partida de sea aprobado judicialmente aprobación sería necesaria

CONSULTA
465
correspondiente
defunción; b) en
testimonio de la partida de
de resultar necesario el
caso
acrediten", pero sí debe cumplir
con
gencias formales del Registro de
Comercio.
contrato de disolución si sería necesario que
compareciera en el mismo el cónyuge supérs
Respecto
a
los
las exi
otorgantes de dicho docu
tite de la socia fallecida por sí y en representa
ción de su menor hija, en ejercicio de la patria
mento, la ley establece un concepto amplio,
admitiendo que el mismo puede ser suscrito
potestad y, c) si es necesario que el balance en
base al cual se abonará la participación social
por "cualquier interesado" Por lo tanto en
tendemos que no es necesaria la participación
sea
aprobado judicialmente y en caso afirma
aprobación sería necesaria para
ni del
tivo si dicha
el
de la disolución
otorgamiento
cónyuge supérstite
redera
ni de la
menor
he
dicho documento, pudiendo váli
damente ser suscrito por los socios que conti
parcial.
núan
opinión del suscrito, en el caso plan
teado es de aplicación lo dispuesto por los
socios en el contrato social de constitución, ya
en
en
la sociedad.
En
En cuanto al
mismo
que en el caso de sociedades de responsabili
dad limitada el principio es que las mismas no
do por ambas partes, deberá someterse
bación judicial.
rescinden
parcialmente por causa de muer
te o incapacidad de un socio (art. 235 de la Ley
N° 16.060), salvo disposición legal o pacto en
contrario (art. 144 de la Ley N° 16.060). En este
caso, precisamente, existe un pacto en contra
se
rio
La Comisión de Derecho
obliga
María Wonsiak de
momento del fallecimiento y
los socios restantes
a
la modificación
me
el Registro Nacional de Comercio
(arts.
Haskel, aprueba el infor
que antecede.
del contiato que, para que surta efectos frente
a terceros, deberá instrumentarse e inscribirse
en
Comercial, inte
grada por los Escribanos Emilio Susena, Ma.
del Pilar Granja, Ma. del Carmen Acuña y
llecido. Esta rescisión produce efectos entre las
a
apro
Informante
propio contrato, que establece la res
parcial del contratarespecto al socio fa
partes desde el
a
Esc. Emilio Susena
el
en
cisión
balance, entendemos que el
necesario para el otorgamiento
de la disolución parcial y solo si no es acepta
no es
Esc. María Wonsiak de Haskel
Coordinadora
145
y 10 de la Ley N° 16.060). Este instrumento
no necesariamente debe ser un contrato de di
Aprobado por unanimidad por la C.D. de
la A.E.U., Acta 2654, de 4 de octubre de 1999,
parcial de sociedad, en tanto la ley
habla de "documento o documentos que la
solución
Expediente 19.732/999.
3.2.3 SOCIEDAD ANÓNIMA. CONTRATO CONSIGO MISMO. MANDATO VERBAL
En el caso,
en
virtud de
estatutarias de la sociedad
dad anónima
ser
anterior
anónima,
es
a
la
Ley
válida la
N° 16.060 y
Uruguay
Ver consulta
publicada
se
expida
en
(*)
cuanto
se
refiere
a
la
materia
antecedentes
Se solicita que la Comisión de Derecho
Comercial de la Asociación de Escribanos del
(*)
disposiciones
representada por dos directores enajena a uno de ellos un inmueble.
A) La consulta formulada
sus
las
compraventa por la cual la socie
INFORME DE LA COMISIÓN DE DERECHO COMERCIAL
y
a
en
pág.
446.
comercial, respecto de las exigencias
legales para la validez de la compraventa de
inmueble entre una sociedad comercial dos
y
de sus propios representantes estatutarios a
466
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 85
nombre
propio, en el régimen anterior de la
N° 16.060 y de acuerdo con las circuns
tancias.
a) Situación anterior
a
Ley N°
la
Ley
en
La situación
actual, según la información
que proporciona el consultante, tiene por an
tecedentes los actos jurídicos que se relacio
nan a
continuación.
el 4 de mayo de 1970 entre
J.S.JM. —vendedor— y "R S.A." —compra
dora
representada esta última según man
dato verbal que consta en la escritura por el
otorgada
...,
b) Compraventa del referido bien otorga
da el 5 de abril de 1983 entre "R S.A." —ven
dedora
representada por N.K. y W.A., inte
del
Directorio de la referida sociedad
grantes
y N.K.
