reglamento para la disciplina de las operaciones con partes

REGLAMENTO PARA LA
DISCIPLINA
DE LAS OPERACIONES
CON PARTES CORRELATIVAS
(SEGÚN EL ART. 2391-BIS DEL CÓDIGO CIVIL
Y ART. 9.C.1 DEL CÓDIGO DE CONDUCTA
DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS)
Documento aprobado por el Consejo de Administración de Enel Green Power S.p.A.
en la reunión del 11 de junio de 2010
ART. 1
Ámbito de aplicación
1.1 El presente Reglamento, adoptado en actuación de lo previsto por el art. 2391-bis del
Código Civil y de lo recomendado por el art. 9.C.1 del Código de Conducta de las
sociedades cotizadas (edición del mes de marzo de 2006), individua las reglas que
disciplinan la aprobación y la ejecución de las operaciones con partes correlativas
puestas en ejecución por Enel Green Power S.p.A., directamente o bien mediante
sociedades controladas, a fin de asegurar la transparencia y la corrección tanto
substancial como de procedimiento de las operaciones mismas.
ART. 2
Individuación de las partes correlativas
2.1 Por lo que respecta al presente documento, por partes correlativas, en base a la
relativa noción suministrada por el Reglamento en materia de operaciones con partes
correlativas aprobado por Deliberación Consob n. 17221/2010 (el “Reglamento n.
17221/2010”), se entienden:
a) los sujetos que directa y/o indirectamente, mediante sociedades controladas,
sociedades fiduciarias o interpósita persona (consideradas a su vez como partes
correlativas):
i)
controlan a Enel Green Power S.p.A.;
ii) son controladas por Enel Green Power S.p.A.;
iii) comparten con Enel Green Power S.p.A. el mismo sujeto que controla1;
iv) tienen una participación en Enel Green Power S.p.A. tal de poder ejercer una
influencia notable2 sobre esta última;
1
Al respecto, teniendo en cuenta la amplitud del perímetro de los sujetos que resultan sometidos – como
Enel Green Power S.p.A. – al control directo o indirecto por parte del Ministerio de Economía y de Finanzas,
se consideran irrelevantes con respecto al presente reglamento, las operaciones efectuadas con los sujetos
mismos, en caso que no sean calificables como operaciones atípicas o inusuales según el sucesivo art. 5.1,
let. a) y recurra una o más de las siguientes circunstancias: (i) que el valor resulte fijado en base a tarifas
definidas por las competentes Autoridades; (ii) que el valor resulte fijado sobre la base de cotizaciones
oficiales de mercado y los eventuales diferenciales concordados entren en la normal praxis comercial; (iii)
que se trate de operaciones a condiciones estándar, como tales se consideran aquellas operaciones
concluidas en condiciones análogas a las generalmente llevadas a cabo en las relaciones con sujetos que
no sean partes correlativas; (iv) que el contravalor de cada operación puesta en ejecución con el mismo
sujeto resulte inferior a 1 millón de euros.
2
Según el Adjunto 1 del Reglamento n. 17221/2010, la influencia notable “es el poder de participar de la
v) controlan conjuntamente Enel Green Power S.p.A.;
b) las sociedades relacionadas3 a Enel Green Power S.p.A.;
c) las sociedades conjuntas en las que participa Enel Green Power S.p.A.;
d) los Consejeros y los Síndicos efectivos de Enel Green Power S.p.A., así como los
dirigentes con responsabilidades estratégicas de Enel Green Power S.p.A. y de la que
la controla4;
e) los familiares cercanos5 de los sujetos indicados en los puntos precedentes (a) o (d);
f)
los sujetos sometidos al control, incluso de forma conjunta, o a la influencia notable de
uno de los sujetos indicados en los precedentes puntos (d) o (e), o bien cuando estos
últimos sujetos tienen, directa o indirectamente, una cuota significativa, de todas
formas no inferior al 20%, de los derechos de voto;
g) los fondos de pensión para los empleados y los dirigentes de Enel Green Power
S.p.A. o de cualquier sujeto correlativo a la misma6.
