ANÁLISIS Y OPINIÓN Trascendencia de los Acuerdos Conclusivos El procedimiento para la adopción de los Acuerdos Conclusivos es sencillo, aunado a que se cuenta con la asistencia, defensa y orientación que brinda la Procuraduría de la Defensa del Contribuyente (PRODECON) como parte de las atribuciones sustantivas que le han sido conferidas, lo que da como resultado un procedimiento administrativo transparente, el cual busca validar los procesos de revisión que efectúan las autoridades fiscales, con el ánimo de buscar un punto neutral para las partes que intervienen, salvaguardando en todo momento los derechos de los contribuyentes 65 C.P.C. Mirella Plácido Hernández, Socia del Área Fiscal de BDO Castillo Miranda y Compañía, S.C. Noviembre 2014 INTRODUCCIÓN A partir del 1 de enero de 2014 entró en vigor la figura jurídica de “Acuerdos Conclusivos”, la cual se encuentra en el Código Fiscal de la Federación (CFF) vigente para este año; en el Reglamento del Código Fiscal de la Federación (RCFF) publicado el 2 de abril de 2014,1 y en los Lineamientos que regulan el procedimiento para la adopción de éstos ante la PRODECON. Por cierto, estos últimos se dieron a conocer en el DOF del 27 de diciembre de 2013 y del 27 de mayo de 2014, respectivamente. Dada su importancia, resulta necesario hacer un breve análisis de la razón por la cual surge la figura de los Acuerdos Conclusivos, y cómo desde su incorporación a la legislación fiscal y hasta al día de hoy, las autoridades fiscales y la PRODECON han regulado ese medio, para facilitar y hacer más transparente su proceso, con la finalidad de encontrar un punto equitativo entre esas autoridades y el contribuyente, garantizando en todo momento los derechos de este último bajo la presencia de la PRODECON, organismo que funge como “facilitadora, testigo y mediadora” entre ambas partes. Sin duda, esto traerá como resultado el disminuir el número de juicios, debido a que los Acuerdos Conclusivos no admiten ningún medio de defensa, tales como la apelación o los juicios de Amparo. ANTECEDENTES 66 La PRODECON es un organismo público descentralizado, no sectorizado, con autonomía técnica funcional y de gestión, especializado en la materia tributaria, el cual proporciona de forma gratuita, ágil y sencilla, servicios de asesoría y consulta; defensoría y representación, así como dar seguimiento a los procedimientos de queja o reclamación contra actos de las autoridades fiscales federales que vulneren los derechos de los contribuyentes. En ese sentido, como parte de las funciones de la PRODECON, ese organismo se dio a la tarea de buscar una forma de mejorar los instrumentos de protección y defensa de los derechos de los contribuyentes, pues el procedimiento de queja tenía ciertas limitaciones, sobre todo en los casos en los cuales las autoridades fiscales se reservaban el derecho de aceptar sus 1 El cual entró en vigor el día 3 de abril de 2014 Noviembre 2014 recomendaciones o sugerencias, respecto de los resultados o apreciaciones derivados de las facultades de comprobación por parte de las autoridades fiscales, y en los cuales el contribuyente no estaba de acuerdo. En este orden de ideas –y como lo ha referido en diversas ocasiones la PRODECON–, los Acuerdos Conclusivos surgen como un instrumento para consensuar y dar solución a los desacuerdos o discrepancias fiscales entre las autoridades fiscales y los contribuyentes. Asimismo, éstos representan un medio alternativo anticipado para dar solución a las inconformidades de los contribuyentes mediante el análisis de las controversias, hechos y omisiones señalados por las autoridades fiscales, con la particularidad de que esos Acuerdos deben celebrarse antes de la determinación de un crédito fiscal, permitiendo facilidades a los contribuyentes para el debido cumplimiento de sus obligaciones fiscales. Lo anterior, como un derecho que los pagadores de impuestos tienen para corregir su situación fiscal por medio de una negociación asistida por parte de la PRODECON, y cuyo resultado únicamente surtirá efectos para el contribuyente que celebre el Acuerdo Conclusivo correspondiente. Por ello, no generará precedentes y no podrá ser aplicado en los mismos términos por ningún otro contribuyente, por tratarse de casos particulares, distintos de cualquier otro, a