—
e
disposiciones
alguno aplicable para
preveían precepto
ocupa, a
sí la regula expresamente.
Asimismo,
en
de la situación
cuanto
las circunstancias
a
planteada,
se
contrapusieron
argumentos de dos posiciones diversas: por
un lado,
quienes consideraban que se aplica
ban las
normas
del "contrato
consigo mismo"
y, por otro lado, los partidarios de la aplica
ción de las teorías "organicistas" para el aná
lisis de la organización societaria.
H.G.
/.
"Contrato
consigo
la cual
constitución y la
táneamente, actúa
correspondiente legalización.
de acta de reunión del Directorio
de "R S.A." del 20 de diciembre de 1973, se
gún la cual se designa presidente a N.K., vi
cepresidenta a H.G.
y pecretario
a
enajenación del
bien que realizan los señores N.K. y H.G., sur
giendo el problema de la validez de la com
praventa realizada
en
el año 1983
a
título
de realización
un "contrato
consigo mismo". Parten de la
consideración que el administrador societario
es un mandatario de la sociedad comercial.
A consecuencia, recurría al reglamento de
que contiene el artículo 2070 del C
figura
Civil
la
adquirente
como
de
la
plantea
como
del mismo bien,
W.A., quie
órgano.
se
en
persona actúa como director de una
sociedad anórüma enajenando un bien y, simul
además, únicos integrantes del refe
Actualmente
"
una
personal
d) Copia
mismo
Parte de la doctrina calificó la situación
de R, el 2 de julio de 1968, en cuya fotoco
pia luce inscripción registral en el lugar de
ca
rido
no
la situación que nos
diferencia de la normativa actual que
c) Estatutos de "P. S.A.", sociedad consti
tuida bajo las normas jurídicas de la Repúbli
nes son
16.060,
mente en el C de Comercio uruguayo de 1867,
modificadas y complementadas por una va
riada y numerosa normativa posterior. Las
—
señor N.K.
1999
Respecto a las sociedades anónimas, regían
tal época las normas contenidas original
referidas
a) Compraventa del bien inmueble padrón
N°
(7-12),
en
función
(el
C de Comercio
no
recoge
una
solu
ción
semejante). En este caso, se establece una
prohibición para evitar la colisión entre el in
terés del mandante y el del mandatario, y el
no
podrá constituirse en co-con-
mandatario
de la calidad de directores de la sociedad ven
trafante
dedora que los
ción expresa (Vé. Gamarra, Jorge, Tratado de
Derecho Civil Uruguayo, 1. 1, Montevideo: ed.
compradores
tenían simultá
neamente.
a menos
que
se
le confiera autoriza
Amalio Fernández, 1957,
B) El planteo doctrinario de los
pág. 22).
temas
que involucran esta consulta
En este caso,
una
autorización expresa,
aun
genérica y previa, estaría superando las posi
Tal
como
consulta, los
surge de los antecedentes de la
bles observaciones
actos
acto.
tuvieron lugar
régimen
ma
con
jurídicos
antelación
por
te la situación.
su
que
ocupan
a la
vigencia del
en
cuanto
a
la validez del
N° 16.060. Esta últi
Coinciden en esta tendencia y analizan esta
parte, reguló expresamen
posición los Profs. Eugenio Cafaro y Santiago
actual de la
norma,
nos
Ley
Carnelli
(Vé. "El denominado
contrato
con-
CONSULTA
467
sigo mismo", en Anuario de Derecho Civil Uru
guayo, t. X, doctrina, Montevideo: EC.U., 1981,
págs. 266-270) y el Prof Roque Molla (Vé
"Contrato consigo mismo", en Rev A.E. U, t.
80, nos 7-12, 1994, págs. 305-306 y 375-378,
Expedientes 17.505/97 y 18.335/98).
t.
b) Régimen de la Ley N" 16. 060
74, Número Extraordinario, Montevideo,
1988, págs. 441-451).
ii Teorías
En nuestra
ley vigente,
se
aplican los
arts.
388, particular a las sociedades anónimas, y
84, de la parte general, al cual nos remite el
"organicistas"
primero.
Por otra
parte, desde mediados
generalizó el planteo
tas
en
materia
la clásica
de las teorías
societaria, que
se
de
siglo se
organicis
enfrentaron
a
posición francesa
representantes de
que veía en los
la sociedad a mandatarios.