Por lo que respecta a lo indicado en el presente párrafo 2.1 la noción relevante de control
es la individuada por el Adjunto 1 del Reglamento n. 17221/20107.
determinación de las políticas financieras y administrativas de una entidad sin tener el control de la misma”.
Una influencia notable puede ser obtenida a través de la posesión de acciones, mediante cláusulas
estatuarias o acuerdos y se presume cuando un sujeto posee, directa o indirectamente, al menos el 20% de
los votos ejercitables en la junta de la participada, al menos que no pueda ser claramente demostrado el
contrario.
3
Según el Adjunto 1 del Reglamento n. 17221/2010, “una sociedad relacionada es una entidad, inclusive sin
personalidad jurídica, como en el caso de una sociedad de personas, en las que un socio ejerce una
influencia notable pero no el control ni el control conjunto”.
4
Por dirigentes con responsabilidades estratégicas se entienden los sujetos que tienen el poder y la
responsabilidad, directa o indirectamente, de la planificación, de la dirección y del control de las actividades
de Enel Green Power S.p.A. como expresamente individuados por el Consejero Delegado de Enel Green
Power S.p.A..
5
Se consideran familiares cercanos de un sujeto los familiares que puedan influenciar, o ser influenciados,
por el sujeto interesado en sus relaciones con Enel Green Power S.p.A. . Se consideran tales: i) el cónyuge
no separado legalmente, el conviviente more uxorio y los hijos, inclusive del cónyuge o del conviviente more
uxorio; ii) las ulteriores personas a cargo del sujeto interesado que estén relacionados con él por relaciones
de parentela o afinidades.
6
Se consideran relevantes respecto al presente reglamento las distintas operaciones de contravalor
superior a 100.000 euros cumplidas con dicha categoría de sujetos.
7
Según el Adjunto 1 del Reglamento n. 17221/2010, “el control es el poder de determinar las políticas
financieras y administrativas de una entidad al fin de obtener los beneficios de sus actividades” y se
presume que exista el control cuando un sujeto posee, directa o indirectamente a través de las propias
controladas, más de la mitad de los derechos de voto al menos que, en casos excepcionales, pueda ser
claramente demostrado que tal posesión no constituya control. El control existe inclusive cuando un sujeto
posee la mitad, o una cuota menor, de los derechos de voto ejercitables en la junta si el mismo tiene:
- el control de más de la mitad de los derechos de voto en virtud de un acuerdo con otros inversores;
- el poder de determinar las políticas financieras y administrativas en virtud de un Estatuto o de un
acuerdo;
2.2 Un apropiado Comité compuesto por los responsables de las Funciones Audit, Legal y
Secretaría Societaria de Enel Green Power S.p.A. (por comodidad a continuación
indicado como Comité Consultivo) se encarga de resolver los casos en los que la
individuación de una parte correlativa resulte controvertida en base a la relativa
definición contenida en el párrafo 2.1.
La individuación de ulteriores partes
correlativas respecto a las indicadas en el párrafo 2.1, a efectuarse de todas formas
en base a los criterios establecidos por el Reglamento n. 17221/2010, se remite al
Comité para el control interno, que podrá ser activado a tal fin por el Comité
Consultivo.
