RESUMEN “ANÁLISIS DEL ROBO, HURTO Y ABIGEATO EN LA
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UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO RESUMEN “ANÁLISIS DEL ROBO, HURTO Y ABIGEATO EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA” La presente tesis, realiza un estudio sobre los delitos de Robo, Hurto y Abigeato, delitos contra la propiedad de gran importancia en nuestro medio, partiendo de su origen desde las instituciones y sociedades antiguas, su evolución conceptual a largo del tiempo, el bien jurídico protegido, elementos constitutivos necesarios para la configuración de cada delito, clasificación doctrinaria y legal, excepciones especiales planteadas en la ley para ciertas personas, aplicación de penas en la Legislación Ecuatoriana, además una breve análisis sobre las principales similitudes y diferencias de estos tipos de ilícitos. PALABRAS CLAVE: Hurto Robo Abigeato Análisis Sanciones SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 1 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO INDICE Pág. Introducción 8 Antecedentes Justificación Impacto científico Impacto social Objetivos específicos 8 10 11 12 13 Capítulo I 1. Introducción al robo, hurto y abigeato 1.1 Consideraciones generales de los delitos contra la propiedad 1.2 Breve reseña histórica 1.3 Noción jurídica sobre el hurto, robo y Abigeato 1.4 Bien jurídico protegido 15 15 15 21 27 34 Capitulo II 2. Análisis del hurto 2.1 Concepto y normas legales 2.2 Elementos que constituyen el hurto 2.3 Clasificación 2.4 Penas aplicables al hurto en el ecuador 2.5 Excepciones aplicables 40 40 40 45 56 70 76 Capítulo III 85 3. Análisis del robo 85 3.1 Concepto y normas legales 85 3.2 Elementos que constituyen el delito de Robo 89 3.2.1 La violencia sobre las personas 90 3.2.2 La amenaza contra las personas 95 3.2.3 La fuerza en las cosas 97 3.3 Clasificación 102 SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 2 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 3.3.1 Robo simple 3.3.2 Robo agravado 3.3.3 Robo asimilado 3.4 Aplicación de penas 103 107 119 122 Capítulo IV 132 4. Análisis del abigeato 132 4.1 Concepto y normas legales 132 4.2 Elementos que lo constituyen 138 4.3 Análisis del elemento especial 144 4.4 Clasificación 145 4.5 Excepciones establecidas a favor de algunas personas en la aplicación de penas en el delito de abigeato. 146 Capítulo V 150 5.1 Análisis comparativo 150 5.2 Principales diferencias entre los tres delitos 152 Conclusiones 157 Recomendaciones 158 Bibliografía 160 SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 3 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO “ANÁLISIS DEL ROBO, HURTO Y ABIGEATO EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA” Tesis Previa a la Obtención del Titulo de Doctora en Jurisprudencia y Abogada de los Tribunales de Justicia de la República del Ecuador DIRECTOR: DR. BLASCO ALVARADO AUTORA: SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE Cuenca – Ecuador 2007 SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 4 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO AGRADECIMIENTO Porque en mi camino fuiste la luz, en mi vida el Guía; y en mi vida estudiantil, el Maestro; A Ti Dios mi eterno agradecimiento. A mis Padres “Manuel y Targelia”; ejemplo de amor, lucha y perseverancia, impulsadores de mis triunfos y alegrías, a Ustedes mi amor y gratitud. A ti Rafael, gracias por darme tu abrazo en mis días de cansancio, por empujarme cuando pensaba rendirme, por todo esto, mi amor y mi vida te doy. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 5 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO DEDICATORIA A tí mi pequeña niña, propietaria de mis sueños poseedora de mi fuerza, invasora de mi corazón, alegría de mis alegrías, razón de mis largas noches de desvelo y razón de mis madrugadas, A tí va dedicada mi vida y mi profesión… “Pamela Alejandra”. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 6 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO INTRODUCCIÓN SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 7 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO INTRODUCCIÓN ANTECEDENTES A lo largo de la vida jurídica de nuestras leyes penales, se ha observado una evolución significativa en lo referente a la tipicidad, la sanción de las infracciones, la aplicación del procedimiento oral en los juicios, la estructura de algunos delitos y la necesidad de establecer y definir los nuevos delitos que van surgiendo por la astucia y malicia del ser humano y por el avance tecnológico existente que día a día va adquiriendo mayor apogeo. Nuestra sociedad ha ido asimilando los altos índices de crímenes, todo tipo de delitos y aberraciones, a tal punto que hemos llegado a insensibilizarnos con nuestro entorno, ya nada nos sorprende, la crónica roja presente SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 8 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO en los medios de comunicación “amarillistas” nos conducen a un letargo nocivo, estamos aceptando una sociedad violenta, donde existe una total desconfianza en nuestro sistema penitenciario y judicial. Los delitos contra la propiedad y especialmente el Hurto; Robo y Abigeato, materia del presente trabajo, son los más significativos en nuestra comunidad, los que a diario enfrentamos los ecuatorianos, ¿Quién no fue victima de un robo o hurto, alguna vez en su vida? Pienso que conociendo nuestras leyes penales, y realizando el presente estudio sobre estos tres delitos podré llegar a una conclusión que me permita comprender la naturaleza de cada uno, establecer sus diferencias y cuales son sus semejanzas, pues son figuras que han trascendido a los largo muchos siglos, desde el nacimiento mismo del derecho, así como también poder plantear recomendaciones que busquen SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 9 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO una solución no solo en cuanto al ámbito legal sino también al ámbito social, pues estamos hablando de un país donde el 80 % de su población es pobre, donde existe un alto índice de deserción escolar, de desnutrición, de desempleo, lo cual desemboca como respuesta a esta sociedad injusta por una mala distribución de la riqueza, en todo tipo de delitos contra la propiedad. JUSTIFICACIÓN Es necesario el análisis de los cuerpos legales respecto al tema propuesto, así como también una investigación concreta del impacto social ocasionado, pero sobre todo el impacto jurídico producido por el mal manejo de términos. Además un estudio de la ley actual, analizando su cumplimiento a este aspecto como uno de los objetivos principales, SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 pero sin desmerecer la 10 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO importancia y la vigencia de otros objetivos como la justicia, la equidad, etc. Se busca una confrontación de los conceptos recogidos con el afán de establecer las diferencias primordiales entre una y otra, de tal manera que podamos utilizar correspondencia, cada así término como con la respectiva también la adecuada ejecución de penas según el delito cometido. IMPACTO CIENTÍFICO Al culminar el estudio y análisis jurídico del presente tema, aspiro a colaborar y engrandecer el estudio del derecho en miras a un correcto uso y determinación de términos, no solo en el ámbito jurídico, sino también como un camino a cooperar con el conocimiento colectivo, pues el derecho se hizo para el pueblo y es él SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 11 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO quién debe ser el que conozca sus ámbitos de aplicación, conceptos, limites y sobre todo sus sanciones, pues con esto se encontraría un país educado jurídicamente, y menos infractores; de tal manera, que la convivencia social sería más amónica y de respeto, esto como uno de los más altos fines de un Estado de Derecho IMPACTO SOCIAL Con la presente investigación pretendo entender y cristalizar un verdadero Estado de Derecho, no un país que tiene como política principal la riqueza sobre la justicia. Es por esto que recalco la importancia de un país educado jurídicamente, pues no se puede defender lo que no se conoce. La falta de credibilidad del pueblo ecuatoriano en su normativa legal es cada vez más visible en las calles, SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 12 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO pues los legisladores de turno no se han preocupado en corregir los errores sino en parcharlos, cosa que a más de demostrar su incompetencia nos perjudica, pues día a día la migración refleja más desolación y desesperanza, esto demuestra la desconfianza en el país. OBJETIVOS ESPECÍFICOS • Analizar la evolución histórica del Robo, Hurto y Abigeato. • Analizar los conceptos y elementos constituyentes del tema propuesto. • Analizar los cuerpos legales relacionados con el tema. • Establecer las principales diferencias entre uno y otro término • Establecer conclusiones y sugerencias después del respectivo análisis. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 13 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CAPÍTULO I INTRODUCCIÓN AL ROBO, HURTO Y ABIGEATO SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 14 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CAPÍTULO I 1. INTRODUCCIÓN AL ROBO, HURTO Y ABIGEATO 1.1. CONSIDERACIONES GENERALES DE LOS DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD. Los delitos contra la propiedad se han venido constituyendo como uno de los de mayor índice en nuestro país, delitos que son llevados a cabo por ciudadanos que debido a sicologías sociales, económicas, y culturales, en su dependencia con la vinculación a la clase a la que pertenecen; la más empobrecida conforme a la realidad nacional donde el 80% de la población es pobre, se dedican a este tipo de delitos, entre otros. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 15 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Como una medida de control se ha instaurado dentro de la concepción del Estado una serie de políticas orientadas a vigilar y castigar; teniendo como fundamento la extracción del individuo del núcleo social y su inserción en centros penitenciarios, donde no puedan afectar a los bienes jurídicos protegidos por el Estado. En tanto que el viejo concepto de la rehabilitación es totalmente inoperante, así se lo ha demostrado en la práctica. Sin embargo el incremento de las conductas delictivas tiene que ver con comportamientos sociales típicos que responden a una estructura de exclusión social y de injusticia que sufren amplios sectores de la población marginados de los modelos económicos y afectados directamente por la selectividad de los sistemas penales penitenciarios y policíacos represivos. De ahí que se vuelva necesario una política entre el Estado y la sociedad para el enfrentamiento de la SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 16 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO seguridad ciudadana, buscando un deseable equilibrio entre lo que puede ser la libertad y la autoridad. Nuestra Legislación en el Código Penal reserva el Título X para dedicarlo a la tipificación de los llamados delitos contra la propiedad, conteniendo dentro de ellos una variada extensión de actos antijurídicos que comprenden desde el delito de Hurto hasta la Usura pasando por el Robo, Abigeato, Extorsión, etc., y en donde se pueden apreciar variadas conductas tanto del sujeto activo como del pasivo, pues, como sucede en el caso de la usura es la víctima la que en muchas ocasiones estimula al autor para que lo haga sujeto pasivo de su desmedida codicia, bien podría citarse como un ejemplo el caso del Notario Cabrera, cuyos perjudicados fueron víctimas de su propia ambición. Al hablar de propiedad necesariamente tenemos que remitirnos a lo que establece el Código Civil en su SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 17 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Libro II referente a “DE LOS BIENES Y DE SU DOMINIO, POSESIÓN, USO, GOCE Y LIMITACIONES”, al establecer en su Art. 599 “El dominio, que se llama también propiedad, es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella, conforme a las disposiciones de las leyes y respetando el derecho ajeno, sea individual o social.” La definición de propiedad constante en el Código Civil estima como sinónimos los términos Dominio y Propiedad, pero la elección de una o de otra depende del campo científico en la que se considere. La palabra propiedad pertenece al terreno económico jurídico, en tanto que la palabra dominio tiene un valor exclusivamente jurídico, de tal forma que al referirnos a los delitos contra la propiedad nos enfocamos a los actos que atentan contra los bienes, violando las disposiciones legales que contempla nuestro Código Penal. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 18 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Cabe reflexionar así mismo, si la acción antijurídica que lesiona el derecho de dominio se refiere únicamente a los bienes sobre los cuales una persona ejerce el dominio; o, se extiende también a otros bienes jurídicamente protegidos, como la posesión y la mera tenencia. Nuestra Constitución Política establece en su Art. 30 “La propiedad, en cualquiera de sus formas y mientras cumpla su función social, constituye un derecho que el Estado reconocerá y garantizará…” por lo tanto, no solo se protege la propiedad en las cosas, sino también el derecho a la propiedad y todo derecho sobre las cosas, a más de la propiedad. Podría concluir que al Derecho Penal lo que más le interesa es la propiedad en cuanto a la posesión, la propiedad como Derecho sin el ejercicio del Uso y Goce inmediato; por lo general, no es de interés para el Derecho Penal; es decir, la propiedad SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 19 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO interesa especialmente al Derecho Penal cuando se refiere a la mera tenencia y a la posesión, las mismas que constituyen verdaderos hechos, sobre los cuales actúan el agente del delito El Código Penal en su Título referente a los Delitos contra la Propiedad más se orienta a la defensa de la posesión y de la mera tenencia que al de la propiedad estrictamente considerada, la misma que no se pierde como derecho por ningún acto antijurídico penal, pues ningún delito es capaz de trasmitir el derecho de propiedad a nadie, es decir que ni el hurto, ni el robo, ni el abigeato son modos de adquirir el dominio; sin embargo, mediante la comisión de alguno de los delito antes mencionados es posible adquirir la posesión de la cosa objeto del ilícito. