capitulo ii - Universidad Francisco Gavidia

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CAPITULO II
ANÁLISIS DE LA ACCION COMO TITULOS VALORES
2.0 Introducción capitular
Doctrinariamente se usa el término acción: a) como parte del capital social; b)
como derechos del accionista; y c) como título valor.
En este segundo capítulo interesa hacer un análisis de las acciones,
considerándolas como títulos valores, es decir, como “título necesario para
acreditar, ejercer y transmitir la calidad de accionista”.
La acción es un concepto fundamental de las sociedades de capital; y esa es la
razón de interés en el estudio de dicho concepto y su clasificación desde
distintos puntos de vista. Otro concepto que se aborda en este capítulo es el de
los accionista y el de capital social.
2.1 LAS ACCIONES COMO TITULOS VALORES.
Antes hemos analizado el conjunto de derechos de que es acreedor el titular de
una acción. Es un análisis de la acción como conjunto de derechos que
incorpora.
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A continuación vamos a referirnos al concepto de acción como Título Valor.
La acción analizada como un título valor, constituye un documento que
ampara un capital que una persona tiene invertido en una sociedad de capital.
Se trata de un título valor por excelencia, que nació exclusivamente para
servir a las sociedades de capital. Constituye un documento necesario para
ejercer los derechos que incorpora.
Por su calidad de título valor, una acción tiene las características generales:
incorporación, literalidad, legitimación y autonomía.
El artículo 144 del C. de C. define a las acciones desde el punto de vista de los
derechos del accionista y como título valor, al expresar así:
“La acción es el título necesario para acreditar, ejercer y transmitir la
calidad de accionista”.
A través de las acciones, como títulos valores, las sociedades de capitales se
ha convertido en instituciones jurídicas destinadas a recoger, concentrar y
organizar grandes masas de capitales.
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El art. 126 C. de C. dispone lo siguiente: “En las sociedades de capitales, la
calidad personal de los socios o accionistas no influye de modo esencial en la
voluntad de asociarse. Su capital se divide en partes alícuotas, representadas
por títulos valores llamados acciones.”
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2.2 CLASIFICACIONES DE LAS ACCIONES
Desde el punto de
vista de cómo sé
emiten y como
se traspasan.
a) Nominativas
Desde el punto de
vista de los derechos
que confieren al
Accionista.
a) Comunes u ordinarios
b) Al portador
CLASIFICACIÓN
DE LAS
ACCIONES
b) Preferidas, preferenciales
o de voto limitado.
Desde el punto de
vista
de
las
obligaciones
que imponen al socio.
Desde el punto de
vista de los derechos
patrimoniales que
Confieren.
(otros
títulos
a) Pagadas
b) Pagadoras
a) Bonos de fundador
(acciones de premio)
b) Bonos de trabajador
(acciones de trabajo)
de
c) Certificados de goce
participación)
(acciones de goce)
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2.2.1 DESDE EL PUNTO DE VISTA DE CÓMO SE EMITEN Y COMO
SE TRASPASAN. Es la clasificación contenida en el artículo 153 del
Código de Comercio.
a) Acciones nominativas. Son las que se emiten a nombre de personas
determinadas; se transfieren por endoso o por cualquier otro medio
permitido por la ley, seguido de registro en los libros que para tal efecto
lleva la sociedad emisora.
El Código de Comercio al respecto de las acciones nominativas dispone:
Art. 153: “Los títulos pueden ser nominativos o al portador.
Art. 154: “Las acciones amparadas por títulos nominativos son
transferibles por endoso o por cualquier otro medio previsto por el derecho
común, seguido de registro en el libro que al efecto llevará la sociedad.
Las acciones amparadas por títulos al portador son transferibles por simple
entrega material de los títulos.”
Como consecuencia de lo expuesto podemos afirmar que la legitimación para
el ejercicio de los derechos sociales que corresponden al accionista depende de
la inscripción del titular en el libro de registro que lleva la sociedad emisora, y
que la transferencia de las acciones nominativas exige la anotación de la
transmisión en el mismo registro.