ART. 3
Individuación de las operaciones con partes correlativas
3.1 Por lo que respecta al presente documento constituyen operaciones con partes
correlativas las transferencias de recursos, servicios u obligaciones entre Enel Green
Power S.p.A. (o bien las sociedades directa y/o indirectamente controladas por la
misma) y una o más de las partes correlativas individuadas en base al art. 2,
independientemente de la circunstancia que se haya pactado una retribución. A título
de ejemplo y no exhaustivo, entran entre las operaciones con partes correlativas:
-
las actas de disposición, inclusive a título gratuito, de bienes muebles e inmuebles;
-
las prestaciones de obras y servicios;
-
la concesión o la obtención de financiamientos y garantías;
-
las operaciones de fusión, de escisión para incorporaciones o de escisión en el
sentido estricto no proporcional;
-
cada decisión relativa a la asignación de retribuciones y beneficios económicos, bajo
cualquier forma, a los componentes del Consejo de Administración y del Consejo de
Vigilancia y a los dirigentes con responsabilidades estratégicas;
-
cualquier otro acto habiente por objeto derechos de contenido patrimonial.
- el poder de nombrar o de remover la mayoría de los miembros del Consejo de Administración, y el
control de la entidad es facultad de dicho Consejo;
- el poder de ejercer la mayoría de los derechos de voto en las reuniones del Consejo de Administración, y
el control de la entidad es facultad de dicho Consejo.
ART. 4
Operaciones con partes correlativas sometidas al preventivo examen del Comité
para el control interno
4.1 El Comité para el control interno de Enel Green Power S.p.A., autónomamente o bien
por impulso del Advisory Board, se encarga del preventivo examen de las operaciones
con partes correlativas sujetas a la disciplina del presente reglamento.
Dicho examen preventivo no ha sido requerido por las operaciones reconducibles a
una o más de las siguientes categorías:
ƒ operaciones cumplidas entre sociedades cuyo capital pertenezca íntegramente,
directa y/o indirectamente, a Enel Green Power S.p.A.;
ƒ operaciones cuyo valor sea fijado sobre la base de cotizaciones oficiales de
mercado (por ej. contratos relativos a divisas, tasos de interés y commodities), en
caso que los eventuales diferenciales concordados entren en la normal praxis
comercial;
ƒ operaciones cuyo valor sea fijado en base a tarifas definidas por las Autoridades
competentes (por ej. por la Autoridad para la energía eléctrica y el gas);
ƒ operaciones típicas o usuales, como tales se entienden aquellas que por objeto o
naturaleza resultan coherentes con el core business de Enel Green Power S.p.A. y
de las sociedades por ella directa y/o indirectamente controladas, y que no
presentan particulares elementos de criticidad conectados a sus características, a
los riesgos inherentes a la naturaleza de la contraparte o al tiempo de su
cumplimiento;
ƒ operaciones a condiciones estándar, como tales se entienden aquellas concluidas
con condiciones análogas a aquellas usualmente practicadas en las relaciones con
sujetos que no sean partes correlativas.
4.2 El examen preventivo por parte del Comité para el control interno no es asimismo
requerido
por
todas
las
operaciones
que,
por
tipología
y/o
dimensiones
(independientemente del hecho que sean llevadas a cabo con partes correlativas),
tienen que ser sometidas a la preventiva aprobación o evaluación del Consejo de
Administración de Enel Green Power S.p.A.
4.3 Con respecto a las operaciones con partes correlativas sometidas a su examen – y
para las cuales no se proceda a la sucesiva presentación al Consejo de
Administración de Enel Green Power S.p.A. con el fin de la relativa aprobación o
evaluación según el sucesivo artículo 5 – el Comité para el control interno se encarga
de suministrar al Consejo de Administración una adecuada informativa en relación con
los elementos característicos de las operaciones mismas (bajo el perfil estratégico,
económico-financiero, legal, fiscal, etc.), así como con la naturaleza de la correlación,
con las modalidades ejecutivas y con las condiciones económicas pactadas para la
relativa realización, con el consecuente procedimiento de evaluación, con las
motivaciones subyacentes y con los efectos económicos y patrimoniales conectados a
dichas operaciones.
4.4 La informativa indicada en el párrafo 4.3 es suministrada en el ámbito del informe
periódico presentado por el Comité para el control interno al Consejo de
Administración.