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 20 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 1.2. BREVE RESEÑA HISTÓRICA Para una mejor comprensión y análisis histórico, empezare con la primera de las señaladas del título X “DE LOS DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD”, Capítulo I “Del Hurto”, el cual es el tradicional en las legislaciones positivas. En España, apareció en el Código Penal de 1822, manteniéndose ininterrumpidamente en los posteriores Códigos de 1848, 1870, 1932 y 1944. Algunos Códigos recientes como el Italiano y el Suizo, en Europa, o el Mexicano, el Paraguayo y el Peruano en América, adoptan, no obstante, respondiendo a una corriente que va expandiéndose en los últimos tiempos, la de delitos contra el patrimonio. Obvio es que, si la palabra propiedad se toma en su estricta noción civilística, no resultaría adecuada para designar lo que de común tienen las conductas incriminadas como delitos contra ellas en los textos legales, entre las que aparecen SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 21 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO algunas que no constituyen ni pueden constituir ataque a la misma, en cuanto un derecho real que recae sobre cosas corporales exclusivamente. Pero es de todo punto incuestionable, que los legisladores penales al hablar de los delitos contra la propiedad, no tuvieron en cuenta tal acepción técnica y restringida del término sino su sentido filosófico, conforme al cual puede constituirse no solo sobre una cosa corporal, sino sobre derechos reales y de crédito. Por consiguiente, el hurto era considerado como “el acto de apoderarse ilegítimamente de cosa mueble ajena, substrayéndosela a quién la retiene, sin violencia o intimidación en las personas, ni fuerza en las cosas.” Al manifestarse: el de llevarse a cabo sin violencia o intimidación en las personas, ni fuerza en las cosas, se diferencia radicalmente del delito de robo, caracterizado, en esencia, por cometerse mediante la SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 22 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO una o la otra de tales modalidades fácticas o con el concurso de ambas. La distinción entre el hurto y el robo, como delitos sui generis, inicia en el Derecho Romano Imperial, apareciendo el hurto como figura delictiva autónoma, separada de otras análogas como el peculatus, o hurto cometido por funcionario público, el plagium, o hurto de una persona libre, el sacrilegium, o hurto de cosas sagradas, el stelliomatus, o fraude criminal, la violatio sepulcri, o despojo de cadáveres, el abigeatus, o hurto de ganado, y por último, la rapinna, o hurto violento. La rapiña, o sea el hurto con violencia sobre las personas, se diferenció con el simple furtum, así como el arrebatar una cosa a la fuerza y abiertamente (rapere vi et palam) se opuso a la substracción clandestina y oculta (contrectare clam et occulte) SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 23 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO El Derecho Germánico, mantuvo la distinción entre el hurto clandestino o en sentido propio (diesbtahl) y el violento o robo (Raub, Robbaría) En el Derecho histórico Español, las Partidas, el Código de Alfonso X el Sabio, el bloque legislativo sin igual en la Edad Media, que recoge el saber romanístico difundido por la Universidad de Bolonia a partir del maestro Irnerio, consagra la especificidad de uno y otro tipo delictivo, que perdura hasta en la actualidad en las legislaciones hispánicas. Por lo que, tradicionalmente las legislaciones han efectuado la distinción entre hurto y robo, que en un principio se caracterizaron por la aprehensión clandestina y violenta, respectivamente. Es así como los romanos diferenciaron el fur del latro, los germanos el Diebstahl del Raub y las partidas el robo del furto, pues definieron SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 24 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO al primero como “una manera de malfetria que cae entre furto y fuerca” y el segundo como “malfetria que fazen los homes que toman alguna cosa mueble agena encubiertamente sin placer de su señor” Consiguientemente, entre los pueblos antiguos que tenían como principales fuentes de riqueza la agricultura y el pastoreo se consideró que el hurto de los animales relacionados con esas industrias, sea como factores de producción, sea como instrumentos de trabajo, merecían una represión especial por la utilidad que tenían aquellas bestias para la satisfacción de las necesidades del hombre. De esta idea nació el título de abigeato o hurto de ciertas especies de animales útiles. Este delito fue previsto por las leyes de los Hebreos que eran agricultores y pastores. Los Germanos, para los cuales el ganado era la riqueza básica, cuidaron en SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 25 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO sus leyes de protegerla, contra los ladrones mediante disposiciones minuciosas. De ella es un ejemplo la Lex Sábica, en la cual de las setenta y cinco títulos que componen la Lex Antiqua, ocho se destinan exclusivamente a la represión de diversos robos de animales. El Derecho Romano dictó normas especiales sobre el abigeato, según lo muestran las Leyes del Digesto. Para que hubiese abigeato era preciso que el ganado fuese sacado del pasto o del establo. Además, que se hurtase por lo menos un caballo, o dos asnos o vacas, o cinco puercos o diez ovejas o cabras. Para llegar al número requerido, se sumaban los animales que un sujeto había hurtado aun en tiempo y lugares diferentes y en perjuicio de varios El hurto de un animal errante, aislado, o momentáneamente abandonado, no era abigeato. Eran SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 26 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO circunstancias agravantes el empleo de armas, la asociación, la repetición del delito. El rigor de las penas varía según la gravedad o frecuencia del hecho y la condición social del delincuente, pudiendo llegar hasta la muerte. 1.3. NOCIÓN JURÍDICA SOBRE EL HURTO, ROBO Y ABIGEATO HURTO Dentro de la Doctrina Jurídica el delito de hurto consiste en el apoderamiento ilegítimo de una cosa mueble, ajena en todo o en parte, realizado sin fuerza en las cosas, ni violencia o intimidación en las personas. El hurto requiere siempre el apoderamiento, sin usar la fuerza sobre las cosas o la violencia física en las personas, las cuales constituyen características propias SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 27 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO del robo, o como la intimidación para obligar a la entrega, por ejemplo, propia de la extorsión. El hurto viola la posesión de las cosas muebles, considerada como mero estado de hecho, cualquiera fuere su origen, represente o no el ejercicio de un derecho subjetivo sobre la cosa misma. No reclama la legitimidad de la detención por parte de aquel a quién inmediatamente se substrae la cosa; basta que el apoderamiento sea ilegítimo en cuanto al otro. Cualquier posesión actual y no sólo la civilmente amparada, se protege por la ley penal. Para algunos autores, es requisito del hurto, así como de los demás delitos contra la propiedad, la existencia de un elemento subjetivo del imputado que es el ánimo de lucro, la intención de obtener un enriquecimiento con la apropiación, de este modo es SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 28 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO posible diferenciar conductas totalmente lícitas; por ejemplo tomar una cosa para examinarla de las que tienen una clara ilicitud. ROBO Comete un delito de robo la persona que se apodera de cosas muebles que no le pertenecen con el propósito de hacerlas suyas y enriquecerse, empleando fuerza en las cosas para poder acceder al lugar donde los objetos se encuentran, o empleando violencia o intimidación sobre las personas. En determinadas circunstancias el parentesco se convierte en una circunstancia eximente de la responsabilidad penal, puesto que el delito no se aplica cuando se comete entre cónyuges no separados legalmente o de hecho, SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 en proceso judicial de 29 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO separación, de divorcio o nulidad matrimonial o entre parientes que sean ascendientes, descendientes y hermanos por naturaleza o por adopción, afines en primer grado si viviesen juntos. Esta eximente no se aplica a las personas extrañas que participan en el delito. Dentro del delito de robo pueden distinguirse diversas situaciones que conllevan la imposición de diversas sanciones penales, dependiendo de la legislación de cada país. El robo es un delito contra el patrimonio, consiste en el apoderamiento de bienes ajenos, con intención de lucro, empleando para ello fuerza en las cosas o bien violencia o intimidación en las personas. Son precisamente estas dos modalidades de ejecución de la conducta las que la diferencia del hurto, que exige únicamente el acto de apoderamiento. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 30 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Dentro de la Lógica Jurídica, la mayor peligrosidad del robo, por el uso de esta fuerza o intimidación, justifica que la pena sea superior a la que se establece por el hurto. Debe, asimismo, distinguirse entre el robo con fuerza, que es aquel en el que se emplea una fuerza, una violencia para acceder al lugar donde se encuentra la cosa, del robo con violencia o intimidación en las personas donde se ejerce una fuerza física vis física o una intimidación vis compulsiva para vencer la resistencia de dueño o poseedor de las cosas a su entrega. En ocasiones, también se define como robo aquellas acciones en las que, a pesar de no mediar fuerza o intimidación, existe algún otro elemento que lo distingue del mero hurto. Por ejemplo, es posible definir como robo a aquel que se produce mediante el uso de una llave SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 31 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO falsa o ganzúa. Esta aplicación se hace por la similitud entre la utilización de una llave falsa con la fuerza que se puede emplear para romper esa barrera (la puerta) que protege del robo. Todos los robos suponen la ausencia de consentimiento de la victima para el apoderamiento ilícito y pueden ser diversas las circunstancias personales del infractor o las de modo y ocasión objetiva del delito. El robo puede ser cometido aprovechando ciertos vínculos personales entre la victima y el ladrón, tales como el parentesco, la confianza, etc. Por último, examinando objetivamente el importe del daño causado a la victima, éste puede consistir en: desde la comisión de simples raterías de objetos de ínfimo valor, hasta los apoderamientos ilícitos de objetos preciosos. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 32 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO ABIGEATO Uno de los problemas que incuestionablemente lesiona el patrimonio de los ganaderos es el delito de ABIGEATO, por lo que varias Legislaciones adoptaron esta figura de un delito, que la sociedad desde épocas muy antiguas se ha preocupado en imponer penas muy severas, tendiendo siempre a proteger una de las riquezas de todo pueblo, como es la pecuniaria. La diferencia con el delito de hurto o de robo es el objeto sobre el cual recae la acción conformadora de la sustracción. Debe ser un objeto especial sustraído de un lugar especial. Al delito de Abigeato se le agregan circunstancias referentes al lugar de la comisión del acto antijurídico y naturaleza del objeto material del ilícito penal, además de SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 33 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO elementos que involucren un acto de apoderamiento de ganado caballar, vacuno, porcino o lanar en el lugar en donde se encuentre el ganado, obviamente con ausencia de consentimiento del dueño o de quien legalmente puede disponer del ganado. 1.4. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO Se sabe que las sociedades de acuerdo a la época y al lugar han considerado como de vital importancia para la supervivencia de la comunidad y del individuo, ciertos intereses que, siendo colectivos, deben ser defendidos, inclusive por medio de la coacción, para evitar la desintegración de la sociedad, o del Estado, o de la destrucción del individuo. Estos intereses reconocidos socialmente son los que se conocen como “bienes sociales”. Tales intereses o bienes son muy diversos, como la vida, la libertad, el honor, la salud, la propiedad, SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 34 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO etc. El Estado hace de dichos bienes objeto de normas especiales de conducta que emanan del mismo Estado a través de las disposiciones Constitucionales o legales que se conocen con el nombre de normas jurídicas. Estas normas jurídicas tienen por objeto los bienes jurídicos; y por cuanto, estos bienes dicen relación con intereses fundamentales de la sociedad y del Estado, éste les brinda una protección especial mediante el señalamiento de penas para quienes violentan esas normas jurídicas y, por ende, lesiones los bienes jurídicos que ellas comprenden. De lo expuesto se concluye que el objeto jurídico y el bien jurídico se complementan desde el momento en que el bien jurídico es el contenido de la norma jurídica. Desde el punto de vista estrictamente penal se deben tener en consideración solo el bien jurídico SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 35 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO genérico y el bien jurídico específico. El primero, referido al bien que, como denominador común, reúne a un grupo de delitos. El segundo, referido al bien que, en particular, afecta a la comisión de un delito específicamente considerado. Puede en algún momento determinado afectarse al bien jurídico genérico y al bien jurídico específico. El bien jurídico específico, en tratándose en los delitos contra la propiedad, puede estar dado por el carácter de mueble e inmueble del objeto material o el empleo de violencia o fraude en la comisión de un delito, circunstancias que a su vez se hallan estrechamente unidas con el bien jurídico genérico, enmarcado en los delitos contra la propiedad. Así por ejemplo, en el hurto, la posesión y la tenencia quedan inmediatamente afectadas, con lo que, indirectamente, se lesiona la propiedad, considerada esta en su más amplio concepto. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 36 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO En el robo, se lesiona o la integridad física de la victima cuando es cometido con violencia sobre las personas; o la integridad de las cosas, cuando es cometido con fuerza en las mismas. El objeto protegido entonces por Código Penal, al sancionar esta clase de delitos contra la propiedad esta dada solo por él, al indicar en cada figura que contenido de la propiedad resguarda la respetiva pena. Así, la sanción del hurto protege la posesión de las cosas muebles; la pena de una de las formas de usurpación protege la posesión y tenencia de las cosas inmuebles, entre otros. En conclusión, podemos decir que el bien jurídico genérico protegido por la Legislación Penal en el Título X del Libro Segundo del Código Penal es la propiedad en su sentido más amplio, es decir, en el sentido que SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 37 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO nuestra Constitución adopta para integrar no solo las cosas corporales que pueden ser objeto de la propiedad, sino el derecho mismo, con todas sus relaciones inmediatas y mediatas. Junto al bien jurídico genérico encontramos en cada figura de delitos de los llamados contra la propiedad diferencias específicas que permiten establecer cuales otros bienes jurídicos, además del genérico, están lesionados de manera particular; o cual sector de esa de esa propiedad ha sido afectado por la comisión del delito. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 38 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CAPITULO II ANÁLISIS DEL HURTO SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 39 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CAPITULO II 2. ANÁLISIS DEL HURTO 2.1. CONCEPTO Y NORMAS LEGALES En el ámbito de los delitos contra la propiedad o el patrimonio denominase “Hurto” (del latín furtum), el acto de apoderarse ilegítimamente de cosa mueble ajena, substrayéndosela a quien la retiene, sin violencia o intimidación en las personas, ni fuerza en las cosa. En el Código Penal de la República del Ecuador, en su Título X “DE LOS DELITOS CONTRA LA PROPEIDAD, Capítulo I, Del Hurto, en el Artículo 547 manifiesta: “Son reos de hurto los que sin violencias ni amenazas contra las personas, ni fuerza en las SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 40 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO cosas sustrajeren fraudulentamente una cosa ajena con ánimo de apropiarse.”1 Entre las legislaciones vigentes que tratan separadamente el hurto y el robo como tipos sui géneris dentro de la sección común de los delitos contra la propiedad o el patrimonio están los Códigos Penales: Español, Alemán, Colombiano, Argentino, Costarricense, Boliviano, Brasileño, Cubano, Chileno, Ecuatoriano, Guatemalteco, Hondureño, Nicaragüense, Panameño, Salvadoreño, Venezolano. Otros como el Francés, Belga, Italiano, República Dominicana, Haitiano, Mexicano, Peruano, Puertorriqueño, no admiten tal distinción en forma expresa y, bajo el mismo nomen iuris (vol, furto, robo o hurto), incriminan las hipótesis de substracción de cosa mueble, tanto cuando se efectúa con violencia o 1 Código Penal Ecuatoriano, Art. 547 SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 41 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO intimidación en las personas y fuerza en las cosas, como cuando se perpetra sin hacer recurso de ellas, reglamentando comúnmente las primeras como tipos especiales calificados del tipo fundamental o básico simple. Otras concepciones de antaño definían al hurto de la siguiente manera, así: El Código Rocco Italiano de 1930 califica con el nombre de hurto, “las substracciones sin violencia en las personas”; el Código Penal de la República Federal Socialista Soviética Rusa de 1928, en su parte especial, relativa a los “Delitos contra el Patrimonio”, el tipo básico de hurto, define “Cual la substracción clandestina de bienes ajenos”; el de la República Popular Federal de Yugoslavia de 1951, en su Parte Especial consagra a las “Infracciones contra el patrimonio social y SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE contra / 2007 el patrimonio de los 42 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO particulares”, el hurto simple y el pillaje, forma especial calificada y con nomen iuris diverso del primero. Las consecuencias que al aplicarse las normas legales es susceptible de entrañar (muy particularmente con respecto a la responsabilidad de los coparticipes del delito) la distinción categórica y expresa y su tratamiento en capítulos, secciones, etc., diferentes -aunque se les comprenda el “título” genérico común de delitos contra la propiedad o el patrimonio- entre el hurto y el robo o rapiña, o la ausencia de tal distinción, son muy diversas. Incuestionable resulta el punto de vista dogmático, que en las legislaciones donde la distinción se establece con el máximo rigor indicado, una y otra figura se habrán de tener, a todos los efectos, incluso el de la responsabilidad de los coparticipes en su ejecución, cual absolutamente autónomas, independientes, sin conexión SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 43 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO alguna entre sí, aparte la de constituir atentados patrimoniales con elementos constitutivos, comunes los principales, y distintos otros, no por accesorios, carentes sin embargo de acusada trascendencia. Donde la distinción se limita al nomen iuris y al tratamiento del robo como tipo especial calificado del básico o fundamental de hurto, o tan sólo a este último aspecto, aquellas consecuencias en orden a los codelincuentes, se vinculan a uno de los problemas más arduos enconadamente discutidos en el Derecho Penal que únicamente cabe intentar resolver en función de construcción dogmática e interpretación de cada una de las legislaciones en particular, y por ello escapa a los límites del presente estudio limitado a una exposición general del tema. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 44 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 2.2. ELEMENTOS QUE CONSTITUYEN EL HURTO Para una mejor comprensión nos enfrascaremos en el análisis dogmático-comparado de sus elementos constitutivos referidos al tipo fundamental delictuoso, o sea del hurto simple, y las distintas modalidades específicas, calificadas o agravadas, previstas en las legislaciones; pero, antes, habrá de ensayarse el perfilar, con rasgos esquemáticos, una visión histórica de su represión penal a través de las edades y, algunas reflexiones contraídas a sus factores causales en cuanto fenómeno material a la luz de las investigaciones que, en el área de la Criminología, se han consagrado al esclarecimiento de esos factores. Desde que existe la propiedad privada, el hurto (furtum, de fucare, y ferre, llevarse algo) se sancionó con penas. Haciéndose notorio en las más antiguas SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 45 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO legislaciones de Oriente, en que abundan las medidas penales contra los ladrones. En Grecia el hurto, (kloplé) se castigo tanto por las leyes atenienses como por las de Esparta; aunque se pretende que los lacedemonios solo penaban el hurto cuando el ladrón era sorprendido in fraganti En Roma, dada la gran consideración en que se tenía la propiedad privada, el hurto fue uno de los delitos cuya configuración jurídica fue mejor elaborada por la jurisprudencia. La Ley de las XII Tablas (433 – 451 A. C.) estableció la primera distinción entre el furtum manifestum (hurto manifiesto) o flagrante y el furtum nec manifestum, (hurto no manifiesto) castigándose el primero con la esclavitud para el hombre libre y a los esclavos despeñándoles desde una roca (praecipitatio a sazo) y, el segundo con la multa por el duplo del valor de lo substraído. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 46 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Como ya se señaló, bajo el Imperio Romano se reguló el hurto como figura delictiva autónoma al diferenciarse del peculado, el plagio o secuestro, el sacrilegio, el abigeato, el robo entre otros. Y fue entonces cuando se delineó, en toda su pureza ontológica, el delito de hurto según la áurea definición de Paulo, en la que los elementos constitutivos del hurto, constantemente utilizados y desenvueltos por la doctrina y la jurisprudencia, aparecen netamente destacados. Se previno también el encubrimiento como delito, sometiéndose a los receptatores o encubridores de cosas hurtadas, a la misma pena que los autores del hurto, por estimárseles auxiliares necesarios de éstos. Justiniano mantuvo rígidamente la regla clásica que no hay hurto sin substracción (furtum sine contractatione non fiat), es decir del hurto como SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 47 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO substracción fraudulenta, sin violencia, ordenando se le castigará con penas que no fueran la mutilación ni la muerte. El Derecho Germánico, vio también en el hurto, la substracción de cosas muebles ajenas, diferenciando el hurto no violento o propio y el robo. La pena era por lo común pecuniaria, graduándose según el valor de lo robado. Si concurrían circunstancias agravantes, minuciosamente previstas, podía llegarse a la pena capital, que se aplicaba al multirreincidente y, de modo preciso, al reo de un tercer hurto. El Derecho Canónico en base a la distinción del hurto manifiesto y del hurto no manifiesto se separó radicalmente de la tradición romanística, al juzgar el primero menos grave que el segundo, valorando además SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 48 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO en el alto grado la intención del agente (affectus furantis) y estableciendo como circunstancias atenuantes, el obrar a impulsos del hambre o de la desnudez en los hurtos de alimentos y vestidos, y la restitución de las cosas substraidas. Las Leyes y los Jueces de la Edad Media y el Derecho Penal Común Europeo hasta el advenimiento del periodo de la Ilustración y el Humanitarismo Penal, mostraron severidad extrema en la represión del hurto; sus formas agravadas se castigaban ordinariamente con la amputación de la nariz o las orejas, la marca, la horca. En el Derecho lombardo de la primera época, por ejemplo, el primer hurto, prevenía la perdida de un ojo, el segundo, la de la nariz y, el tercero, la muerte. El hurto del caballo o de la yegua del señor, se penaba con la muerte; las mujeres que ayudaban a SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 49 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO cometer este delito, eran enterradas vivas, así como las encubridoras que ocultaban cosas hurtadas. Luego, tras la conquista romana, rigió la vida penal española, el Derecho de los vencedores. Las Siete Partidas, Código de mayor importancia doctrinal que legal, entró en vigor siglos después de haberse dictado. En la Partida Séptima, las normas penales enuncian la definición del hurto, en la que se precisan los elementos, tanto del que se verifica con ánimo de apropiación como con el de uso de las cosas substraídas; prevén el hurto manifiesto y no manifiesto, el doméstico propio y las formas de codelincuencia en el hurto, Al llegar con el siglo XVIII, el movimiento de humanización del Derecho Penal, que se simboliza en la persona de Cesar Beccaria, la penalidad del hurto fue en general atenuada, y al hurto simple, como lesión a la SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 50 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO propiedad y no a la persona, no se la reprimió ya más con la pena de muerte. Pedro Leopoldo príncipe Real de Hungría y de Bohemia, archiduque de Austria y gran duque de Toscana, fue el primero en abolir el castigo de muerte para el hurto no violento, y un criterio similar se adoptó en Francia por el Código de 1810 y los que en el resto del mundo civilizado le siguieron. En nuestra legislación ecuatoriana, se considera como elementos que constituyen el delito de hurto: 1. Sustracción de una Cosa sin Violencias ni Amenazas. Nuestro Código Civil Ecuatoriano en el libro II de los objetos del derecho que son los bienes, la doctrina nos enseña que existe una diferente significación jurídica entre “cosa y bien”, aunque nuestro Código Civil emplea indistintamente con frecuencia ambos términos. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 51 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Cosa. Es todo lo que existe sin tener la calidad de persona, como el aire, el mar, el sol, etc. Las cosas no interesan al jurista sino en cuanto puedan dar al hombre alguna utilidad y en cuanto sean aptas para integrar el acervo patrimonial de una persona. Cuando las cosas se encuentran en esas circunstancias, se denominan bienes. Las cosas componen el género y los bienes, la especie. El Dr. Eduardo Carrión en su obra “Curso de Derecho Civil”, de los bienes, establece dos reglas de interpretación para evitar que surjan confusiones y conflictos en los negocios jurídicos; la primera consiste en que cuando la Ley o el hombre usan de la expresión “Bienes Muebles” como es el caso del hurto y el robo, SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 52 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO sin otra clasificación, se comprenderá en ella solo los bienes corporales muebles que lo son por naturaleza; esto es, aquellos que pueden transportarse de un lugar a otro, sea moviéndose por si mismas como los animales, sea que se muevan con una fuerza externa como las cosas inanimadas; se excluyen por tanto los muebles que están inmovilizados, así como los derechos y acciones. La segunda regla se refiere al entendimiento de la expresión “muebles de una casa”. Esta regla excluye todo aquello que como los documentos y papeles, los libros o sus estantes, no son parte de los llamados muebles de una casa y dispone que esta expresión se refiera solo a todo aquello que ordinariamente forma el ajuar SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 53 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO de una casa, como los muebles, enceres y ropas de uso común. Si falta la violencia, la intimidación y la fuerza el delito se califica de hurto, caso contrario de robo. 2. Sustracción Fraudulenta. Para poder tipificar la infracción como hurto debe existir también la intención, que es el animo de cometer el delito, esto es el dolo general para sacar provecho de él, en perjuicio de otra persona. Así el hurto es un delito esencialmente doloso 3. Sustracción de Cosa Ajena. Es decir apropiarse de algo que no le pertenece a sí, sino a otra persona, ya sea como dueño poseedor o tenedor, pues no sería delito alguno el apropiarse de algo que ya le pertenece a su SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 54 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO acervo patrimonial. Tampoco es delito que una persona por negligencia o imprudencia o por error aprehende una cosa creyéndola propia, no comete delito de hurto, porque no hay intensión fraudulenta. 4. Sustracción con Ánimo de Apropiarse. El animo de apropiarse es el elemento constitutivo del hurto, ya que se toma una cosa de propiedad, de posesión o tenencia de otra persona para sí con el fin de aprovecharse de ella, hacerla suya de manera ilegal. Así no es delito de hurto determinadas conductas como el usar o destruir una cosa, caso en el cual sería otro ilícito. 5. El Valor de la Cosa Sustraída. La cosa objeto del delito debe tener un valor que debe ser SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 55 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO mayor de un salario mínimo vital general, pues de lo contrario se convierte en una contravención de cuarta clase conforme lo establece el Art. 607 numeral 1 de nuestro Código Penal. 2.3. CLASIFICACIÓN El Hurto se clasifica según la doctrina y algunas legislaciones de épocas anteriores de la siguiente manera: - Hurto Calamitoso - Hurto Calificado - Hurto con Escalamiento - Hurto con Llave Falsa - Hurto de Automotores - Hurto de Uso SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 56 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO - Hurto-Defraudación - Hurto Doméstico - Hurto Famélico - Hurto Rural - Hyperocha Haciendo un breve análisis de las más importantes tenemos: Hurto Calamitoso. Se caracteriza a este tipo delictivo el hecho de cometerse con ocasión y poniendo a provecho las facilidades resultantes de grave calamidad o desgracia generales; y para ciertos Códigos, también las de carácter particular, que aflijan a la victima del delito. Nuestra legislación de la misma manera considera al Hurto Calamitoso como aquel que se comete generalmente aprovechando las facilidades de una grave calamidad. Al respecto puedo manifestar que hay SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 57 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO mucha gente que se beneficia de los momentos en que se suscitan momentos de conmoción pública como desastres, accidentes etc., para apoderarse de bienes ajenos, claro ejemplo sería en momentos bélicos, como guerras o enfrentamientos civiles. Hurto Calificado Según el Código Penal Argentino, sobre el “Hurto Calificado” dice textualmente lo siguiente: “Se aplicará prisión de uno a seis años en los casos siguientes: 1º. Cuando el hurto fuese de ganado mayor o menor o máquinas o instrumentos de trabajo, dejados en el campo; o de alambres u otros elementos de las cercas, causando su destrucción total o parcial; 2º. Cuando el hurto se cometiere con ocasión de un incendio, explosión, inundación, naufrago, accidente de ferrocarril, asonada o motín, o aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o conmoción pública o de un infortunio particular del damnificado; 3º. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 58 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Cuando se hiciere uso de ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante, para penetrar al lugar donde se halla la cosa objeto de la substracción o de la llave verdadera que hubiera sido substraída o hallada; 4º. Cuando se perpetrase con escalamiento” Hurto con Escalamiento; y Hurto con Llave Falsa. Son considerados en la doctrina y algunas legislaciones como Hurto Calificado. Hurto de Automotores. El Decreto-ley 6582 del 30 de Abril de 1958, relativo al Registro de Propiedad del Automotor, dominio e identificación de automotores, contiene en su Título VI disposiciones en las cuales se incriminan loa actos de adulterar o modificar de cualquier manera la numeración estampada por el registro en el motor y/o en el chasis del automotor y/o en su placa individualizadora y reemplazar SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 ésta ilegítimamente; 59 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO sustraer, ocultar, destruir o inutilizar el título del automotor o los archivos y documentos obrantes en poder del Registro de Propiedad del Automotor o expedidos por él o el funcionario público que incurriera en falsedad al expedir tales documentos, tanto dolosa como imprudentemente por negligencia; falsificar el título del automotor, los certificados expedidos por el registro y cualquiera de los demás documentos emanados de este; estampar en el motor y/o en el chasis del vehículo, sin derecho para ello, la numeración individualmente; falsificar un documento público o privado destinado a acreditar la propiedad de un automotor, y sustraer ilícitamente, ya con ánimo de uso o de apropiación, sin o con fuerza o violencia en las cosas o las personas, automotor ajeno. Hurto de Uso La noción del “furtum usus” contempla dos hipótesis distintas: la de la contractatto SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 60 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO usus y la de la contractatto rei, o hurto de uso propio e impropio. La primera de dichas hipótesis supone que el agente, quien tiene la cosa por habérsela entregado previamente el dueño, para no usarla o para hacer de ella un uso determinado, la utiliza sin ánimo de apropiárselo, o la emplea de modo distinto o por más tiempo del convenido. Por ejemplo, el acreedor pignoraticio que, no teniendo derecho a usar la cosa se aprovecha de ella. La segunda hipótesis se refiere a quien, no teniendo la previa posesión de la cosa, la toma o se apodera de ella con el objeto exclusivo de usarla y el propósito de devolverla más tarde a su propietario. Por ejemplo, quién sin autorización del dueño toma una bicicleta para darse un paseo en ella y la reintegra después al lugar de que la sustrajo. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 61 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Para el Dr. José García Falconí2, el Hurto de Uso, es la sustracción de la cosa mueble ajena, sin ánimo de apropiarse para servirse temporalmente de ella y restituirla inmediatamente después de su uso. El profesor Gustavo Labatut, define al hurto de uso diciendo que: “Se entiende por hurto de uso la sustracción de cosa ajena mueble, sin ánimo de apropiarse para servirse temporalmente de ella y restituirla inmediatamente después de su uso. Hurto Famélico El Dr. José Garcia Falconí lo define como el apoderamiento de lo preciso para satisfacer sus necesidades extremas comunes, también se puede considerar como eximente de responsabilidad. 2 Manual de Prácticas Procesales en los Juicios por delitos contra la propiedad, 1982. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 62 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Esta clase de hurto no se encuentra enmarcada dentro del Código Penal Ecuatoriano, resulta natural que una persona la cual necesite un bien que sea necesario para su subsistencia sustraiga dicho bien para salvar su vida o la de sus familiares como tendríamos el caso de una persona que esté a punto de fallecer si no se somete a una operación quirúrgica y que para dicha intervención los médicos le dan una receta de lo que van a utilizar y la persona acude a una farmacia y pide que le surtan la receta y luego sale en precipitada carrera, este hurto sería eximente de responsabilidad, sin embargo se presenta el caso de que un ciudadano que se dedica a delinquir como su medio de subsistencia y sustrae toda clase de alimentos de un supermercado, por ser su actividad la delincuencia, no está enmarcado dentro del hurto famélico, por que si bien es cierto que necesita para la subsistencia dichos bienes, en cambio no tiene SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 63 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO ninguna actividad económica justificativa, sino la delincuencia. Hurto Rural Se lo llama hurto de Abigeato. En nuestro Código Penal Ecuatoriano encontramos el Hurto Simple y el Hurto Agravado. El Hurto Simple es aquel que no tiene circunstancias que lo agravan (Articulo 547del Código Penal) En cambio el Hurto Agravado es aquel que sí tiene circunstancias agravantes y, por lo mismo, despierta mayor alarma pública, aumentando el daño inmediato del delito, cuyo agravamiento debe estar contemplado, en sus causales en la legislación penal (Artículo 549 Código Penal). SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 64 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO HURTO SIMPLE El Código Penal de nuestro país al referirse al hurto simple, comienza definiéndolo para que sea tal, que debe carecer de los elementos que contiene el robo. Como sabemos, el delito de robo conlleva implícitamente violencia o amenaza contra las personas o fuerza en las cosas. Al hacer la definición de un delito, no debería decirse que este parezca o no se parezca a tal o cual delito. Por lo mismo creo que la definición de hurto debe ser más concreta, tal vez podría decir “Cometen hurto quienes sustrajeren fraudulentamente una cosa ajena, con ánimo de apropiarse”. HURTO AGRAVIADO Cuando circunstancias aumentan la gravedad del delito. ciertas Los Códigos Penales agravan el hurto tomando en cuenta las circunstancias locales o regionales de cada codificación, SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 65 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO entonces el hurto pasa de la figura simple a la figura agravada. Los códigos con relación a las circunstancias agravantes no se pliegan a un mismo sistema; la variedad es más frecuente que la unidad existente en la legislación. Algunos tratadistas hablan de que las condiciones de lugar, de tiempo, de modo, o que se relacionan con la calidad de las cosas, o de los medios de ejecución, agravan más o menos el delito de hurto. Eusebio Gomez habla concretamente que las circunstancias calificativas del hurto se clasifican, teniendo en cuenta: a) la naturaleza del objeto sobre que recae; b) la ocasión en que el delito se comete; c) el medio empleado para cometerlo; d) el modo de ejecución. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 66 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Jorge Zabala3 prefiere llamar “hurtos agravados”, a diferencia de otros que lo llaman “hurtos calificados”, ya que esta última nominación más bien le acomoda al robo, ya que las circunstancias califican al delito de hurto, lo especifican, lo constituyen en un tipo diverso a aquel de donde se origina, considera, además, que el robo esta con respecto al hurto en relación de especialidad, esto es, de genero a especie. Lo que agrava la pena no es el cambio de estructura jurídica del hurto simple; lo que lo hace más grave en la penalidad en relación con la penalidad del hurto simple radica en el objeto de la sustracción, o en la capacidad económica de la víctima. Pero los elementos objetivos y subjetivos del hurto simple no varían. Por eso es que se escogió el calificativo de “agravado” para identificar este hurto del simple, en lugar de “calificado”, más propio para identificar al robo, el cual presenta una estructura jurídica más especializada en relación con el hurto. 3 Delitos Contra la Propiedad, 1988. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 67 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Nuestro Código Penal en su Artículo 546 establece que la pena será de seis meses a cinco años de prisión en cada uno de los casos de hurto agravado, casos que lo señala en cuatro ordinales, en los que hay circunstancias de agravación en los cuales no tanto se atiende al valor de la cosa hurtada, cuanto al perjuicio y a la malicia del acto por las circunstancias aprovechadas. EL HURTO CAMPESTRE: El ordinal 1 del Art. 549, expresa: “Cuando se tratare de máquinas e instrumentos de trabajo dejados en el campo…”. Esta agravante del hurto simple tiene por finalidad proteger aquellas cosas que por su naturaleza no pueden ser defendidas por sus dueños de manera tan efectiva como puedan serlo otros muebles. Protege al propietario agrícola, a las labores agrícolas, pues claramente se refiere “maquinarias o instrumentos de trabajo dejados en el campo”. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 68 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Las máquinas destinadas a la labranza y a la cosecha, lo mismo que las herramientas de trabajo, tienen que dejarse muchas veces en el campo sin poderse llevar a los lugares destinados a su guarda, por las condiciones mismas de labor, por lo tanto la ley ha hecho bien en crearles una protección especial. El numeral 1 se refiere también a “alambres u otros elementos de cercas, causándose la destrucción total o parcial de estas”. Es de destacarse que este precepto tiene como finalidad la protección de la propiedad rural inmueble. La ley se refiere esencialmente a cercas que se encuentran construidas con hilo de alambre, y estas cercas deben estar cumpliendo su función como de limitar y proteger la heredad e impedir el paso de los animales a la misma; caso contrario, si se encontraren destruidas, abandonadas y se les hurta no constituye delito de hurto agravado, sino el de hurto simple. Lo que SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 69 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO el precepto reprime es el apoderamiento de los alambres u otros elementos de los cercos, pero este apoderamiento difícilmente podría producirse sin el empleo de la fuerza, si es que ha de verificarse, “causando la destrucción total o parcial de estas”. El ilícito por esta modalidad encuadraría entonces, en la noción del robo. Por lo tanto, creemos que para evitar incongruencias lo mejor sería suprimir la última parte a la que acabamos de referirnos. 2.4. PENAS APLICABLES AL HURTO EN EL ECUADOR En nuestra Legislación en el Artículo 547 del Código Penal manifiesta: “Son reos de hurto los que, sin violencias ni amenazas contra las personas, ni fuerza en las cosas, sustrajeren fraudulentamente una cosa ajena con ánimo de apropiarse” SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 70 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Anteriormente se considero como reos de hurto los individuos de reconocida conducta delictuosa, que habitualmente se dedicaren a la comisión de delitos contra la propiedad y que se hallaren registrados como tales en las oficinas de seguridad del Estado. La pena para esta clase de delincuentes era de uno a tres años de prisión, pero esta disposición fue suspendida por el Tribunal de garantías constitucionales en el año de 1987, en el Registro Oficial N° 677. En el Artículo 548 del Código Penal dice: “El hurto será reprimido con prisión de un mes a tres años, tomando en cuenta el valor de las cosas hurtadas” En el delito de Hurto Simple la pena se gradúa por la cantidad de la cosa sustraída y su valor monetario, de esto depende que se le utilice como atenuante o agravante SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 71 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Para que exista el delito de hurto, tipificado en el Capítulo I Título X del Código Penal, la cosa sustraída debe ser de un precio mayor a un salario mínimo vital general, según reforma publicada en el R.O. N° 395 del 14 de Marzo de 1990, pues caso contrario es una contravención de cuarta clase, que será reprimida con una multa de catorce a veintiocho dólares de los Estados Unidos de América y prisión de 5 a 7 días o una de estas penas solamente de conformidad con lo que dispone el Art. 607 numeral 1 del Código Penal. Este particular también lo encontramos señalado en el Artículo 571 del Código Penal cuando manifiesta que serán reprimidos con prisión de ocho días a dos años y multa de seis a treinta y un dólares de los Estados Unidos de Norteamérica de en su párrafo segundo que reza: “Los que habiendo encontrado una cosa mueble perteneciente a otro cuyo valor pase de cien sucres u SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 72 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO obtenido por casualidad su tenencia, la hubieren ocultado o entregado a tercero, fraudulentamente; y,” El Delito clasificado como Hurto Calificado o Hurto Agravado es castigado más rigurosamente, por las circunstancias especiales que revelan la perversidad del delincuente o las circunstancias de la infracción: el Hurto Calificado se encuentra tipificado en el Artículo 549, inciso primero del Código Penal, que dice: “Cuando se tratare de máquinas o instrumentos de trabajo dejados en el campo, o de alambres u otros elementos de cercas, causándose la destrucción total o parcial de éstas.” En este caso es la sanción mayor porque se toma en cuenta el lugar donde se cometió el ilícito, el objeto en el cual recayó y la capacidad económica de la víctima. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 73 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO El Delito de Hurto Calificado o Agravado se encuentra sancionado en la primera parte del Artículo 549 del Código Penal, el cual señala: “La pena será de seis meses a cinco años de prisión”, para este caso pues el legislador a querido proteger la labor agrícola y pecuario en nuestro país, pues las personas que se dedican a estas actividades merecen una mayor y mejor protección en razón de las labores que desempeñan. El Hurto Calificado o clasificado como Calamitoso se encuentra tipificado en los numerales 2, 3 y 4 del Artículo 549 del Código Penal que dice: “2.- Cuando el hurto se cometiere con ocasión del incendio, explosión, inundación, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motín, o aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o conmoción pública. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 74 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 3.- Cuando se trate de herramientas, instrumentos de labranza u otros útiles o animales de que el ofendido necesite para el ejercicio de su profesión, arte, oficio o trabajo; y, 4.- Cuando las personas a quienes se hurtaren fueren miserables o necesitadas, o cuando lo que se les hurtare fuere bastante para arruinar su propiedad” En estos casos es fundamental que el sindicado tenga conciencia ya sea del desastre, en la finalidad del objeto sustraído o la situación económica del ofendido. La pena con que se castiga el Hurto Calificado como Calamitoso es de seis meses a cinco años de prisión, en donde hay que tener en cuenta para la fijación de la pena, la magnitud del perjuicio, las circunstancias de la SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 75 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO infracción, el daño causado a la víctima de acuerdo con sus necesidades pecuniarias. Puedo concluir que el legislador a contemplado varias clases de Hurtos Agravados, en relación unos a la circunstancia de la infracción y otros a la ocasión. 