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b) Acciones al Portador. Son aquellas que no se emiten a nombre de
persona determinada. Pertenecen a quien las posea y se transmiten por
simple entrega material. Son títulos de legitimación anónima, porque no
consta en ellos el nombre de su titular.
Concluimos que la legitimación en este tipo de acciones se adquiere por la
simple posesión del título sin ulterior requisito alguno.
En cuanto a su transferencia, sólo basta la entrega del título, facilitando su
circulación.
2.2.1.1
Criterios de
Distinción. Tres son los criterios que la doctrina
menciona para distinguir las acciones nominativas de las acciones al
portador:
a) Por la forma de emitirse: las nominativas indican en su texto el nombre
del titular de los derechos; las al portador, no hacen constar tal
determinación.
b) Por el modo de hacer constar su existencia: las primeras deben constar
en el libro de registro que lleva la sociedad emisora; las segundas no
requieren de tal anotación.
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c) Por su transferencia: las nominativas se transfieren por endoso y
registro. Las acciones al portador no requieren ni endoso ni registro.
2.2.2 DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LOS DERECHOS QUE
CONFIEREN AL ACCIONISTA
.a) Acciones Comunes u Ordinarias. Son aquellas que confieren igualdad de
derechos a todos los accionistas. Es posible observarla en aquellas sociedades
que han creado más de una categoría de acciones.
b) Acciones Preferidas, Preferenciales o de Voto Limitado. Se encuentran
reguladas en el artículo 159 y siguientes del Código de Comercio; y tal
como su nombre lo indica, confieren algunos derechos especiales a cierta
categoría de accionistas. Esos derechos especiales pueden consistir en
privilegios de carácter patrimonial o de carácter administrativo; aunque
es de hacer notar que nuestro código permite únicamente las que conceden
privilegio de carácter patrimonial y eso en lo relativo a dividendos, es
decir, que las acciones preferidas reguladas en nuestra legislación
garantizan un porcentaje de los dividendos y ese porcentaje se paga con
preferencia de las acciones comunes las cuales tendrán derecho a
dividendos del remanente que quede después de haber hecho efectivo el
porcentaje de aquellas.
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El otro tipo de acciones preferidas de que habla la doctrina son las que
confieren privilegios de carácter administrativo, en el sentido de que en las
juntas generales dan derecho a voto con un valor superior de accionistas de
acciones comunes.
En cuanto a lo de voto limitado se refiere, esto les viene en razón de que esta
clase de acciones sólo tienen voto en las juntas generales o asambleas
extraordinarias, pero no en las ordinarias. Al respecto el art. 160 del C. de C.
expresa: “Cada acción da derecho a un voto en las juntas generales; sin
embargo, en la escritura constitutiva se puede establecer la emisión de
acciones preferidas de voto limitado, las cuales no votarán en las juntas
ordinarias, sino en las extraordinarias exclusivamente.”
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2.2.3 DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LAS OBLIGACIONES QUE
IMPONE AL SOCIO
a) Acciones pagadas. Son aquellas que representan una parte del capital que
ha sido suscrito y que ha sido totalmente pagado.
b) Acciones pagadoras. Son las que representan una parte del capital que ha
sido suscrito pero que no ha sido pagado en su totalidad, es decir, que aquí
el socio es deudor de la sociedad.
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2.2.4 DESDE EL PUNTODE VISTA DE LOS DERECHOS QUE
CONFIEREN. Estos títulos se encuentran regulados en el Código de
Comercio como “OTROS TITULOS DE PARTICIPACION”.
a) Acciones de Premio. Nuestro código les llama BONOS DE FUNDADOR,
son documentos cuya naturaleza jurídica se discute. Algunos consideran
que son verdaderas acciones. En nuestro código se maneja la tesis de que se
trata de otros títulos, otro titulo valor distinto de las acciones que
incorpora un crédito en favor de su titular sobre los beneficios de la
sociedad. Los bonos de fundador llamados por la doctrina Acciones de
Premio, conceden al titular el derecho de participar en un porcentaje de las
utilidades de la sociedad. No representan parte de capital porque no están
amparadas por parte alguna y no confieren algún otro derecho.