partir de aspectos concretos y específicos, pues no se trata de pronunciamientos genéricos aplicables a todas las circunstancias. DISPOSICIONES FISCALES APLICABLES El artículo 69-C del CFF vigente para 2014 establece que cuando los contribuyentes sean objeto del ejercicio de las facultades de comprobación en las que se requiera al contribuyente la contabilidad para su revisión o bien, se practiquen visitas domiciliarias o se practiquen revisiones electrónicas, y no estén de acuerdo con los hechos u omisiones asentados en la última acta parcial, en el acta final, en el oficio de observaciones o en la resolución provisional, que puedan entrañar incumplimiento de las disposiciones fiscales, podrán optar por solicitar la adopción de un Acuerdo Conclusivo en cualquier momento a partir de que dé inicio el ejercicio de facultades de comprobación, y hasta antes de que se notifique la resolución que determine el monto de las contribuciones omitidas, siempre y cuando la autoridad revisora ya haya hecho una calificación de hechos u omisiones, la cual podrá versar sobre uno o varios de los hechos u omisiones consignados, y que será definitiva en cuanto al hecho u omisión sobre los que trate ese Acuerdo. Al efecto, a través del artículo 71 del RCFF para el ejercicio fiscal de 2014, que entró en vigor el 3 de abril de 2014, se establece que los contribuyentes podrán solicitar la adopción de un Acuerdo Conclusivo antes del levantamiento de la última acta parcial u oficio de observaciones o bien, antes de la resolución provisional que derive de la revisión electrónica, siempre y cuando las autoridades fiscales, previo a la emisión de esa acta, oficio o resolución, hagan constar la calificación correspondiente en actas parciales, oficios o notificaciones emitidos para tales efectos. Al respecto, el artículo 69-D del ordenamiento citado, precisa que quien opte por un Acuerdo Conclusivo deberá tramitarlo a través de la PRODECON. En un escrito inicial señalará los hechos u omisiones con los cuales no esté de acuerdo, expresando la calificación que en su opinión debe darse a los mismos, y adjuntará la documentación que considere necesaria. Una vez que la PRODECON reciba la solicitud para la adopción de un Acuerdo Conclusivo, requerirá a la autoridad revisora para que en un plazo de 20 días, contado a partir del requerimiento, manifieste si acepta o no los términos que planteó el contribuyente en el Acuerdo Conclusivo, los fundamentos y motivos por los cuales no se aceptan los hechos u omisiones o bien, exprese los términos en que procederá la adopción de ese Acuerdo. Ahora bien, en caso de que la autoridad revisora no atienda el requerimiento que le haga llegar la PRODECON en dicho plazo, entonces se hará acreedora a una multa por un importe de entre $10,093.50 y hasta $20,187.2 Para estos efectos, el artículo 69-E señala que la PRODECON una vez que acuse recibo de la respuesta de la autoridad fiscal revisora, contará con un plazo de 20 días para concluir el procedimiento del Acuerdo Conclusivo, notificando a ambas partes, y de concluirse éste con la suscripción del Acuerdo, este último deberá firmarse por el contribuyente, la autoridad revisora, así como por la PRODECON. Cabe precisar que en términos de lo que establece el artículo 69-F, la adopción de un Acuerdo Conclusivo suspende los plazos para concluir la visita domiciliaria o la revisión de la contabilidad que se efectúe en las oficinas de la autoridad fiscal, a partir de que el contribuyente presente ante la PRODECON la solicitud de Acuerdo Conclusivo, y hasta que se notifique a la autoridad revisora la conclusión del procedimiento correspondiente. Adicionalmente, el artículo 72 del RCFF vigente a partir del 3 de abril de 2014, establece que en el caso de la “revisión electrónica”, el procedimiento del Acuerdo Conclusivo suspende los plazos para que el contribuyente manifieste o proporcione información y documentación que derive de esa revisión; para efectuar un segundo requerimiento; para la emisión y notificación de la resolución, y para la exhibición de pruebas. Por otro lado, el artículo 69-G establece que el contribuyente que haya suscrito un Acuerdo Conclusivo tendrá derecho, por única ocasión, a la condonación del 100% de las multas. En la segunda y posteriores suscripciones de un Acuerdo Conclusivo aplicará lo siguiente:3 1. Pago de una multa equivalente entre el 20 y 30% de las contribuciones omitidas. 