2.5. EXCEPCIONES APLICABLES Así como nuestro Código Penal Establece para las personas que delinquen ya sea en forma de hurto o de robo, así también esta estipulado exención para determinadas personas en estos tipos en estos tipos de delitos; es decir que no comenten delito alguno cuando ejecutan estos actos dolosos y solamente recae sobre ellos la responsabilidad civil. Al respecto el Art. 588 nos expresa lo siguiente: “Están exentos de responsabilidad penal y sujetos únicamente a la civil, por los hurtos, robos SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 76 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO con fuerza en las cosas, defraudaciones, o daños que recíprocamente se causaren: 1. Los cónyuges, ascendientes, ascendientes o afines, en la misma línea; 2. El consorte viudo, respecto de la cosas pertenecientes a su difunto cónyuge, mientras no hayan pasado a poder de otro; y, 3. Los hermanos y cuñados, si vivieren juntos. La excepción de este artículo no es aplicable a los extraños, si participaren en el delito.” Como vemos el Artículo trascrito, establece excusa absolutoria o de excepción de responsabilidad penal a favor de determinadas personas y no rige sino para los SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 77 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO delitos taxativamente enumerados: Hurtos, robos con fuerza en las cosas, defraudaciones, y daños. Quedan excluidos los demás delitos contra la propiedad. Deja a salvo, de manera expresa, la responsabilidad civil. Agrega esta disposición que la exención de pena no alcanza a los extraños que participen del delito. Para fundamentar esta excusa absolutoria, se ha recurrido en la doctrina a diversas razones: “al aspecto familiar y social”; “convivencia social”; “razones ético – políticas- patrimoniales”, entre otras. “…En suma, la exención de pena se produce exclusivamente por la voluntad expresa de la ley, y ésta, a su vez, ha tenido como consideración fundamental el SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 78 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO aspecto familiar y social; el mantenimiento de la armonía y paz familiares le parece al legislador un bien superior al que la sociedad obtendría con la sanción penal del culpable. Esta razón es la característica de la excusas legales absolutorias, y por ello estimamos que la disposición que se comenta tiene tal carácter” Carrara opina que “es un error creer que esa regla – se refiere a la exclusión de la pena, en el caso de la excusa absolutoria – procedía del concepto de condominio; si así fuera, no habría habido hurto, ni las cosas habrían sido consideradas como robadas”. Más adelante concluye: “finalmente se consideró, por el punto de vista político, que el entablar un proceso penal por esas sustracciones, ocasionaría escándalo y desdoro sobre la víctima del hurto y toda su familia, y sería causa funesta de amarguras y discordias familiares y un impulso frecuente para que los miembros de la familia SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 79 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO mintieran delante de la justicia; esta razón predomina en los códigos modernos, y así aparece claramente en el de Francia, en el discurso del representante del gobierno. Por estas observaciones, aún cuando desapareciera el principio romano de la unidad de las personas, los legisladores posteriores y los códigos contemporáneos siguieron proclamando como regla absoluta que no debe procederse criminalmente por las sustracciones que las esposas cometen en perjuicio de sus maridos y sus hijos en perjuicio de sus padres.” La excusa absolutoria debe fundamentarse en la presunción de consentimiento de la victima dados los nexos de parentesco de las personas de las que se refiere el artículo 588 y reconocida la propiedad de las cosas, se presume que los dueños han consentido que los parientes se apropien de las mismas, consentimiento que se limita a la esfera del parentesco, excluyendo por SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 80 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO ende, a los extraños, quienes quedan fuera de la esfera del consentimiento presunto, y por tanto, reciben pena si es que han participado en la sustracción. Cuando el ordinal 1 del Art. 588 se refiere a los cónyuges, lo hacen sin excepción alguna, sin considerar que están separados, sea que hubiera disuelto la sociedad conyugal, etc., pero creemos que la ley penal debe limitar la excusa absolutoria sólo al caso de que los cónyuges se encuentren unidos, haciendo una vida formal de casados, pues únicamente en este caso la excusa absolutoria será válida. En cuanto a los ascendientes y descendientes, la ley como en todos los casos, siempre se refiere a los unidos por vínculo sanguíneo; pero la doctrina también considera que la exención es válida también para los adoptantes y adoptados. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 81 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO La exención se extiende además, al consorte viudo cuando cometa alguno de los delitos enunciados sobre los bienes muebles que han sido del cónyuge fallecido, ya sea se trate de bienes propios de éste o de gananciales, pero siempre que no hayan pasado a poder de un tercero. Con esta condición, la excusa absolutoria es procedente. La excusa que hace relación a los hermanos y cuñados se da si vivieren juntos. Esta razón de la excusa se entiende cuando habitan regularmente bajo el mismo techo, aunque no exista en ellos una efectiva vida doméstica común. Por último el Art. 588 se refiere a que la excusa absolutoria no es aplicable a los extraños si participaren en los delitos mencionados. Se entiende a quienes participaron en unión de las personas referidas en la SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 82 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO disposición legal. Por lo mismo si el extraño participa justo con el hijo del perjudicado, en el delito de hurto por ejemplo, responderá por dicho delito, aunque la intervención del hijo quede excluida de pena. Terminamos recalcando que la disposición que acabamos ligeramente de analizar deja a salvo la responsabilidad civil respecto de la excusa absolutoria. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 83 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CAPÍTULO III ANÁLISIS DEL ROBO SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 84 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CAPÍTULO III 3. ANÁLISIS DEL ROBO 3.1 CONCEPTO Y NORMAS LEGALES Comenzaremos este capítulo estableciendo las diferentes concepciones o definiciones entorno al delito del robo, no sin antes anotar que la voz “robar” viene del latín Raubare, Robare, tomado del alto alemán Roupon, que significa pillar, arrebatar, saquear, entre otros términos semejantes. En el Derecho Penal, el delito de robo es el apoderamiento de bienes muebles ajenos, con animo de lucro, mediante violencia o intimidación a las personas o empleando fuerza en las cosas. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 85 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Es el delito mas grave de los que se cometen contra la propiedad bajo la forma de hurto, estafa, usurpación, etc., porque a demás, afecta a la seguridad en la vida de la persona. Según Guillermo Cabanellas en su Diccionario Jurídico Elemental define al robo de la siguiente forma “estrictamente, el delito contra la propiedad consistente en el apoderamiento de una cosa mueble ajena, con ánimo de lucro, y empleando fuerza en las cosas o violencia en las personas.” Para el autor Ricardo Nuñez al hacer mención al robo manifiesta lo siguiente “la ley lo define como el apoderamiento ilegítimo de una cosa mueble total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosa o con violencia física en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes del robo o, para facilitarlo, en el acto de SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 86 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO cometerlo, o después de cometido para procurar su impunidad”. Se puede colegir de las definiciones anotadas que el delito de robo participa de las mismas condiciones que se requiere para el delito de hurto, por lo mismo, se entiende que el delito de hurto es el género y el de robo es la especie, no puede, en consecuencia, cometerse el delito de robo sin que se haya cometido el hurto o pasado por todos los elementos del hurto mismo. Nuestra Código Penal en el Titulo X “DE LOS DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD”, Capitulo II “del Robo”, Artículo 550, nos da el concepto de robo, estableciendo lo siguiente: “El que, mediante violencias o amenazas contra las personas o fuerza en las cosas, sustrajere fraudulentamente una cosa ajena, con ánimo de apropiarse, es culpado de robo, sea que la violencia SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 87 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO tenga lugar antes del acto para facilitarlo, en el momento de cometerlo o después de cometido para procurar su impunidad.” De esta conceptualización se podría deducir que no existe robo cuando no hay intensión de lucrar; que no se comete este delito sino el de usurpación cuando las cosas que se ocupan o de que se apodera el imputado son inmuebles o derechos reales de persona ajena; que no hay tampoco robo, sino hurto, cuando no se emplea violencia, intimidación o fuerza para apoderarse de las cosas muebles, y por último, que para los efectos de la penalidad cabe distinguirse entre los robos que se ejecutan con violencia o intimidación en las personas y aquellos que se cometen empleando fuerza en las cosas. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 88 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 3.2 ELEMENTOS QUE CONSTITUYEN EL DELITO DE ROBO Además de los elementos señalados en el delito de hurto, como son: Sustracción de una cosa ajena; Sustracción Fraudulenta; Con ánimo de apropiarse; Que valga más de un salario mínimo vital general, es necesario para que se pueda tipificar el delito de robo lo siguientes elementos: • La violencia sobre las personas; • La Amenaza Contra las Personas; • La fuerza en las cosas. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 89 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 3.2.1 La violencia sobre las personas: La violencia constituye un elemento de carácter objetivo y esencial dentro de este tipo de delito, sin embargo varios tratadistas no escatiman esfuerzos para profundizar acerca de este elemento, que tiene un significado fundamental, ya que muchas veces es la presencia de este elemento constitutivo lo que agrava sensiblemente la pena de ciertos delitos, o transforma la configuración jurídica del mismo, como por ejemplo, lo que sucede con el mismo robo y el hurto; el asesinato y el homicidio simple, la violación frente al estupro, entre otros. El Doctor Jorge Zabala, sostiene que es fundamental distinguir entre Violencia y Agresión, puesto que la agresión supone una amenaza o implicación de la fuerza que puede conducir a una lesión sobre la persona SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 90 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO o la destrucción de la propiedad, con el fin de que le sujeto lleve a cabo alguna acción que va contra su voluntad. Violencia entonces es la expresión física y abierta de la agresividad. Así mismo el Dr. Zabala luego de citar a dos autores BUSS y PINATEL, y de realizar un análisis de cada criterio, concluye diciendo “…la agresión, por si mismo no es nociva, como lo cree BUSS; o brutal u odiosa, como la califica PINATEL. La agresión en sí puede ser generadora de conductas socialmente aceptables, legalmente justificadas y recomendables. Podríamos afirmar sin temor a equivocarnos, que todo hombre necesita un mínimo de agresividad para poder subsistir al medio físico y social al que pertenece. La adaptación biológica necesita de la agresividad del hombre para soportar un medio geográfica o socialmente hostiles. Organismo que no se adapta al medio esta condenado a perecer.” SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 91 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO La agresión no siempre puede desembocar en un acto negativo, por el contrario la agresividad puede ser un factor positivo para alcanzar las metas propuestas, por ejemplo el deportista agresivo que lucha dentro de las reglas del juego para alcanzar el éxito. La Violencia no siempre se manifiesta de manera positiva, la violencia negativa es un aspecto de la agresión como fenómeno psicológico y tiene la característica de irrumpir contra cánones sociales y legales impuestos dentro del medio humano en que se vive. Existe la conducta violenta verbal, que tiene por objeto ofender la voluntad de la víctima, como en el caso de la injuria a otra persona; por otro lado la violencia física se presenta en el comportamiento material de una persona sobre otra, ya sea mediante el uso de sus propios medios como son sus brazos o piernas; o ya sea mediante el uso de armas. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 92 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO La Doctrina Ecuatoriana sostiene que dentro de la definición que da nuestro Código Penal, se debe entender que la violencia sobre la persona ocurre también con el uso por parte del agresor de cualquier sustancia toxica, o droga, con el cual se obtenga la debilitación de la defensa de las cosas. La violencia debe estar dirigida a la persona víctima del robo, y aunque el delito se cometa con la participación de dos o más personas, y la ejerza solo uno de ellos, todos responden del delito de robo con violencia sobre las personas, ya que la ley penal solo exige que exista violencia sobre la persona incluso una diferente de la que sufrirá el perjuicio en su propiedad, sin importar si la ejecutó uno o varios agentes. La violencia que concurre a la tipificación del robo puede ejercerse en tres momentos diferentes: A) Antes SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 93 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO del acto para facilitarlo; B) en el momento de cometerlo C) Después de Cometido para procurar su impunidad. En la legislación Argentina se habla específicamente de la violencia física en las personas, la cual puede ejercerse antes, durante y después del apoderamiento, para procurar la impunidad, consistente en el despliegue de una energía física, real o simulada, que utiliza el ladrón para vencer la resistencia que la víctima podría oponer al apoderamiento; violencia que tanto puede ser compulsiva como absoluta. La necesidad de un despliegue de actividad física por parte del ladrón hace que no se configure el robo cuando la víctima se deja quitar la cosa por un temor originado en su interior, pero provocado activamente por aquel para eliminar la resistencia de esta. La violencia antes del robo debe tender a facilitarlo o posibilitarlo, mediante actos directa e indirectamente tendientes al SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 94 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO apoderamiento. Lo mismo se efectúa en el momento de cometerlo, la que abarca desde el comienzo de su ejecución hasta el término de la consumación, y necesita que sea con el ánimo de apoderamiento. 3.2.2 La Amenaza Contra las Personas: El Art. 596 inc. 2º de Nuestro Código Penal señala: “Por amenazas se entienden los medios de apremio moral que infundan el temor de un mal inminente”. Las amenazas constituyen hechos positivos que infunden el temor de un inminente mal, que puede ir contra las personas o contra las cosas. Ésta tiene que ser eficiente, esto es tanto la violencia como la amenaza tiene que tener una relación de medio a fin: el de sustraerse algo, e Infundir temor en el ánimo de la SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 95 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO víctima, lo que constituye un elemento específico del robo. La amenaza no siempre ni necesariamente debe ser oral, pues basta que sea objetiva para que cumpla con la finalidad de vencer la posible resistencia del paciente, infundiendo temor en este. El medio idóneo no se refiere necesariamente a que el ladrón deba valerse de un instrumento capaz de provocar daño, como una pistola, un cuchillo, etc. Puede darse el caso de que se provoque temor utilizando un revólver de juguete, o un revolver descargado, El Dr. Zabala Baquerizo hace el siguiente análisis acerca de la amenaza, “Es necesario tener presente que al hacer el art. 550 una diferencia entre la violencia – apremio físico – y a la amenaza – apremio moral – está, además, indicando que si bien la primera puede ser SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 96 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO precedente, concomitante o posterior, la amenaza al parecer, solo puede ser concomitante, pues en el citado artículo se lee: “El que mediante…amenazas contra las personas… sustrajere fraudulentamente una cosa ajena…”, esto es, que la amenaza debe surgir para permitir la sustracción, para hacerla efectiva.” En definitiva debe se debe provocar en la víctima el temor de un daño inminente para su integridad física. 3.2.3La fuerza en las cosas: El Art. 597 del Código Penal establece: “La fuerza en las cosas o fractura quebrantamiento, consiste rompimiento, en cualquier demolición, horadamiento, o cualquier otra violencia que se ejecute en embarcaciones, vagones, aeróstatos, paredes, entresuelos, techos, puertas, ventanas, rejas, armarios, SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 97 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO cómodas, cofres, maletas, papeleras o cualesquiera otros muebles cerrados; la remoción de cadenas, barras u otros instrumentos que sirvan para cerrar, o impedir el paso y guardar las cosas; y la ruptura de correas, sogas, cordeles u otras ataduras que resguarden algunos efectos, y el uso de ganzúas.” No toda fuerza que se utiliza viene a devenir en robo, pues la fuerza a la que se refiere el Código Penal, es aquella que sirve para superar o vencer la resistencia que se ponen a la remoción de la cosa o a su apropiación. La fuerza es un medio físico o moral para obtener ilegítimamente que una persona haga lo que no quiere, y tal fin se logra mediante un constreñimiento que reduce al ofendido a la impotencia, a la pasividad, por el empleo de actos materiales, pero también se subyuga la voluntad SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 98 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO con la amenaza, con la coacción, con el temor; señala la jurisprudencia dictada por nuestra Corte Suprema de Justicia. Por fuerza en las cosas, se entiende toda acción biológica, mecánica, química o eléctrica, que puedan producir en una cosa rotura, destrucción, deterioro, descomposición, u otro daño o transformación, o que, aún dejándola inalterada, cambie su destino; o sea, impida o modifique la utilización, el desarrollo o el crecimiento, violando las condiciones ambientales. Y aunque la mayoría de los autores requiere en el robo la existencia de un daño como consecuencia del empleo de fuerza, hay casos en que naturalmente ella no lo produce, como cuando se ejerce fuerza sobre los animales, para detenerlos y que ingresan en la figura del delito de abigeato, que será analizado posteriormente. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 99 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO De ocurrir daños, estos serán absorbidos por el robo, salvo que no se hagan con fines de apoderamiento de la cosa, o cuando el daño aparece como innecesario para el apoderamiento, en el que pudo lograrse sin ocasionarlo, en cuyo caso podrán concurrir con el hurto o con el robo que haya cometido el agente. El que roba mediante fuerza en las cosas no solo ataca el bien jurídico de la propiedad sino que también ataca la seguridad pública, pues el delito de daño en las cosas incide sobre el bien jurídico mencionado. El Art. 600 del Código Penal manifiesta: “Se califica de ganzúas: Todo gancho, corchete, llave maestra, llave imitada, falsificada SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE o / 2007 alterada; 100 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Las llaves que no han sido destinadas por el propietario, locatario, posadero o fondista a las chapas, candados o cerraduras a que el culpado las hubiere aplicado; y, Las llaves perdidas, extraviadas o sustraídas que hubieren servido para cometer el acto.” En este caso la Ley ha establecido una serie de objetos que aunque sea por ficción legal se pueden considerar como ganzúas, ya que por ejemplo una llave falsificada que corresponda a una cerradura a la que se aplica, no es objetivamente una ganzúa, pero la Ley la considera así debido a que ha sido sustraída. La ganzúa es un instrumento cualquiera que artificialmente, ya que no esta destinada para ello, es capaz de abrir una cerradura o un candado, por lo tanto, SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 101 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO solo el gancho, el corchete, el alambre más o menos curvados, pueden ser considerados propiamente como ganzúas, sin embargo la ley penal asimila a este concepto a las llaves maestra, imitada, falsificada o alterada, perdidas, o sustraídas. 3.3 CLASIFICACIÓN De conformidad con Nuestro Código Penal, el Robo se lo puede clasificar en: - Robo Simple, que se encuentra tipificado y sancionado en los Artículos 550 y 551. - Robo Calificado, que se encuentra tipificado y sancionado en el Art. 552. - Robo Asimilado, que se encuentra tipificado y sancionado en los Artículos 553 y 598. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 102 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 3.3.1Robo Simple El Art. 550 de Nuestro Código penal reza: “El que, mediante violencias o amenazas contra las personas o fuerza en las cosas, sustrajere fraudulentamente una cosa ajena, con ánimo de apropiarse, es culpado de robo, sea que la violencia tenga lugar antes del acto para facilitarlo, en el momento de cometerlo, o después de cometido para procurar su impunidad”. Recordando que los elementos para que exista el delito de hurto y que han sido estudiados oportunamente, era necesario: 1. Sustracción de una cosa ajena; 2. Sustracción Fraudulenta; 3. Con ánimo de Apropiarse; 4. Que la cosa sea ajena; SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 103 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 5. Que valga más de un salario mínimo vital general. Para que se pueda tipificar el delito de robo es necesario además de lo señalado primeramente para la configuración del delito de hurto; los siguientes elementos: 1. Violencia, que debe recaer en las personas y esta puede ser antes, durante o después del ilícito; 2. Amenazas; que son hechos positivos que infunden el temor de un inminente mal, que puede ir, ya sea contra la persona o contra las cosas; 3. Fuerza, que debe recaer en las cosas. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 104 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Los elementos citados, se han estudio con anterioridad, por lo que no creo necesario profundizar más sobre los mismos. El robo es un delito que provoca resultados más graves que el hurto, pues no solo lesiona la propiedad, sino que la lesión se extiende a otros bienes jurídicamente protegidos como la vida y la seguridad física de las personas; y en su caso la integridad de las personas, cuando se hace uso de la fuerza sobre las mismas. La violencia contra las personas debe entenderse a toda violencia ejercida sobre cualquier persona que sea dueña o tenedora de la cosa que se pretende sustraer. La Violencia puede ejercerse antes del acto para facilitarlo; en el momento de cometerlo y después de cometido para procurar su impunidad. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 105 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Para que la amenaza constituya un elemento del robo simple es necesario que sea de tal naturaleza que infunda en el ánimo de la víctima el temor, aunque no el miedo, de que el agente lo haga objeto de un mal personal. La amenaza puede ser precedente o concomitante, produciéndose la primera si tiene por finalidad facilitar la sustracción; y la segunda si tiene por finalidad hacerla posible, consumarla. La amenaza posterior no es constitutiva de robo. La fuerza en las Cosas es el elemento objetivo del delito de robo. El sujeto activo, al sustraer las cosas ejerce fuerza, sea sobre la cosa misma para separarla del lugar en donde se encuentra, sea sobre los objetos que lo protegen o la guardan. Este elemento puede surgir conjuntamente o independientemente con la violencia o la amenaza sobre las personas. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 106 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 3.3.2Robo Agravado El Código Penal Ecuatoriano, considera una serie de hipótesis referidas al robo que tienen la virtud de agravar la pena señalada anteriormente señalada para el robo simple. Esta agravación tiene por causas diversas circunstancias referidas, ya a los resultados de las violencias; ya a los instrumentos o el lugar en el que se ejecuta el robo; ya a la forma adoptada por la fuerza en las cosas; ya a las circunstancias, o a los objetos de la sustracción necesarios para el paciente, o a la situación económica de la víctima; ya finalmente a la concurrencia de dos o más circunstancias agravantes. El Art. 552 de nuestro Código Penal establece.- “La pena será de reclusión menor de tres a seis años, si concurre alguna de las circunstancias siguientes: SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 107 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 1º. Si las violencias han producido heridas que no dejen lesión permanente; 2º. Si el robo se ha ejecutado con armas, o por la noche, o en despoblado, o en pandilla, o en caminos o vías públicas; 3º. Si se perpetrare el robo con perforación o fractura de pared, cercado, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus de las dependencias inmediatas; y, 4º. Cuando concurra cualquiera circunstancias de los números 2o., 3o. y 4o. del Art. 549”. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 108 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Cuando concurran dos o más de las circunstancias a que se refiere este artículo, la pena será de reclusión menor de seis a nueve años. Si las violencias han ocasionado una lesión permanente de las detalladas en los Art. 466 y 467, la pena será de reclusión mayor de ocho a doce años. Si las violencias han causado la muerte, la pena será de reclusión mayor extraordinaria de doce a dieciséis años.” Podemos observar, que realmente la regla general es la de la existencia de los robos agravados, y la excepción es la del robo simple, pues, las hipótesis consideradas por la ley penal para agravar el robo contemplan casi todas las circunstancias que son necesarias para ejecutar el robo, por lo que es muy raro SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 109 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO que dicho robo no se cometa con cualquiera o en cualquiera de esas circunstancias consideradas por la ley penal para agravar el robo. Se exige en esta clase de robo un poco más de aquello que se señaló para que exista el robo simple, pues se exige un daño mayor o una conducta más peligrosa por parte del agente activo. Analizaremos las diferentes circunstancias contempladas en la ley penal, que agravan el delito de robo, tomando en cuenta las siguientes circunstancias: Primera Circunstancia: Lesiones que no dejan lesión permanente; Hay tres aspectos a tomar en cuenta en la Ley, para determinar en que circunstancias puede existir lesiones permanentes: SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 110 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO a. El que hiriere o golpeare a otro, causándole una enfermedad o incapacidad para el trabajo personal, que pase de tres días y no de ocho, según señala el Art. 463 del Código Penal. b. Los golpes o heridas que han causado una enfermedad o una incapacidad para el trabajo personal que pase de ocho días y no exceda de un mes, según el Art. 464. c. Los Golpes o heridas que han causado una enfermedad o incapacidad para el trabajo que pase de treinta días y no exceda de noventa, según lo establece el Art. 465. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 111 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Segunda Circunstancia: “Si el robo se ha ejecutado con armas, o por la noche, o en despoblado, o en pandilla, o en caminos o vías públicas” Vamos a analizar cada una de las palabras contempladas en este caso: a. Se comprende que la palabra Arma: toda máquina, o cualquier otro instrumento cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar, herir o golpear aún cuando no se haga uso de él, señala el Art. 602. C.P. b. Robo cometido durante la noche es: El ejecutado en el lapso comprendido entre las siete pasado el meridiano y las cinco de la mañana, dice el Art. 592 C. P. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 112 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO c. En despoblado no define el Código Penal este término, pero se lo ha de entender el lugar en donde no hay gente. d. Es pandilla la reunión de tres o más personas, con una misma intención delictuosa, para la comisión de un delito, Art. 601 C.P. e. Caminos Púlicos son aquellos cuyo uso es público; el Ministerio de Obras Públicas lleva una estadística de todos los caminos públicos en el país. Art. 591 C.P. Tercera Circunstancia: “Si se perpetrare el robo con perforación o fractura de pared, cercado, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas”. Nuestro Código Penal analiza cada una de las palabras contempladas en este caso: SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 113 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO a. Se califica de Escalamiento, toda entrada en casa, patios, corrales o cualquier otro edificio, jardines, parques y cercados, ejecutada por encima de puestas, techos, murallas o cualquier otra especie de cercado; y la entrada por una abertura subterránea, o por balcones o ventanas, o por cualquier otra parte que no sea destinada para entrar legítimamente señala el Art. 599. b. Se reputa Casa Habitada, todo edificio, departamento, vivienda, choza, cabaña, aunque sea movible, o cualquier otro lugar que sirva para habitación. Se reputan dependencias de una casa habitada los patios, corrales, jardines y cualesquiera otros terrenos cerrados, así como los trojes, pesebreras, y cualesquiera SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 114 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO otros edificios contenidos en ellos, cualquiera que sea su uso, aun cuando formen un cercado particular dentro del cercado general. Los parques móviles, destinados a contener ganado en los campos, de cualquier modo que estén hechos, se reputan dependencia de casa habitada cuando están establecidos sobre un mismo espacio de terreno con las cabañas movibles u otros abrigos destinados a los guardianes. Así lo señalan los Artículos 593, 394 y 395 del Código Penal. Cuarta Circunstancia: Establece una pena de reclusión de tres a seis años si concurren las siguientes agravantes contempladas en el delito de hurto aplicadas al robo: 1. Cuando el robo se cometiere con ocasión de un incendio, explosión, SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 inundación, naufragio, 115 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO accidente de ferrocarril, asonada o motín, o aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o conmoción pública; 2. Cuando se tratare de herramientas, instrumentos de labranza u otros útiles, o animales de que el ofendido necesite para el ejercicio de su profesión, arte, oficio o trabajo; y, 3. Cuando las personas a quienes se robare fueren miserables o necesitadas, o cuando lo que se les hurtare fuere bastante para arruinar su propiedad. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 116 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Quinta Circunstancia: Se agravará la pena si concurrieren dos o más de las circunstancias a que se refiere el Artículo 552 del Código Penal. En esta caso la infracción de robo, debe haberse realizado por lo menos con dos de las siguientes circunstancias o más: violencias que han producido heridas que no dejen lesión permanente, con armas, por la noche, en despoblado, en pandilla, en caminos o vías públicas, con perforación o fractura de pared, etc., de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas. Sexta Circunstancia: Pueden concurrir las siguientes circunstancias que agraven el delito: a) Si las violencias han ocasionado una lesión permanente, esto es que los golpes o heridas han causado una enfermedad o incapacidad SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 117 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO física para el trabajo personal que pase de noventa días, o una incapacidad permanente para los trabajos a que has entonces se había dedicado habitualmente el ofendido, o una enfermedad grave, o la pérdida de un órgano no principal. b) Si de los golpes o heridas han resultado una enfermedad cierta o probablemente incurable o una incapacidad permanente para el trabajo, o una mutilación, grave, o la pérdida o inutilización de un órgano principal. Séptima Circunstancia: Puede darse el caso de que las violencias ocasionen la muerte, esto es si con ocasión o con motivo del robo da como resultado un homicidio. El robo con homicidio lo integran: SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 118 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO a) El atentado contra la propiedad y los bienes de otra persona, y, b) La supremacía de la idea de robo al homicidio. 