Operan como una especie de premio que la sociedad otorga a los socios
fundadores.
b) Bonos de Trabajador. La doctrina les llama Acciones de Trabajo, conceden
un derecho a los trabajadores de la sociedad, de participar en un
porcentaje de las utilidades, esto después de haber cancelado las
respectivas utilidades o dividendos a los accionistas. Su finalidad es que el
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trabajador desempeñe con mayor eficiencia sus actividades, en ese sentido
se trata de una retribución por las actividades realizadas.
c) Certificados de Goce. La doctrina les llama Acciones de Goce. Esta especie
de documento se emiten únicamente cuando el contrato social lo permite.
Los tenedores de certificados de goce tienen derecho a participar de las
utilidades de la sociedad. Operan de la siguiente manera: se efectúa un
balance para determinar el valor real de las acciones, luego en Junta
General debe ser acordado el reembolso del valor de las acciones. Para la
amortización o reembolso se efectúa un sorteo, en el cual solo participan las
acciones que estén totalmente pagadas, las que resultan favorecidas son
anuladas. Se reembolsa su valor nominal y en su lugar
se emite el
Certificado de Goce con el cual participa de un porcentaje de las utilidades.
Estos certificados no conceden ningún otro derecho.
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2.3 OTRAS CLASIFICACIONES.
Además de las clasificaciones que se han hecho de las acciones, la doctrina
habla de otras clasificaciones, las cuales no están permitidas en nuestro
ordenamiento jurídico:
2.3.1 ACCIONES DE TESORERIA. Son acciones que la sociedad mantiene
como en un estado de suspenso, pues son acciones que no han sido suscritas
por nadie, forman parte de una reserva y son sacadas a la venta en caso de
que se necesite efectivo y se decrete el correspondiente aumento de capital.
2.3.2 ACCIONES LIBERADAS. Estas no están amparadas por ningún aporte,
se distribuyen en forma gratuita a las personas que de alguna manera
contribuyeron en la fundación de la sociedad.
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2.4 LOS ACCIONISTAS.
Se llama accionista al titular de una o más acciones.
El término socio es diferente en significado del de accionista, porque la
expresión socio es de contenido más general. Hay socios que son accionistas y
socios que no son accionistas.
El término socio le viene de sociedad, de la clase que sea; entonces con la
palabra socio comprendemos a los miembros de sociedades de personas y a los
de sociedades de capitales.
¿Cómo se prueba la calidad de accionistas?.
Si las acciones son nominativas se prueba por la inscripción en el registro de
accionistas. Si las acciones son al portador, mostrando las acciones.
El principal derecho de los socios frente a la sociedad es el de dividendos,
porque cuando una persona ingresa a una sociedad, su finalidad es participar
en los dividendos, si hay utilidades. Estas se determinan anualmente, al
momento de practicar el balance; y es una obligación que corresponde al
organismo encargado de la administración y debe someterlo a conocimiento
de la
Junta General Ordinaria de Accionistas.
La Junta es la que en
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definitiva, aprueba el balance y decide la distribución o no de los dividendos.
El Art. 223 C. de C. nos dice que es de obligatoriedad conocerlos en la junta
general ordinaria.
Cuando la sociedad no celebre la junta general, el accionista puede pedir ante
la junta directiva o ante el juez que se convoque a junta general. Art. 231, 232
C. de C.
¿Qué pasa con las acciones que no han sido pagadas? . Los dividendos de
éstas se pagarán en proporción a lo que han pagado. Las acciones pagaderas
son las que los suscriptores adeudan a la sociedad en una parte de su valor, a
éstas se les llama acciones suscritas, pero no pagadas en su totalidad.
En el caso de la cuota de liquidación, ¿quién determina la cuota que
corresponde pagar?. Le corresponde a los liquidadores.
Liquidadores : Son las personas nombradas para liquidar una sociedad. La
cuota de liquidación debe aparecer en el balance de liquidación.
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2.5 EL CAPITAL SOCIAL.
En toda escritura social debe existir una cláusula que haga referencia al
capital social.