De esta forma, combinando la solución de
ambas normas, cuando un administrador ce
lebra un contrato con la sociedad que se rela
cione con la actividad normal de la sociedad,
iguales condiciones que los terceros, debe
ponerlo en conocimiento de los accionistas
en la
próxima asamblea. Sin embargo, tratán
en
En la doctrina nacional el Prof. Rodolfo
Mezzera Alvarez sostuvo que era
inaceptable
la asimilación de directores y mandatarios,
desarrollando la teoría organicista respecto de
la estructura de la sociedad anónima (Vé. Mez
Rodolfo, Curso de Derecho Comercial, t. II,
vol. II Sociedades anónimas, limitadas coo
y
zera,
rá
dose de
director,
en sociedades
que tienen
el director que se encuen
tre en tal situación deberá comunicarlo al di
rectorio.
un
órgano colegiado,
-
perativas, Montevideo, Acali, 1976, págs. 63 y
ss.). Esta posición también la sostuvo el Prof.
tos de
Sagunto Pérez Fontana, Manual de sociedades
anónimas, Montevideo, F.C.U., 1983, pág. 144).
sociedades anónimas, rige para el caso
que se
trate de un acto que no sea de la actividad
La autorización
previa,
en
materia de
ac
administradores y representantes de las
normal de la
dos autores, la corriente orga
nicista, claramente predominante, determina
que cuando actúa un representante no existe
Según estos
relación de mandato entre éste y la socie
sino que está manifestándose la volun
tad social en la vida jurídica
y económica
mediante la actuación natural del órgano com
sociedad, y tratándose de una
sociedad anónima, deberá ser concedida
por
la asamblea de accionistas.
El inciso 2° in fine del art. 84,
una
dad,
petente para relacionarse
Ahora bien,
aun
con
cuando
sanción para los actos
de dicha
norma
no
estamos ante
La solución actual
impone dirimir el sig
nificado de "actividad normal" de la socie
situación jurídica de esta naturaleza, pue
de existir un conflicto de intereses entre la
do
sociedad y el soporte físico del órgano de ad
razón por la cual el moderno
nariamente
ministración,
se
ha
que "serán absolutamente
nulos"
terceros.
una
derecho societario
dispone como
otorgados con violación
encargado
del tema.
dad, tal
como
explica el Prof. Ernesto Eduar
Martorell para el caso del art. 271 de la
Ley argentina N° 19.550, que contenía
origi
una
referencia
análoga.
Para la
doctrina "encuadraban dentro de esta
catego
aquellos actos que la sociedad ejecutaba
habitualmente conforme a su objeto social"
ría
iii. Posiciones anteriores de la A.E. U.
Esta diversidad
las
posiciones doctri
narias se reflejó asimismo en las diversas opi
niones sostenidas en las consultas respectivas
ie la Asociación de Escribanos del Uruguay,
}ue atendieron diversos argumentos según las
drcunstancias de los casos analizados (Vé.
Rev A.E. U, t. 74, nos. 1-6, 1988, págs. 170-172;
en
(Vé. Martorell, Ernesto Eduardo, Sociedades
Anónimas, Buenos Aires, ed. Depalma, 1988,
pág. 367). Actualmente, fue reformada esta
disposición por
Más
la
Ley N°
claramente,
22.903.
la Prof. María Wonsiak
criterio para la determinación
de la "actividad normal" de la sociedad el
adopta
como
468
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 85
análisis de la "nota de
habitualidad", por no
necesariamente coincidentes las activida
des enumeradas en el
objeto social con aqué
ser
llas que efectivamente realiza la sociedad (Vé.
Wonsiak, María, "Estructura orgánica de la
de esta sociedad,
(7-12),
1999
que esta sociedad esté
interesada, y ningún contrato, acto o tran
sacción de esta sociedad con cualquier per
en
personas, firmas o sociedades anóni
afectado o invalidado por el hecho
sona o
mas, será
Sociedad Anónima. Asambleas. Administra
ción y representación" en Manual de socieda
des comerciales, t. II, Montevideo, ed. A.E.U.,
de que cualquier director
sociedad es parte o son
1992, pág. 281).