3.3.3Robo Asimilado Se encuentra sancionado y tipificado en el art. 553 de Nuestro Código Penal, y manifiesta: “Se asimila al robo la sustracción de cosa ajena hecha con fraude y ánimo de apropiarse, aunque no haya violencias ni amenazas contra las personas ni fuerza en las cosas, si ha sido realizada en trenes, tranvías, autobuses, muelles, reuniones públicas u otras aglomeraciones. También se reprimirá con la pena que señala el Art. 552, la sustracción de objetos, implementos, materiales o cosas pertenecientes a instalaciones destinadas al SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 119 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO servicio de los Cuerpos contra Incendios y la compra fraudulenta de esos objetos, materiales o cosas. Esta clase de delito, establecido en el Art. 553 del Código Penal, rompe el sistema jurídico que venía manteniéndose en la represión del robo, pues la característica fundamental del robo es la sustracción fraudulenta de una cosa ajena que debe hacérsela con violencia o amenaza contra las personas, o con fuerza en las cosas. De conformidad con este artículo si se sustrae una cosa dentro de un tren, tranvía, autobús, etc., no es hurto sino robo. Seguramente la reforma implementada en nuestro Código Penal, por nuestros honorables legisladores, quienes en general desconociendo la ciencia del derecho, establecieron esta reforma dirigida a reducir o SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 120 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO cortar de raíz los hurtos cometidos en ciertos lugares, o sobre ciertas cosas. El robo asimilado, tiene dos incisos sin conexión alguna, asimila al robo una conducta que muchas veces sería únicamente hurto. El inciso segundo asimila al robo la sustracción de ciertas cosas que la ley supone que debe proteger de manera especial, para lo cual determina que constituye robo agravado conforme el Art. 552 C.P., sin que se especifique a cual de las pernas señaladas en el mencionado artículo se refiere. Se considera no solo a las sustracciones de dichos objetos, sino también a los que lo adquieren a sabiendas. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 121 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 3.4 APLICACIÓN DE PENAS Luego de haber estudiado los distintos tipos de robo, según nuestra Legislación Penal, nos adentraremos a establecer cual es la punibilidad del delito de robo, cuales son las penas establecidas dependiendo de las circunstancias que pueden agravar la pena. En el caso del Robo Simple (551 C.P.) se establece que el delito será reprimido con prisión de uno a cinco años y con reclusión menor de tres a seis años en los casos en que se perpetre con violencia contra las personas, tomando en consideración el valor de las cosas robadas. El precio o valor de las cosas sustraídas, influye en la mayor gravedad de la pena, y para la fijación de la misma, fundamentalmente en razón de que no es lo SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 122 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO mismo un robo de cosas valiosas, que otro de valor insignificante. Es necesario que en el proceso penal que se incoe por robo, las cosas sustraídas sean materia de avalúo, por parte de peritos técnicos en la materia, debiendo tomarse en consideración la situación económica del agraviado. De tal modo que conveniente que existan datos periciales respecto a la apreciación económica de los daños y perjuicios provenientes de la infracción, así como del valor del objeto sustraído, esto es penalmente para la imposición de la pena en la sentencia. En lo correspondiente a las penas aplicables al Robo Agravado y respecto a lo que expresamente se encuentra tipificado y sancionado en el Art. 552 de nuestro Código Penal tenemos que el máximo de la pena establecida en el Art. 551 del Código Penal, se aplicara al SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 123 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO responsable si concurre alguna de las siguientes circunstancias: - “Se las violencias han producido heridas que no dejen lesión permanente” - “Si el robo se ha ejecutado con armas, o por la noche, o en despoblado, o en pandilla, o en caminos o vías públicas”. - “Si se perpetrare el robo con perforación o fractura de pared, cercado, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas”. - “Cuando concurran cualquiera de las circunstancias de los números 2, 3 y 4 del Art. 549” SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 124 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO La pena será de reclusión menor de seis a nueve años cuando concurran dos o más de las circunstancias a que se refiere el Art. 552 del Código Penal. La pena será de reclusión mayor de ocho a doce años, cuando como resultado de las violencias perpetradas durante el robo se ha ocasionado una lesión permanente, esto es, una enfermedad o capacidad física de la victima que el certificado médico manifieste un periodo de tiempo de recuperación superior de noventa días. Esta enfermedad o incapacidad permanente debe afectar directamente a la victima en su desempeño profesional o laboral en el que hasta entonces se había dedicado el ofendido, lo mismo se aplica a la incapacidad o enfermedad resultante debido a la perdida de un órgano no principal. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 125 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO El Art. 552 – B Sanciona con reclusión mayor extraordinaria de ocho a doce años a quienes produjeren lesiones graves físicas o daños psicológicos a la victima o victimas. El presente Artículo resulta ser subjetivo en cuanto a la interpretación de lo que se debe entender por lesiones graves físicas, el Código Penal no lo define expresamente por lo que quedaría a la interpretación de las autoridades pertinentes, el establecer la gravedad de una lesión para que la califique y se imponga la pena invocada. En el caso del daño psicológico, quizás los legisladores deseaban referirse al trauma psicológico, término que es utilizado por la psicología, sin embargo resulta ser ambiguo puesto que no existe una forma o medida que establezca que tipo de “daño psicológico” es el necesario para que la autoridad pertinente tenga en consideración al momento de dictar sentencia SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 126 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Se aplicara la pena de reclusión mayor especial de dieciséis a veinticinco años, si como resultado de las violencias se causa la muerte de la victima, por consiguiente resulta un robo con homicidio. Como consecuencia de la dura realidad socioeconómica que vive nuestro país, ha ido surgiendo nuevas formas de cometer ilícitos, por lo que nuestro Código Penal se ha visto en la obligación de tipificar los mismos, este es el caso del llamado “secuestro express”, en el cual participan la mayoría de elementos que configuran el delito de robo a excepción del ánimo de apropiación del vehículo del cual ha sido despojado el conductor, automotor que sirve de móvil para el cometimiento de otros delitos. El Código Penal sanciona con la pena de reclusión menor ordinaria de tres a seis años en su Art. 552 – A, a los autores de dicho ilícito. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 127 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO En el caso del Robo Asimilado la sanción será de prisión de uno a cinco años y con reclusión menor de tres a seis años en los casos en que se perpetre con violencia contra las personas; es decir, se sancionará con la misma pena establecida en el caso del robo simple. Si la sustracción fuere de objetos, implementos, materiales o cosas pertenecientes a instalaciones destinadas al servicio de los Cuerpos contra Incendios además de la compra fraudulenta de esos objetos materiales o cosas, la pena será la establecida en el Art. 552 del Código Penal. Debido al avance tecnológico, han ido surgiendo delitos relacionados con la utilización de conocimientos informáticos y electrónicos. Nuestra legislación en concordancia con la realidad de un mundo cada vez más globalizado y sistematizado, ha incorporado las siguientes penas: SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 128 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Serán reprimidos con prisión de seis meses a cinco años y multa de quinientos a mil dólares americanos los que utilizaren fraudulentamente sistemas de información o redes electrónicas, manipulando los mismos, para la apropiación indebida de un bien ajeno, o para la transferencia de bienes, valores o derechos de una persona. Como agravante al delito manifestado anteriormente la pena será de prisión de uno a cinco años y multa de mil a dos mil dólares americanos, si emplea los siguientes medios: 1. Inutilización de sistemas de alarma o guarda; 2. Descubrimiento o descifrado de claves secretas o encriptadas; 3. Utilización de tarjetas magnéticas o perforadas; SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 129 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 4. Utilización de Controles o instrumentos de apertura a distancia, y, 5. Violación de seguridades electrónicas, informáticas u otras semejantes. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 130 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CAPÍTULO IV ANALISIS DEL ABIGEATO SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 131 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CAPÍTULO IV 4. 4.1. ANALISIS DEL ABIGEATO CONCEPTO Y NORMAS LEGALES El Abigeato o hurto de ganado es la sustracción o apoderamiento de ganado en el campo. En la generalidad de las legislaciones constituye una forma calificada (agravada) del hurto. El Abigeato es un delito de mucha antigüedad, considerando la economía primitiva, fundamentalmente agrícola y pecuaria, es de suponerse la importancia que para los pueblos tenía la defensa del ganado que a veces era el único medio de subsistencia. Para TISSOT tenía tanta importancia dicha defensa que en algunos pueblos, como el de Guinea, se asimilaba la sustracción del SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 132 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO ganado a la de un niño, pues se decía que así como el niño no podía solicitar ayuda en su defensa, tampoco podía hacerlo el animal, por lo que la pena para la sustracción del uno o del otro era la misma, la muerte. Etimológicamente Abigeato proviene de la voz latín “Abigeatus”, derivado de “ab agere” (echar por delante, arrear, aguijar), voz que se usaba para designar la forma material con el cual se consuma el hurto de los animales que no se cargan al hombro para llevarlos. Según nuestra legislación Ecuatoriana en el Código Penal, Título X, Capítulo III Del Abigeato Artículo 554 manifiesta: “El hurto o el robo de ganado caballar, vacuno, porcino o lanar, cometido en sitios destinados para la conservación, cría o ceba de los mismos, constituye el delito de abigeato, sin consideración a la cuantía del ganado sustraído”. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 133 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO El Abigeato se trata de un tipo especial. Posee dentro de sí las características del hurto o las del robo. Lo que le diferencia al tipo abigeato del hurto o del robo es el objeto sobre el cual recae la acción, pues la sustracción se trata de un objeto especial sustraído de un lugar especial. Es la sustracción o apoderamiento de ganado en el campo. Constituye una forma agravada del hurto. Recibe este nombre por el modo de la consumación del hecho, pues no se trata de apropiarse de los animales llevándose consigo, sino de arrearlos para que por sus propios medios se muevan en la dirección que se desea, aunque ahora, con los modernos medios de transporte, los cuatreros no arrean sino que cargan. Para mayor conocimiento del tema daré a conocer el significado de ganado, el cual me ayudará a identificar SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 134 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO más claramente el delito de Abigeato, así: el nombre de ganado designa la cosa que es objeto específico del delito. Ganado es un término genérico con el cual se hace referencia a determinadas especies de animales mansos, particularmente útiles para el hombre como factores de producción o como instrumento de trabajo. Son cuadrúpedos de cierta talla, que habitualmente viven formando grey, rebaño o manada y se apacientan en los campos. No entran, pues, en este concepto los bípedos, ni los cuadrúpedos menores, como los conejos, nutrias o perros, ni los de caza salvajes o bravíos que crecen y se reproducen espontáneamente en los campos. Es común distinguir el ganado mayor del menor. Corresponden al primero las siguientes especies: vacuna, caballar, asnal y mular; al segundo, la ovina, caprina y porcina. Suele discutirse si el empleo por la ley del término “ganado”, que es un nombre colectivo, implica que el SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 135 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO abigeato, para ser tal, debe recaer sobre una pluralidad de animales, y si es abigeato el hurto de un solo animal. Este problema existe, aunque la opinión dominante en la doctrina general es que basta el hurto de una sola bestia, porque el fundamento de la calificarte no radica en el número ni en el valor de la cosa, sino en la consideración del lugar donde se comete el hurto. No es abigeato, por no ser el hurto de “ganado”, el que sólo recae sobre los productos o sustancias extraídos de los animales, apoderamiento de éstos. sin que medie el Así, por ejemplo, el hurto de cerda, crin, lana, leche, pelo o cuernos. El abigeato requiere, no solo que el hurto sea de ganado, sino que éste se encuentre en el campo, debiendo recordarse, a este respecto, que en esa circunstancia de lugar reside el fundamento moderno de SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 136 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO la calificarte, la cual atiende a la dificultad de la custodia de los animales. Por lo tanto, campo es todo terreno situado fuera de radio poblado y de lugar habitado o de sus dependencias o recintos inmediatos. Entran en este concepto por ejemplo los terrenos de labor, los montes y bosques, las tierras de pastoreo, etc. Suele ser indiferente que se trate de campos abiertos o cerrados. Es preciso además de que el ganado esté en el campo, que haya sido dejado en él, vale decir, que se encuentre en el campo sin custodia. La custodia para excluir la calificarte de abigeato, debe ser ejercida por el hombre (pastor, guardián) en forma inmediata y efectiva, no bastando la seguridad buscada por otros medios materiales, como ataduras, empleo de perros guardianes, etc. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 137 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Algunas leyes exigen que el ganado haya sido dejado en el campo por necesidad otras, en cambio, no imponen tal condición, de suerte que en ellas el abigeato se configura cuando el ganado ha sido dejado en el campo incluso sin mediar la situación de necesidad. 