El capital social ésta integrado por las aportaciones que hacen los socios.
El capital mínimo legal exigido a las sociedades anónimas lo establece el Art.
192 C. de C. La norma general es que el capital social debe mantenerse
estable. Toda sociedad siempre debe de anunciar su capital social, porque de
ésta manera sus acreedores o los que contratan con ella tienen conocimiento
de hasta cuanto es su capital. Ese anuncio se hace en el balance, en la
escritura de constitución, en las acciones y en libros especiales que llevan
algunas sociedades; por ejemplo, las sociedades anónimas de capital variable.
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2.5.1 AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL. Durante el funcionamiento de una
sociedad pueden ocurrir circunstancias que hagan incrementar o disminuir su
capital. Cuando el capital de trabajo no le alcanza para una inversión,
entonces la sociedad llama a los socios para incrementarlo. También por
necesidad puede ser otra razón de crecer, porque si no lo hace, la competencia
la extermina comercialmente.
Para garantizar a terceros acreedores de la sociedad o para garantizar a los
mismos socios, es necesario que tanto el aumento como la disminución se
sometan a una serie de formalidades.
El aumento de capital puede hacerse de dos formas:
1.- Por la emisión de nuevas acciones.
2.- Por la elevación del valor de las ya emitidas. Art. 173 C. de C.
El monto del capital está en proporción con el número de acciones y con el
valor de las mismas, y como consecuencia de esto, de las dos opciones
anteriores, en la práctica, se incrementa el número de acciones. Al aumentarse
el capital social debe hacerse nuevas aportaciones.
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El artículo 178 C. de C. regula las fuentes de donde proviene el dinero para
aumentar el capital de las sociedades.
Art. 178.- El pago de las aportaciones que debe hacerse por la suscripción de
nuevas acciones, puede realizarse:
I-
En efectivo o en especie; si la junta general hubiere aprobado
esto último, deberá fijar en qué consisten las especies, la
persona que ha de aportarlas y las acciones que se entregarán
en cambio.
II-
Por compensación de los créditos que tengan contra la
sociedad, sus obligacionistas u otros acreedores.
III-
Por capitalización de reservas o de utilidades.
La junta que acordare el aumento de capital establecerá las bases para
realizar las operaciones anteriores. Cuando el aumento de capital se realice
por compensación, su cuantía definitiva podrá
ser inferior a la cifra
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proyectada, si algún obligacionista o acreedor no acepta la conversión de su
crédito.
El pago de las aportaciones, por suscripción de las nuevas acciones, cuando es
en especie, la especie debe valuarse previamente. El valúo se hace de la forma
como lo indica el artículo 196 del Código de Comercio, es decir, por auditor
autorizado quien emitirá certificado del mismo el cual enviará en los tres días
hábiles siguientes de efectuado, a la Superintendencia de Obligaciones
Mercantiles, oficina que ejerce la vigilancia del Estado.
En el desarrollo y funcionamiento de una sociedad de capital, ésta puede
contraer obligaciones, volviéndose deudora. En caso de aumento de capital
social, la sociedad deudora puede ofrecer a sus acreedores, la cantidad de
acciones suficientes para cubrir su deuda; y si los acreedores aceptan,
entonces ocurrirá una compensación. La sociedad entregará acciones y el
acreedor extinguirá la obligación a cargo de aquella.
Como puede deducirse, esta forma de pagar las acciones sólo opera en el caso
de nuevas acciones surgidas del aumento de capital, o sea, cuando la sociedad
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ya ha operado. Igual cosa sucede en el pago por capitalización de reservas o
utilidades.
Las reservas y las utilidades son cuentas especiales que no forman parte del
capital social; pero por acuerdo de la Junta respectiva, dichas cuentas pueden
capitalizarse, es decir, volverse capital, aumentando éste y desde luego,
emitiéndose nuevas acciones por ese aumento.
Una cuarta forma de pago de aportaciones por la suscripción de nuevas
acciones es a través de la revalorización del patrimonio y el importe de éste se
acuerde que pase a la cuenta de capital. A esta forma de pago se refiere el
artículo 30, inciso 3º del Código de Comercio.