Art. 5
Operaciones con partes correlativas sometidas a la aprobación o a la evaluación del
Consejo de Administración
5.1 A continuación del examen por parte del Comité para el control interno, y con el
soporte de asesoría y propositivo por parte del Comité mismo, el Consejo de
Administración de Enel Green Power S.p.A. se encarga de la preventiva aprobación
(en caso de operaciones de competencia de Enel Green Power S.p.A.) o bien de la
preventiva evaluación (en caso de operaciones de competencia de las sociedades
directa y/o indirectamente controladas por Enel Green Power S.p.A.) de las
operaciones con partes correlativas que pertenecen a una o más de las siguientes
tipologías:
a) operaciones atípicas o inusuales, como tales se entienden las que por
significatividad/relevancia, naturaleza de las contrapartes, objeto de la transacción,
modalidad de determinación del precio de transferencia y tiempos de la operación
misma (proximidad al cierre del ejercicio) pueden dar lugar a dudas respecto: a la
corrección/exhaustividad de la información en el balance, al conflicto de interés, a
la salvaguardia del patrimonio empresarial, a la tutela de los accionistas de
minoría8;
b) operaciones cuyo contravalor sea superior a 25 millones de euros, con exclusión de
aquellas que no requieren el examen preventivo por parte del Comité para el
control interno según el precedente artículo 4.1;
c) ulteriores operaciones que sean sometidas al examen del Consejo de
Administración por parte del Comité para el control interno, con particular referencia
a las operaciones puestas en ejecución con las partes correlativas según las letras
d), e) y f) del artículo 2.1.
5.2 En relación con cada una de las operaciones con partes correlativas indicadas en el
párrafo 5.1 y sometidas a su preventiva aprobación o evaluación, el Consejo de
Administración de Enel Green Power S.p.A. recibe una adecuada informativa respecto
a los elementos característicos de la operación (bajo el perfil estratégico, económicofinanciero, legal, fiscal, ecc.), así como sobre la naturaleza de la correlación, sobre las
modalidades ejecutivas de la operación, sobre las condiciones temporales y
económicas previstas para su realización, sobre el consecuente procedimiento de
evaluación, sobre las motivaciones subyacentes y sobre los eventuales riesgos
relacionados con la operación.
En caso que la correlación subsista con un Consejero de la Sociedad o con una parte
correlativa a través del mismo, el Consejero interesado tendrá que informar
tempestivamente al Consejo de Administración acerca de la naturaleza, de los
términos, del origen y del peso del propio interés, alejándose de la junta de
Consejeros al momento de la deliberación, siempre y cuando no perjudique la
permanencia del quorum constitutivo o bien el Consejo de Administración no disponga
diversamente.
En caso que la correlación subsista con el Consejero Delegado de Enel Green Power
S.p.A. o con una parte correlativa a través del mismo, él se abstiene del cumplimiento
de la operación, que será otorgada al Consejo de Administración. En este caso se
aplica además lo indicado en el párrafo precedente.
En caso que la correlación subsista con uno de los Síndicos efectivos de Enel Green
Power S.p.A. o con una parte correlativa a través del mismo, el Síndico interesado
proveerá a informar tempestivamente a los otros Síndicos y al Presidente del Consejo
de Administración acerca de la naturaleza, de los términos, del origen y del peso del
8
Según la definición suministrada por la Consob en la Comunicación n. 6064293 del 28 de julio de 2006.
propio interés.
5.3 Las deliberaciones del Consejo de Administración de Enel Green Power S.p.A. en
relación con operaciones con partes correlativas se encargan de motivar
adecuadamente las razones y la conveniencia de las operaciones mismas para la
Sociedad y el Grupo.