4.2. ELEMENTOS QUE LO CONSTITUYEN He manifestado, que tradicionalmente al abigeato se lo ha concebido como una forma calificada del hurto. Se encuentra, pues, con este delito en una relación de especie a genero, lo cual significa que el abigeato lleva necesariamente en si todos los elementos caracterizantes del hurto, además de aquellos otros que lo especifican. Por tanto, es siempre apoderamiento de una cosa mueble (animal) total o parcialmente ajena; de donde se deduce que si el acto de ataque a la propiedad no es furtivo (es decir si es por ejemplo extorsivo o SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 138 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO fraudulento), lo mismo que si la cosa no es ajena, el abigeato no puede existir, aunque el hecho del agente recaiga sobre ganado y se realice en el campo. Sujeto Activo. Cualquier persona Sujeto Pasivo. Cualquier persona Bien Jurídico Protegido. La propiedad De acuerdo con el concepto imperante en el derecho moderno, los elementos esenciales del abigeato son: a) Que importe un hurto; b) Que recaiga sobre ganado; y, c) Que se cometa en el campo. Para otros autores son: SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 139 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO - Naturaleza de la cosa (ganado) - Lugar donde se comete la infracción (campo) - El ganado se encuentre sin custodia Al comparar los elementos que constituyen al abigeato, descritos por algunos doctrinarios, vemos que están íntimamente ligados entre sí, pues las dos clasificaciones que he hecho alusión, manifiestan que el hurto debe ser realizado en el campo, y la cosa a la que se refieren es el ganado. Según la Ley para que se declare el delito de Abigeato es necesario que concurran las siguientes y diversas circunstancias: 1. Que se hayan hecho presente todos los elementos constitutivos, sea del delito de hurto, sea del delito de robo; SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 140 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 2. Que la sustracción se haya realizado teniendo como objeto una clase especial de semovientes (caballar, vacuno, porcino o lanar, cualquiera que sea el número; y, 3. Que dichos semovientes se encuentren en un sitio especial, o sea, el destinado normalmente a la conservación, cría, o ceba del indicado ganado. Reunidas estas tres circunstancias es evidente que el delito de abigeato, de lege lata,, se ha cometido. El Artículo 554 del Código Penal comienza manifestando que” El hurto o el robo de ganado…”, circunstancia que exige la Ley Penal para la comisión del delito de abigeato, esto es, que el agente haya sustraído fraudulentamente un semoviente de los indicados por la Ley, con ánimo de apropiación, sea que dicha sustracción la haya ejecutado con o sin violencia o SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 141 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO amenaza sobre las personas, o fuerza en las cosas. Si faltara cualquiera de esos elementos constitutivos, ya no podrá hablarse de abigeato, pues no existe ni hurto, ni robo. Lo anterior es un ejemplo de cómo la Ley Penal, en un momento determinado, puede tomar una descripción legal típica como elemento constitutivo que, reunido con otros, crea un nuevo tipo independiente. Si el agente toma una vaca ajena con la exclusiva finalidad de ordeñarla, y luego devolverla al estado, no comete el delito de abigeato, pues falto en la sustracción el ánimo de apropiación. Considerando lo que establece nuestra legislación, no existe problema respecto a si el hurto o el robo de un animal constituye el delito de abigeato, pues la parte final del Art. 554 del Código Penal, en forma expresa se SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 142 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO refiere a que para la Ley Penal es indiferente si la sustracción ha sido de uno o de mil ejemplares. No se exige ni que el “ganado” se entienda como reunión de individuos, ni tampoco en el sentido de animales que no andan en rebaño, sino independientemente. Basta que la sustracción sea de un ejemplar de cualquier clase de ganado caballar, vacuno, porcino o lanar para que el delito se entienda consumado. Con lo dicho queda excluido de nuestra legislación como abigeato el hurto o el robo de cualquier otra clase de animales como perros, gatos, etc. Finalmente la sustracción fraudulenta de ganado caballar, vacuno, porcino o lanar con ánimo de apropiación, debe ser hecho desde el sitio destinado normalmente a la conservación, cría, o ceba del indicado ganado. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 143 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO 4.3. ANÁLISIS DEL ELEMENTO ESPECIAL Es de suma importancia para el establecimiento del delito de abigeato que la conducta dirigida a la sustracción se encuentre rodeada de todas las circunstancias que la Ley Penal exige para que se conforme el delito de hurto o de robo. Por tanto podría concluir diciendo que el delito de abigeato es un delito complejo de carácter especial por cuanto exige para su realización como elemento constitutivo la consumación previa de otro delito diverso, sea el hurto o robo de cosas especialmente señaladas las mismas que deben ser sustraídas desde determinado. El un sitio delito de también abigeato expresamente debe tener necesariamente como objeto ganado caballar, vacuno, porcino o lanar cualquiera que sea el número de cabezas sustraídas. Se trata de una clase especial de semovientes y la finalidad de la disposición legal es la SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 144 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO protección de esos animales que son útiles para el desarrollo económico del país. El ganado mayor o menor, como manifiestan algunas disposiciones legales extranjeras por lo general no se encuentran en sitios que les preste mayor protección contra las conductas antijurídicas por lo que la Ley Penal, dada la importancia económica que tienen dichos animales, los protege de manera especial. 4.4. CLASIFICACIÓN Para establecer una clasificación en el delito de Abigeato se debe considerar fundamentalmente lo que nuestro Código Penal reza en el Art. 554 “El hurto o robo de ganado…”, se observa claramente que hay dos características, por lo que al referirnos a la segunda particularidad (robo) el Abigeato se convierte en SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 145 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO agravado. Por tanto, en el Artículo 555 del Código Penal la sanción se establece claramente al manifestar: “”El abigeato será reprimido con la pena de uno a tres años de prisión, en caso de hurto; y de dos a cinco años, de prisión, en caso de robo.” Además de ello, en el Artículo mencionado anteriormente en su inciso segundo, el delito de abigeato es más agravante cuando el agente del delito reincide; así: “La reincidencia se castigará con el doble de dichas penas.” 4.5. EXCEPCIONES ESTABLECIDAS A FAVOR DE ALGUNAS PERSONAS EN LA APLICACIÓN DE PENAS EN EL DELITO DE ABIGEATO. Las excepciones de responsabilidad determinadas en el Art. 588 del Código Penal Ecuatoriano, menciona SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 146 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO que se aplicaran a los delitos de hurto, robo con fuerza en las cosas, recíprocamente se defraudaciones, causaren entre o daños los que cónyuges, ascendientes, descendientes o afines, en la misma línea; el consorte viudo, respecto de las cosas pertenecientes a su difunto cónyuge, mientras no hayan pasado a poder de otro; y los hermanos y cuñados, si vivieren juntos. Expresamente la ley no habla de excepción alguna para personas que participen en el delito de Abigeato, sin embargo, podemos manifestar que siendo un delito especial, posee dentro de sí las características del hurto o las del robo, bien podríamos aplicar por analogía lo manifestado por nuestra ley. El Art. 554 al definir al Abigeato sostiene: “El Hurto o el robo de ganado…” Lo que diferencia al tipo abigeato del hurto o del robo es el objeto sobre el cual recae la acción, pues la sustracción SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 147 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO se trata de un objeto especial sustraído de un lugar especial. Por lo tanto si el robo de ganado se realizare entre cónyuges, ascendientes, descendientes o afines en la misma línea, hermanos o cuñados, estos estarán exentos de responsabilidad penal y tendrán que responder únicamente por responsabilidad civil. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 148 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CAPÍTULO V SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 149 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CAPÍTULO V 5.1 ANÁLISIS COMPARATIVO Luego del Estudio realizado, podemos manifestar que tanto el Hurto, el Robo, y el Abigeato, participan de los mismos elementos constitutivos, esto es: Sustracción Fraudulenta; Sustracción de Cosa Ajena; Sustracción con Ánimo de Apropiarse, además la ejecución del delito recae sobre una cosa o bien inmueble. No hay forma de que pueda sancionarse a un individuo sin la participación conjunta de estas circunstancias, la diferencia y gravedad de la pena dependerá del tipo de delito, y de las circunstancias agravantes establecidas en nuestra ley. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 150 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO El valor de las cosas influye en la imposición de la sanción por parte de la Autoridad pertinente, a excepción del Abigeato que expresamente manifiesta que no se tomará en consideración la cuantía del ganado sustraído. Podría decir que hay contradicción en esta parte de la Ley, pues por un lado se habla del delito de Hurto o Robo de ganado, y en cada caso debería tomarse en cuenta el valor del bien, pues sería injusto condenar a una persona a tres o cinco años de prisión por haberse sustraído o robado un borrego. Nuestra legislación, acogiendo nuevas tecnologías sanciona en el caso del robo, la apropiación ilícita de bienes mediante la utilización de nuevas tecnologías, lo cual establece una nueva etapa, pues tradicionalmente estos delitos iban ligados a medios físicos y materiales, fuerza del agente o mediante la ayuda de armas o instrumentos que facilitaren la consumación del delito. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 151 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO No podríamos establecer a ciencia cierta si los medios informáticas constituyen una violencia física o moral, o elementos objetivos, pues carece de materialidad. El Hurto guarda una relación especial tanto con el Robo como con el Abigeato, pues doctrinariamente y según legislaciones internacionales, el robo constituye un hurto calificado u agravado, siendo el hurto el género, y el robo la especie; mientras que el abigeato se lo encasilla dentro del Hurto Rural o Campestre; es decir se configura la acción ilícita, si la sustracción se realiza sobre cosas o semovientes, eliminando este capitulo de la correspondiente norma penal. 5.2 PRINCIPALES DIFERENCIAS ENTRE LOS TRES DELITOS A lo largo de la Historia, las diferentes culturas se han preocupado por establecer una diferencia entre estos SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 152 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO tres tipos de delitos. En el Derecho Imperial Romano apareció el hurto como figura delictiva autónoma, separada de otras análogas con son el plagium o plagio; o el peculatus o peculado, entre otros, El Derecho Germánico diferencio claramente el Hurto (Diebstahl), del Robo (Raub), en cuanto a la apropiación ilícita de las cosas en forma clandestina o mediante violencia manifiesta. el sacrilegium, o hurto de cosas sagradas, la violatio sepulcri, o despojo de cadáveres, el abigeatus, o hurto de ganado, y por último, la rapinna, o hurto violento. Las penas establecidas para cada infracción variaban según el individuo responsable de la acción, si se trataba de un hombre libre las sanciones generalmente eran pecuniarias y proporcionales al valor de lo hurtado, por el contrario se aplicaban penas infamantes para los siervos u vasallos. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 153 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO En nuestra legislación penal, inicialmente constituían delitos autónomos, posteriormente formaron uno solo para una mejor aplicación de penas, sistema que fracaso rotundamente por lo que se volvió al sistema inicial estableciéndose entre las principales diferencias las siguientes: • El Abigeato se distingue principalmente del hurto y el robo en cuanto al objeto material de la infracción, que recae sobre el ganado; y en cuanto al lugar donde se comete, el campo. • El robo se diferencia del hurto por la apropiación de la cosa ajena mediante violencias y amenazas, o fuerza en las cosas. • Puedo decir que se necesita mayor astucia y malicia de parte de quién comete un delito de SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 154 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO robo y abigeato; que de quién comete el delito de hurto, pues, las figuras a la que nos referimos se basa con mayor violencia a las personas y a las cosas, el hurto puede darse aún cuando la persona no se encuentre presente o sin que se de cuenta el ofendido; incluso puede ser improvisado aprovechando las circunstancias, la necesidad, o confianza de las personas. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 155 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 156 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO CONCLUSIONES Partiendo de los conceptos estudiados, y de su evolución en el transcurso del tiempo, puedo manifestar que la Legislación Penal Ecuatoriana, no ha presentado una mayor variación en cuanto a la tipificación de los tres delitos contra la propiedad estudiados: Hurto, Robo y Abigeato, los elementos constitutivos de cada uno se han mantenido tanto en lo guardando subjetivo como en lo objetivo, concordancia con la doctrina, la jurisprudencia y otras legislaciones. La sanción por el contrario ha sufrido cambios orientados ha aumentar la pena, sobre todo en lo concerniente al delito de robo, como una medida que busca desesperadamente reducir los altos índices delictivos, como una especie de intimidación a quienes desafían la ley, en desmedro de la seguridad ciudadana. En el Capítulo del Robo, podemos observar la mayor cantidad de cambios ya que doctrinariamente y conforme consta expresamente en el Código Penal Ecuatoriano existen tres clases de robo: el robo simple, el robo agravado y el robo asimilado, posteriormente se SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 157 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO incluyen una serie de nuevas figuras y tipificaciones que necesariamente se deben encuadrar dentro de una categoría, o crear una nueva, por ejemplo en lo referente a la utilización de nuevas tecnologías, lo cual en otras legislaciones se denominan “delito informático” o “robo informático”, por lo que como conclusión diríamos que en nuestra legislación vigente es necesario una reforma que responda no solo a la realidad social y tecnológica actual de nuestro pías, sino también que siga una tendencia orientada a una nueva estructura o clasificación penal acorde a las concepciones actuales que van surgiendo en la sociedad. RECOMENDACIONES Nuestros legisladores mediante distintas reformas han tratado de ir “acomodando” nuestras leyes penales con las amplia gama de situaciones que se presentan en nuestra sociedad, y que siendo condenables e injustas, quedan en la impunidad pues los jueces aplicando el principio jurídico “No hay delito sin pena o norma que lo establezca”, con el cual los responsables quedan libres a pesar de haber cometido estos actos reprochables. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 158 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO Pienso que debe realizarse una adecuada codificación, cuyas normas estén orientadas no solo a una pena, sino a una adecuada investigación del hecho, un mejor proceso encuadrado dentro del debido proceso, de la celeridad y eficiencia, del respeto absoluto de los Derechos Humanos, normas orientadas a buscar una adecuada rehabilitación de los reclusos, a quienes se los discrimina aún después de cumplir con su condena; no ha existido tampoco una verdadera preocupación por estos centros llamados también “Escuelas del Crimen”, el estado los considera un gasto, mientras en otros países tienen verdaderos planes de productividad, desarrollo y rehabilitación de los reclusos, para ello se brinda los recursos necesarios. Doctrinariamente nuestro país no cuenta con muchos autores que traten sobre este tipo de delitos, existiendo una escasez que tiene que desaparecer a través de nuevos juristas que plasmen en sus obras nuevos conceptos, nuevos criterios, y estudios acerca no solo del tema estudiado sino sobre todo aquello que es trascendente y de vital importancia para la armonía de la comunidad. SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 159 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO BIBLIOGRAFIA CABANELLAS GUILLERMO “Diccionario Jurídico Elemental” 1998 CARNELUTTI FRANCISCO “El Delito” 1952 CÓDIGO PENAL ECUATORIANO VIGENTE CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL ECUATORIANO VIGENTE CÓDIGO PENAL ECUATORIANO 1999 ECHEVERRÍA ENRIQUE “Derecho Penal Ecuatoriano” 1958 GARCÍA JOSÉ. “Manual de Prácticas Procesales en los Juicios por Delitos contra la Propiedad” 1982 ITALL JERÓNE “Delito, Derecho y Sociedad: Causas Sociológicas del Delito” 1974 SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 160 UNIVERSIDAD DE CUENCA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO SIGUENZA MARCO “Tipos Penales: Parte Especial” 2003 TORRES EFRAÍN “Breves Comentarios al Código Penal” 1978 ZABALA JORGE. “Delitos contra la Propiedad”. 1988 ZABALA JORGE. “Proceso Penal Ecuatoriano” 1973 ZAFFARONÍ EUGENIO “Tratado de Derecho Penal” 1980 SANDRA ETELVINA GUAMAN QUILLE / 2007 161
