sin perjuicio de las previsiones contenidas en la Ley Nº 25.326; Confidencialidad. El paciente tiene derecho a que toda persona que participe en la elaboración o manipulación de la documentación clínica, o bien tenga acceso al contenido de la misma, guarde la debida reserva, salvo expresa disposición en contrario emanada de autoridad judicial competente o autorización del propio paciente; 4 Autonomía de la Voluntad. El paciente tiene derecho a aceptar o rechazar determinadas terapias o procedimientos médicos o biológicos, con o sin expresión de causa, como así también a revocar posteriormente su manifestación de la voluntad Consentimiento Informado Merece fundamental atención el deber y obligación que considero indisociable de la práctica médica y sobre todo para el control médico laboral: el consentimiento informado. La Ley Nacional de Derechos del Paciente lo define como “la declaración de voluntad suficiente efectuada por el paciente, o por sus representantes legales en su caso, emitida luego de recibir, por parte del profesional interviniente, información clara, precisa y adecuada con respecto a: a) Su estado de salud; b) el procedimiento propuesto, con especificación de los objetivos perseguidos; c) Los beneficios esperados del procedimiento; d) Los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles; e) La especificación de los procedimientos alternativos y sus riesgos, beneficios y perjuicios en relación con el procedimiento propuesto; f) Las consecuencias previsibles de la no realización del procedimiento propuesto o de los alternativos especificados. Acto seguido la ley lo dota de obligatoriedad en su artículo sexto: “Toda actuación profesional en el ámbito médico-sanitario, sea público o privado, requiere, con carácter general y dentro de los límites que se fijen por vía reglamentaria, el previo consentimiento informado del paciente.” Asimismo se especifica que el consentimiento debe ser por escrito en los siguientes supuestos: a) Internación; b) Intervención quirúrgica; c) Procedimientos diagnósticos y terapéuticos invasivos; d) Procedimientos que implican riesgos según lo determine la reglamentación de la presente ley. Historia Clínica Asimismo, el paciente tiene derecho a solicitar copia autenticada de la historia clínica obrante en las empresas de medicina laboral. Las mismas deben detallar los procedimientos practicados y sus fundamentos, es decir ser suficientes. La entrega deberá ser realizada en un plazo que no supere las 48 horas. Conclusión Estimamos procedente la difusión entre los trabajadores de los derechos que le asisten como sujetos de control médico laboral. Es importante asimismo, que las 5 empresas que se avocan a esta labor adecúen su proceder toda vez que si bien la relación laboral se caracteriza por una dependencia y relación asimétrica de poder, en la práctica médica el trabajador no tiene por qué obedecer órdenes ni someterse a prácticas invasivas sin el debido consentimiento otorgado luego de ser informado de manera completa, clara y adecuada de las técnicas, procedimientos y rigor a observar. El control médico laboral es un acto unilateral que en modo alguno implica dotar al dictamen de carácter definitivo, toda vez que se trata de una facultad delegada al empleador que tiene como contracara el dictamen médico del profesional de confianza del trabajador. En caso de discrepancia tiene establecido el máximo tribunal en material laboral (CNAT – Cámara Nacional de Apelaciones de Trabajo) que el empleador carga con la obligación y costas de dirimir la controversia en sede judicial o administrativa. Buenos Aires, Diciembre 2013.- Todos los derechos reservados. Se autoriza la reproducción y difusión de material contenido en este producto informativo para fines educativos u otros fines no comerciales sin previa autorización escrita de los titulares de los derechos de autor, siempre que se especifique claramente la fuente. Se prohíbe la reproducción del material contenido en este producto informativo para reventa u otros fines comerciales sin previa autorización escrita de los titulares de los derechos de autor. 6