5.4 El Consejo de Administración de Enel Green Power S.p.A. recibe una adecuada
informativa en relación con la intervenida ejecución de las operaciones con partes
correlativas sobre cuya aprobación o evaluación haya deliberado. Dicha informativa
es suministrada en el ámbito del informe periódico predispuesto por el Consejero
Delegado – según el art. 19.3 del Estatuto social – en relación con la actividad
desarrollada, con la marcha general de la gestión y con las operaciones de mayor
relievo efectuadas por las sociedades del Grupo.
Art. 6
Pericias
6.1 Al fin de evitar que una operación con partes correlativas sea concluida a condiciones
deformes respecto a las que tendrían que haber sido verosímilmente negociadas
entre partes no correlativas, se faculta al Comité para el control interno (en sede de
examen preventivo de las operaciones con partes correlativas según el precedente
artículo 4) así como al Consejo de Administración (con el fin de aprobar o evaluar las
operaciones mismas según el precedente artículo 5) para requerir – en función de la
naturaleza, del valor o de las otras características de la operación – la asistencia de
uno o más expertos de forma tal de adquirir de ellos una opinión sobre las
condiciones económicas y/o sobre las modalidades ejecutivas y/o sobre los aspectos
técnicos y/o sobre la legitimación de la operación misma. Los expertos son
seleccionados entre los sujetos de reconocida profesionalidad y competencia, de los
cuales el Comité para el control interno y/o el Consejo de Administración de Enel
Green Power S.p.A. verifican la independencia y la ausencia de conflictos de interés
en relación con la operación.
ART. 7
Comunicaciones y certificados
7.1 Los Consejeros y los Síndicos efectivos de Enel Green Power S.p.A. se encargan de
dar tempestiva comunicación al Comité para el control interno, en cuanto se enteran,
sobre la negociación en curso de operaciones con Enel Green Power S.p.A. o bien
con sociedades por ella directa y/o indirectamente controladas que ven implicados a
los Consejeros o Síndicos mismos, a sus familiares cercanos9, a los sujetos
sometidos al control, inclusive de manera conjunta, o bien sobre la influencia notable
de los Consejeros o Síndicos en cuestión y/o de sus familiares cercanos o bien de los
sujetos en los que los mismos Consejeros o Síndicos y/o sus familiares cercanos
tienen, directa o indirectamente, una cuota significativa de los derechos de voto. La
informativa suministrada al Comité para el control interno explicita la naturaleza, los
términos, el origen y el valor del interés de los Consejeros o Síndicos en relación con
el cumplimento de dichas operaciones.
7.2 Los dirigentes con responsabilidades estratégicas de Enel Green Power S.p.A. y de
las sociedades por ella directa y/o indirectamente controladas10 se encargan de dar
tempestiva comunicación al Comité Consultivo para el control interno, en cuanto se
enteran, sobre la negociación en curso de operaciones con Enel Green Power S.p.A.
o bien con sociedades por ella directa y/o indirectamente controladas que ven
implicados a los dirigentes mismos, a sus familiares cercanos11, a los sujetos
sometidos al control, inclusive de manera conjunta, o bien sobre la influencia notable
de los dirigentes en cuestión y/o de sus familiares cercanos o bien de los sujetos en
los que lo mismos dirigentes y/o sus familiares cercanos tienen, directa o
indirectamente, una cuota significativa de los derechos de voto. La informativa
suministrada al Comité para el control interno explicita la naturaleza, los términos, el
origen y el valor del interés de los dirigentes en relación con el cumplimento de dichas
operaciones.
7.3 Los dirigentes con responsabilidades estratégicas de Enel Green Power S.p.A. y de
las sociedades por ella directa y/o indirectamente controladas se encargan, donde
existan presupuestos, de extender al Comité Consultivo un certificado con
vencimiento anual en mérito a la insubsistencia de las operaciones indicadas en el
9
Como definidos en la letra e) y en la relativa nota 5) del art. 2.1.
Como definidos en la letra d) y en la relativa nota 4) del art. 2.1.
11
Como definidos en la letra e) y en la relativa nota 5) del art. 2.1.
10
párrafo 7.2.