2. Pago en parcialidades, siempre y cuando esté garantizado el interés fiscal. Es importante destacar que la condonación de las multas que se logre de la suscripción del Acuerdo Conclusivo, no dará derecho a devolución o compensación alguna. Otra cuestión importante es que sobre los Acuerdos Conclusivos alcanzados y suscritos por el 2 Entre cinco y 10 salarios mínimos vigentes en el Distrito Federal, elevados al mes, en términos de lo que establece el artículo 28, fracción I, numeral 1 de la Ley Orgánica de la PRODECON 3 Bajo los supuestos que establece el artículo 17 de la Ley Federal de los Derechos del Contribuyente Noviembre 2014 67 contribuyente y las autoridades fiscales, no procederá medio de defensa alguno cuando los hechos u omisiones materia del Acuerdo sirvan de fundamento a las resoluciones de la autoridad, debido a que los mismos no admitirán duda o debate alguno, surtiendo efectos entre las partes y en ningún caso generarán precedente sobre un caso igual o semejante. Asimismo, se establece que las autoridades fiscales no podrán desconocer los hechos u omisiones sobre los que versó el Acuerdo Conclusivo ni procederá juicio por parte de las mismas, salvo que éstas demuestren o comprueben que se trata de hechos falsos. Lineamientos para los Acuerdos Conclusivos Adicionalmente, el pasado día 27 de diciembre de 2013 se publicaron en el DOF los Lineamientos que Regulan el Procedimiento para la Adopción de Acuerdos Conclusivos ante la PRODECON,4 los cuales entraron en vigor el pasado 1 de enero de 2014. En tales Lineamientos se reitera lo dispuesto en el CFF vigente para 2014 para los Acuerdos Conclusivos, respecto del momento en el que se podrá presentar la solicitud para adoptar esos Acuerdos; los plazos; las multas que pudieran generarse en el desarrollo o conclusión del procedimiento del Acuerdo Conclusivo, así como el procedimiento que debe seguirse para la adopción de dicho Acuerdo. 68 Bajo este orden de ideas, el pasado día 27 de mayo de 2014 se publicaron los Lineamientos que Regulan el Ejercicio de las Atribuciones Sustantivas de la PRODECON, mismos que entraron en vigor el 28 de mayo del citado año, y en los cuales se incluye el Capítulo Décimo, Primera y Segunda Sección relativo a los Acuerdos Conclusivos, razón por la que se dejan sin efectos los Lineamientos publicados el pasado día 27 de diciembre de 2013. Sin embargo, las disposiciones generales y el procedimiento para la adopción de los Acuerdos Conclusivos contenidos en el citado Capítulo Décimo de estos nuevos Lineamientos están basados en gran parte en los Lineamientos abrogados. 4 En ese sentido, el procedimiento para la adopción del Acuerdo Conclusivo vigente al día de hoy, es el siguiente: 1. El contribuyente deberá presentar una solicitud por escrito,5 misma que debe contener la siguiente información y documentación: a) Nombre, domicilio y Registro Federal de Contribuyentes (RFC) del pagador de impuestos. b) Poder general para actos de administración, de dominio o bien, poder especial para la suscripción de los Acuerdos Conclusivos, sólo en el caso de que el contribuyente comparezca a través de representante legal, para lo cual deberá adjuntar certificada la escritura en que conste tal representación. c) Designación de las personas autorizadas para oír y recibir notificaciones, así como el domicilio que se señale para ese efecto, si fuera el caso. d) Dirigir la solicitud firmada por el contribuyente o su representante legal a la PRODECON. e) Mencionar e identificar de manera precisa los hechos u omisiones con los que se está en desacuerdo. f) Indicar la calificación de los hechos u omisiones bajo la cual se solicita la adopción del Acuerdo, expresando los argumentos de fondo y razones jurídicas que sustenten dicha calificación. g) Indicar los términos precisos con los que se pretende que la autoridad acepte el Acuerdo Conclusivo. h) Mencionar que lo manifestado en esa solicitud es bajo protesta de decir verdad. i) Acompañar los documentos, en copia simple, en los que se consigne la calificación de la autoridad revisora, como pueden ser, entre otros, cualquier acta levantada dentro del procedimiento de visita