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Criterios generales para la afiliación
de vendedores y comisionistas al
Seguro Social
Acuerdo del Consejo Técnico 558/2005
C.P. Miguel Safa Navarro
Seguridad Social
A continuación comentamos los lineamientos que el Instituto Mexicano
del Seguro Social da a conocer, mediante acuerdo del H Consejo
Técnico No. 558/2005, sobre los criterios generales para la afiliación
al Seguro Social de los agentes de comercio, vendedores, viajantes,
propagandistas, impulsores de venta y otros semejantes, incluyendo a
los agentes comisionistas (comisionistas), mismos que deberán
orientar la actuación del personal de la dirección de incorporación y
recaudación, así como al de las delegaciones, incluyendo a los
encargados de llevar las auditorias correspondientes.
Serán sujetos de aseguramiento de conformidad con el artículo 12
fracción I de la LSS, los agentes de comercio, vendedores, viajantes,
propagandistas, impulsores de venta y otros semejantes, incluyendo a
los comisionistas, que ostenten con la persona a la que le prestan sus
servicios una relación laboral, cualquiera que sea el acto que le de
origen, entendiéndose por relación de laboral, la prestación de un
trabajo personal subordinado a dicha persona, mediante el pago
de un salario.
Relación de trabajo: Cuando la actividad es permanente, es decir,
que no únicamente intervengan en operaciones aisladas de la
empresa y exista la prestación de un trabajo personal subordinado.
Actividad Permanente: Cuando se lleve a cabo de manera habitual,
regular y ordinaria, ya sea por temporada, campaña o cualquier otra
modalidad y no en forma incidental, ocasional o esporádica.
También se considera que hay relación de trabajo, cuando los
comisionistas lleven a cabo personalmente y de manera subordinada
la ejecución de la prestación de los servicios encomendados por la
empresa con los cuales se beneficiara, es decir, que no se realicen a
través de terceras personas.
Los comisionistas serán incorporables al IMSS, si se da el elemento
esencial de la relación de trabajo que es la subordinación (dirección y
dependencia) a otra persona o empresa.
Subordinación: Cuando por parte de la empresa exista un poder
jurídico de mando correlativo a un deber de obediencia por parte de
los comisionistas que ejecutan la prestación de los servicios
encomendados por la empresa con los cuales se beneficiaran.
Existirá subordinación y por ende habrá una relación laboral, cuando
se presente la obligación de desempeñar por los comisionistas, los
servicios bajo la dirección de la empresa o de su representante de
acuerdo a pautas, políticas, directrices, normas, reglas establecidas
por la misma y de las que se desprende subordinación, además de
que también se considerara subordinación y relación de trabajo,
cuando la empresa tenga la facultad en cualquier momento dentro de
las horas de prestación del servicio, de mandar a los comisionistas
para el desarrollo de los servicios encomendados por la empresa y
correlativamente, estos tienen la obligación de cumplir con las
condiciones y exigencias de la empresa.
La relación jurídica de los comisionistas será de naturaleza laboral,
cuando aquellos carezcan de medios económicos propios para
establecerse por su cuenta y estén en cuanto a su acción, por lo que
se refiere a condiciones de venta, obligación de presentarse a rendir
cuentas y recibir mercancía, subordinados a las políticas y directrices
de la empresa.
Serán considerados trabajadores y por tanto incorporables al IMSS los
comisionistas cuyas características de prestación de servicio tengan
entre otros algunos de los elementos siguientes:
1. Que no puedan ejercer su actividad libremente por estar
sujetos a políticas, directrices u ordenes de la empresa que
impliquen subordinación.
2. Que tengan la obligación de proporcionar, procurar o concluir
para la empresa una cantidad determinada de negocios.
3. Que su energía de trabajo este subordinada a los fines de la
empresa.
De acuerdo a lo que ha concluido la doctrina, la legislación y el poder
judicial en el marco del derecho mexicano, en estricto sentido legal,
solo serán sujetos de aseguramiento los comisionistas laborales, es
decir, los que están expresamente así definidos en el Art. 285 LFT1 .
En contrario no serán sujetos los comisionistas mercantiles.
Es decir, ya se establece la figura de dos comisionistas diferentes:
1.
Los laborales: Los que son reconocidos como trabajadores de
la empresa, que están en nómina en virtud de que existe una
relación de trabajo por cumplir con las condiciones de
subordinación (sujetos de aseguramiento) y el acuerdo de
voluntades correspondientes.
2.
Los mercantiles: Los que están regulados por el código de
comercio y que no presentan ninguna de las características
establecidas en el Art. 12-I de la LSS es decir, no son
trabajadores.
Cuando el prestatario o contratante de los servicios niegue la relación
laboral, manifestando que los comisionistas no son trabajadores,
deberá demostrar la o las excepciones establecidas en el Art. 285 de
la LFT, por lo que si encuadran en lo dispuesto en el Art. 12-I de la
LSS, el IMSS presumirá la existencia de una relación de trabajo y el
patrón deberá desvirtuar la presunción del Instituto, lo cual puede ser
de la siguiente manera:
●
●
Cuando los comisionistas no lleven a cabo personalmente las
operaciones.
Cuando intervengan únicamente en operaciones aisladas
Sin embargo, si el patrón niega la existencia de esa relación laboral en
forma lisa y llana con base en el CFF2 , corresponde al IMSS aportar
las pruebas necesarias para evidenciar la relación laboral que se
presume, es decir, que la prestación de los servicios es de carácter
laboral.
Tocara al patrón la carga de la prueba si su negativa contiene alguna
afirmación expresa o si desconoce la presunción legal que el IMSS
tiene a su favor en los términos del CFF, debiendo el patrón probar
que los comisionistas no están subordinados o sólo intervienen en
operaciones aisladas o no llevan a cabo personalmente dichas
operaciones.
Es importante mencionar, que en caso de que el patrón niegue la
existencia de la relación laboral con los comisionistas y el IMSS
posteriormente pruebe lo contrario, será considerada causa penal.
Es importante aclarar que la aplicación de estos criterios son de
aplicación normativa por parte de los funcionarios de las áreas de
auditoria del IMSS en consecuencia, no conllevan una aplicación
obligatoria por parte de los sujetos, patrones y demás sujetos.
Las resoluciones de la autoridad que constituyan situaciones jurídicas
diferentes a lo dispuesto en ley, basadas o no en estos lineamientos
normativos o cualquier otro, serán impugnables en las instancias
jurisdiccionales correspondientes.
Sin embargo es muy importante y valioso conocer el criterio que
aplicara la autoridad ante este tipo de circunstancias.
1 LFT. Ley Federal del Trabajo.
2 CFF. Código Fiscal de la Federación
Este boletín ha sido preparado cuidadosamente por los profesionales de
Ernst & Young, contiene comentarios de carácter general sobre la aplicación
de las normas fiscales, sin que en ningún momento, deba considerarse como
asesoría profesional sobre el caso concreto. Por tal motivo, no se
recomienda tomar medidas basadas en dicha información sin que exista la
debida asesoría profesional previa. Asimismo, aunque procuramos brindarle
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