Cuando se aumenta el capital, por cualquiera de las formas mencionadas,
tiene que otorgarse nueva escritura donde conste el nuevo monto de capital.
Este instrumento se llama Escritura de Modificación y Aumento de Capital, y
debe inscribirse en el Registro de Comercio.
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2.5.1.1 Requisitos para emitir nuevas acciones. Requisitos para emitir nuevas
acciones:
1.- Todas las acciones deben estar totalmente pagadas. Art. 174 C. de C.
2.- Hacerse saber al público a través de una publicación, todo aumento o
disminución pero antes de publicarse debe acordarlo la Junta General
de Accionistas en sesión extraordinaria. Art. 176. C. de C.
Para que una asamblea pueda deliberar válidamente requiere, en primera
convocatoria:
1.- El quórum de las tres cuartas partes de la sociedad, por lo menos.
2.- Además del quórum debe obtenerse los votos favorables de las tres cuartas
partes de las acciones.
Todo aumento del capital es de interés especial para los socios, por eso debe
de publicarse por tres veces en forma alterna en el Diario Oficial y en un
diario de circulación nacional, como lo ordena el art. 486 C. de C.
La publicación es de interés para el accionista a fin de hacer valer el derecho
de preferencia que le confiere el art. 157 del C. de C., de suscribir acciones en
proporción a las que ya tiene, en caso de aumento de capital social.
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Al accionista que se le viole el derecho de preferencia podría exigir:
1.- Que la sociedad cancele las acciones suscritas en su perjuicio, por quienes
las adquirieron sin derecho y emita a su favor los títulos correspondientes.
2.- Que los accionistas administradores le vendan de sus acciones en una
cantidad igual a la que dejó de adquirir, por el mismo precio acordado para la
suscripción.
3.- Que le resarzan de los daños y perjuicios que sufriere.
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2.5.2 DISMINUCIÓN DEL CAPITAL Ya hemos dicho que el capital se
integra por el conjunto de valores de las aportaciones y éste tiende a ser fijo,
pero en ocasiones y de acuerdo a las circunstancias que se presenten puede la
sociedad aumentarlo o disminuirlos.
Cuando lo disminuye nunca puede ser menor de lo mínimo exigido por la ley,
que es de cien mil colones.
Las sociedades sólo están autorizadas a disminuir su capital cuando su
mínimo está arriba del mínimo legal.
El capital mínimo es:
a) Legal el que señala la ley en caso de Sociedades Anónimas cien mil
colones Art. 192 C. de C.
b) Estatutario o sea el acordado por los accionistas mayor al mínimo
legal.
La disminución tiene los mismos requisitos que se exigen para el aumento
(acuerdo de la Junta General Extraordinaria), el cual será valido si se toma
con las tres cuartas partes de las acciones en la primera convocatoria y hasta
con la simple mayoría, en la tercera convocatoria según los Art. 176 y 243 C.
De C.
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En el Art. 30 C. de C. se encuentran las formalidades para aumentar y
disminuir el capital. Otra de las formalidades requeridas es la publicación del
acuerdo, de suma importancia para socios y terceros.
Cuando es aumento de capital es para beneficiar especialmente a los socios
que no llegaron a la asamblea, y a través de la publicación puede ejercer su
derecho de preferencia.
En caso de disminución es importante para los acreedores que podrían salir
perjudicados Estos pueden hacer uso de lo establecido en el Art. 30 C. de C.
El plazo para oponerse es de 30 días contados a partir de la tercera
publicación. La acción que puede realizar el acreedor es la oposición a la
disminución del capital.
Mientras el juez no resuelva la oposición , la sociedad no puede otorgar la
escritura de disminución.
El Art. 182 inc. 1 C. de C. establece el requisito principal para disminuir el
capital, que es el de pagar todas las deudas antes.
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No obstante el mismo artículo dice que la sociedad puede disminuir el capital
sin consentimiento de los acreedores cuando su activo excede al pasivo en el
doble delas cantidades de la disminución acordada.