domiciliaria, el oficio de observaciones o la resolución provisional tratándose de revisión electrónica. Cabe señalar que no será necesario mencionar e identificar los hechos u omisiones con los que está en desacuerdo el contribuyente, así como tampoco será necesario indicar la calificación, argumentos de fondo y razones jurídicas que sustenten esa calificación, siempre y cuando el contribuyente manifieste Dichos lineamientos también fueron publicados en la página de Internet de la PRODECON En la página de Internet la PRODECON se encuentra contenido el formato para presentación de la solicitud de referencia (http:// www.prodecon.gob.mx/index.php/home/p/acuerdos-conclusivos) 5 Noviembre 2014 recepción respectiva que incluirá la respuesta de esa autoridad. N O EC D O PR su voluntad para regularizar su situación fiscal, con el beneficio de la condonación de multas que en su caso procedan. 2. Una vez que la PRODECON reciba la solicitud del Acuerdo Conclusivo, en un plazo máximo de tres días hábiles admitirá y verificará la procedencia de esa solicitud, así como la información y documentación que acompaña a la misma, requiriendo a dicha autoridad para que, en un plazo máximo de 20 días hábiles, contados a partir del día siguiente a aquél en que surta efectos la notificación correspondiente, presente su contestación, en la cual podrá manifestar si acepta los términos del Acuerdo Conclusivo, fundando y motivando los términos de adopción o bien de negativa, acompañando la información y documentación que consideré relevante. En caso de que la autoridad correspondiente no dé atención completa y oportuna al requerimiento de la PRODECON, la citada autoridad se hará acreedora a la imposición de la multa misma que, como ya se había mencionado, podrá oscilar entre los $10,093.50 y $20,187.6 3. Una vez que la PRODECON reciba la contestación de la autoridad revisora emitirá en un plazo máximo de tres días hábiles, el Acuerdo de 4. Si la autoridad acepta la adopción del Acuerdo Conclusivo, entonces turnará de inmediato el expediente al área respectiva para que ésta proceda, en un plazo máximo de siete días, a la elaboración del proyecto del Acuerdo Conclusivo. 5. Elaborado el proyecto del Acuerdo Conclusivo, la PRODECON lo notificará a las partes, las cuales contarán con un plazo de tres días hábiles, contado a partir del día siguiente a aquél en que surta efectos la notificación respectiva, para hacer las observaciones que estimen pertinentes. 6. Desahogadas las observaciones o no habiendo éstas, la PRODECON citará a la autoridad revisora y al contribuyente, para que acudan en día y hora fijas a la suscripción del Acuerdo, el que se firmará ante la presencia de la titular de ese organismo o bien, por el funcionario que ésta designe, suscribiendo ese Acuerdo en tres tantos, entregándose uno a cada una de las partes, y permaneciendo el tercero en los archivos de la PRODECON. No obstante lo anterior, la autoridad puede expresar de forma precisa, términos diversos fundados y motivados a los expuestos por el contribuyente en la solicitud del Acuerdo respectivo, en cuyo caso la PRODECON deberá proceder como sigue: a) Evaluará la contestación de la autoridad revisora. b) Identificará y relacionará, los hechos u omisiones consignados en el procedimiento de revisión fiscal y la calificación que la autoridad propone para los mismos, para aceptar el Acuerdo, cuidando que la calificación propuesta por la misma no cause perjuicio al contribuyente. c) Verificará que los términos planteados por la autoridad para la adopción del Acuerdo Conclusivo sean los que establecen las disposiciones legales aplicables, principalmente en los derechos del contribuyente. d) Emitirá en un plazo máximo de cinco días hábiles un Acuerdo, el cual será comunicado a la autoridad y notificado personalmente al contribuyente, para efectos de que este último manifieste, en igual plazo,7 6 Entre cinco y 10 salarios mínimos vigentes en el Distrito Federal, elevados al mes, en términos de lo que establece el artículo 28, fracción I, numeral 1 de la Ley Orgánica de la PRODECON 7 El plazo otorgado al contribuyente iniciará a partir del día siguiente a aquél en que surta efectos la notificación respectiva Noviembre 2014 69 si acepta o no los diversos términos que la autoridad propone para