ción
o
directores de esta
partes de, o están
tal contrato, acto o transac
de cualquier modo relacionados con
interesados
o
en
tal persona o personas, firmas o asociación,
y todas y cada persona que lleguen a ser di
c) La situación planteada
rector de esta sociedad
Por el momento de
el acto
producido
jurí
dico que nos ocupa
año 1983
hemos de
analizar las circunstancias de hecho a la luz
de las posiciones imperantes en su momento
—
—
,
quedan por el pre
cualquier responsabilidad
modo pudiera existir por con
sente relevadas de
que de otro
tratar con la sociedad
de
mas o
resadas"
tacar, cláusulas segunda, octava y décima, que
transcribimos en cuanto interesa al asunto que
nos
ocupa.
mente
segunda del referido Estatuto
estipula el objeto social, que es de carácter
sumamente amplio y en el cual se incluye ex
presamente dentro de "los objetos para los
cuales
se
organiza la sociedad" a"
vender, arrendar
enajenar bienes
o
comprar,
adquirir
o
raíces ...".
La cláusula octava establece la
de la
...
de otro modo
regulación
estar inte
La cláusula
y
La cláusula
beneficio de sí mis
o sociedad en la
cualquier
cualquier modo pudieren
y teniendo en cuenta determinadas disposi
ciones del contrato social que pasamos a des
cual de
en
firma
el
en
enajenar
ner
segunda, que incluye expresa
objeto la posibilidad de adquirir
bienes libremente,
que la mencionada
permite soste
constituye una facul
tad expresamente aprobada por los accionis
tas y, por tanto, conocida por estos.
Asimismo, la amplitud de facultades con
a la Junta Directiva,
órgano de admi
nistración y representación de "P. S.A.", re
ferida
frenda la
legitimación
proceder
a un
acto
de los directores para
el de 1983.
como
Junta Directiva, órgano de representa
ción de la sociedad y
de dicha cláusula
sus
facultades. Al final
establece que "La Junta
Directiva, por lo tanto, tendrá control absolu
to y facultades de administración y disposi
se
Sin
embargo, todavía no es suficiente para
regularidad del acto que
admitir sin reparos la
se
estudia, al amparo de los preceptos que sos
tienen los
partidarios de aplicar a esta situa
disposiciones del "contrato consigo mis
completa de los negocios de la sociedad
y podrá, sin intervención de los accionistas
otorgar en fideicomiso, pignorar, hipotecar o
ción
vender los bienes muebles
Para ello corresponde valorar que la cláu
sula décimo opera como una suerte de "au
torización" general (de gran amplitud) y
previa de la contratación del o de los sopor
ción
o
inmuebles de la
compañía para garantizar el cumplimiento de
sus
obligaciones, y vender o permutar los ac
tivos de la sociedad".
mo".
tes físicos del
Finalmente, la cláusula décima establece:
"Ningún contrato
u
otra transacción entre la
sociedad y cualquier otra sociedad será afec
tado o invalidado por el hecho de que cual
quier uno o más de los directores de esta so
ciedad esté
rector
o
o
estén interesados en, o es di
o directores o dignata
dignatario,
rios de tal otra
sociedad, y cualquier direc
directores, por sí solo o conjuntamente,
podrá formar parte o partes de, o estar inte
resados en cualquier contrato o transacción
tor
representación
sonal
con
órgano
la sociedad misma. En mérito
de
los
de administración y
a título
per
de la sociedad
a
de la
quienes participan
argumentos
posición antes referida, se estaría cumplien
do con la exigencia legal de autorización del
sujeto "representado" y, por lo tanto, no se
vulneran las disposiciones legales aplicables
al
caso.
o
Por otra parte, para quienes sostienen la
al caso de las doctrinas orgarücis-
aplicación
CONSULTA
469
tas, esta situación
no
merecería
objeciones
expresas.
En
definitiva, estimamos
que la situación
que se plantea en esta consulta no merece
observaciones en cuanto a la regularidad del
punto de vista
del derecho societario, sin
que
en relación con el
punto
la validez de la escritura de
que nos ocupa
de
inmueble
del año 1983.
compraventa
resulte vulnerable
—
—
Esc. Beatriz
Bugallo
Informante
La Comisión de Derecho
Comercial, inte
grada por los Escribanos María del Carmen
Acuña, Beatriz Bugallo, Sandra Aquines y
María Wonsiak de Haskel,
que antecede.
aprueba
el infor
me
Esc. María Wonsiak de Haskel
Coordinadora alterna
Aprobado por unanimidad por la C.D. de
la A.E.U., Acta 2666, de 21 de diciembre de
1999, Expediente 19.774/999.