la adopción del Acuerdo Conclusivo. e) Podrá convocar, a mesas de trabajo a partir de la emisión del acuerdo de admisión de la solicitud del Acuerdo Conclusivo. De alcanzarse el consenso en los términos para la adopción del Acuerdo Conclusivo, se procederá a la suscripción del mismo, para lo cual la PRODECON citará a la autoridad revisora y al contribuyente, para que acudan en día y hora fijas a la suscripción del Acuerdo, el que se firmará ante la presencia de la titular de dicho organismo o por el funcionario que ésta designe, suscribiendo dicho acuerdo en tres tantos, entregándose uno a cada una de las partes, y permaneciendo el tercero en los archivos de la PRODECON. Al suscribirse el Acuerdo Conclusivo, la PRODECON cuidará que el contribuyente obtenga el beneficio de condonación de multas que en su caso procedan. 70 En caso de que la autoridad no acepte la adopción del Acuerdo Conclusivo, ésta expresará los fundamentos y motivos respectivos dentro de los 20 días siguientes a aquél en el que reciba el requerimiento de la PRODECON, notificado al contribuyente y concluyendo el procedimiento de cierre que corresponda, en el cual se podrán formular consideraciones respecto de si la negativa de la autoridad incide en violaciones graves y evidentes a los derechos de los contribuyentes. En relación a lo anterior, puede interpretarse que de conformidad con lo que establece el artículo 69-F, al no aceptar la autoridad la adopción del Acuerdo y al concluirse el procedimiento de adopción con el cierre correspondiente, se reanudan los plazos, para el caso de las visitas domiciliarias, revisión de la contabilidad, revisiones electrónicas y para la emisión de resoluciones en las que se determinen diferencias a cargo. Finalmente, se establece que el Registro Institucional de los Acuerdos Conclusivos, así como el resguardo y depósito de los documentos, estará a cargo de la Dirección General de Acuerdos Conclusivos. CONCLUSIONES La incorporación de la figura de los Acuerdos Conclusivos trae grandes beneficios para los Noviembre 2014 contribuyentes, pues antes de que las autoridades fiscales determinen algún crédito fiscal, éstos tendrán la oportunidad de aclarar en un corto tiempo las inconformidades que deriven del ejercicio de facultades de comprobación a través de la revisión de la contabilidad, visitas domiciliarias o revisiones electrónicas, lo que hace muy atractiva esa figura, considerando inclusive que evita tanto para las autoridades fiscales como para el contribuyente, juicios largos, desgastantes y costosos, permitiendo obtener una solución definitiva para que los pagadores de impuestos puedan regularizar su situación fiscal mediante la autocorrección, con el beneficio de la condonación de multas por única ocasión del 100% y en las subsecuentes hasta de un 30%. Asimismo, hay que considerar que el procedimiento para la adopción de los Acuerdos Conclusivos es sencillo, aunado a que se cuenta con la asistencia, defensa y orientación que otorga la PRODECON como parte de las atribuciones sustantivas que le han sido conferidas, lo que da como resultado un procedimiento administrativo transparente que busca validar los procesos de revisión que efectúan las autoridades fiscales, con el ánimo de buscar un punto neutral para las partes que intervienen, salvaguardando en todo momento los derechos de los contribuyentes. Así las cosas, desde la exposición de motivos, los Acuerdos Conclusivos denotan una forma sencilla para su aplicación y pronta lectura, la cual día con día tiene una mayor difusión por parte de la PRODECON y las autoridades fiscales, con la finalidad de mantener informados a los contribuyentes sobre esta opción. Finalmente, los Acuerdos Conclusivos traen más beneficios que desventajas, toda vez que se trata de un medio de negociación, en el cual, lo peor que puede pasar es que las autoridades fiscales no acepten la adopción del Acuerdo que permita llegar a la suscripción del mismo, y en consecuencia se reactiven los plazos para que esas autoridades concluyan con las revisiones o auditorías y determinen un crédito fiscal por la omisión en el pago de impuestos, así como el pago de las multas que procedan en su caso, lo que representará una mayor carga administrativa para el contribuyente y un desembolso económico mayor. •