Licencia Laboral por Adopción

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INFORME LEGAL
Licencia Laboral por Adopción
Ludmin G. Jiménez Coronado
Abogado - Maestría en Gestión de Alta Dirección
Miembro del Staff Interno de la Revista
Actualidad Empresarial
SEGUNDA QUINCENA - ENERO 2006
1. Introducción
Se suele designar con la denominación
de "régimen legal de la prestación laboral" al conjunto de normas que se refieren
a los aspectos de la relación vinculados
con los horarios de trabajo, pausas (diarias, semanales, anuales), condiciones
ambientales, y las relacionadas con la labor desarrollada por todos los trabajadores en distintos regímenes.
La norma laboral destinados a flexibilizar
el cumplimiento de la jornada laboral ha
adoptado por regular determinados mecanismos. Entre ellos, ha establecido límites máximos en la jornada para que el
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INSTITUTO PACÍFICO
cumplimiento de ella no comprometa la
salud de quienes la efectúen. Se restringe el principio de autonomía de la voluntad, cuya aplicación práctica en el campo
del trabajo se tradujo en horarios
agobiantes y en ambientes insalubres que
debían cumplir hasta los menores y las
mujeres.
El Derecho Laboral propone como objetivo lograr que la relación de trabajo se
preste en condiciones dignas para la persona. En tal sentido, se posibilita que el
trabajador mismo se niegue a realizar la
labor cuando se le exige la prestación sin
que se observen las "pausas y limitaciones a la duración del trabajo", no se cumplan las disposiciones legales sobre higiene y seguridad o se le exijan prestaciones que pueden traer daños a su salud
psicofísica o deterioren su dignidad como
persona. Estimamos que sigue vigente el
deber de seguridad en todo contrato y
mucho más en el laboral, dado el carácter personal de la tarea a cargo del trabajador.
Sin embargo, a parte de lo descrito en párrafos precedentes, la norma laboral también se aplica en el supuesto de gozar de
licencias remuneradas para fines de realizaciones personales; es decir, como la del
cuidado de un recién nacido o también en
la familiarización con un niño adoptado,
norma que tiene importancia en este último caso, ya que su naturaleza hace que se
tenga un contacto afectivo con la persona
que pertenece a un seno familiar nuevo,
con costumbres y ritmos de vida distintos
y, sobre todo, con la voluntad de experimentar sentimientos paternales.
El propósito de este artículo es justamente exponer los alcances de la Ley N.º 27409
Ley que otorga Licencia por adopción, y
poder ver algunos alcances laborales que
tiene esta figura de la adopción.
ÁREA LABORAL
2.1 La Licencia remunerada con Goce
de Haber
De acuerdo con la obligación que contrae el empleado en virtud del contrato, tiene que poner su capacidad laboral a disposición de la otra parte,
que puede emplearla en la realización
de actos, ejecución de obras o prestación de servicios.
La "jornada de trabajo es todo el tiempo durante el cual el trabajador esté a
disposición del empleador en tanto
no pueda disponer de su actividad en
beneficio propio", lo cual incluye "los
periodos de inactividad a que obligue
la prestación contratada, con exclusión
de los que se produzcan por decisión
unilateral del trabajador".
Se computa como tiempo de labor el
que transcurre mientras el trabajador
no disfrute de él por haberse puesto a
disposición del empleador. El trabajador "permanece a órdenes", sea porque se ha interrumpido la labor o está
de guardia (activa o pasiva), por lo cual
no puede "disponer de su actividad en
beneficio propio". No se incluye el tiempo en que el empleado permanece por
propia voluntad en el establecimiento
o en el comedor del mismo mientras
almuerza, cena o merienda. Se incluye
dentro de la jornada los momentos
de descanso que median en el desarrollo de la tarea a fin de "reponer fuerzas", para tomar un rápido refrigerio,
o de espera mientras "se condiciona"
el instrumental de trabajo. La distribución de las horas de labor, comprendida dentro de la facultad de dirección, es atribución del empleador, así
como la "diagramación de los horarios", sea por el sistema de turnos fijos
o bajo el sistema rotativo del trabajo
por equipos, para lo cual no se requiere "previa autorización administrativa";
sino que basta "hacerlos conocer mediante anuncios (carteles) colocados
en lugares visibles del establecimiento para conocimiento público de los
trabajadores".
En conclusión, podemos señalar que
en la licencia con goce de haber, existe
una suspensión de la obligación de la
prestación de trabajo; pero subsiste
las obligaciones del empleador para
con su trabajador. Caso contrario, en
las licencias no remuneradas, se mantiene un vínculo laboral pero se restringe ciertas obligaciones de una de
las partes (empleador) de pagar una
remuneración.
2.2 El Proceso de adopción
La Adopción es una medida de protección al niño y al adolescente por la
cual, bajo la vigilancia del Estado, se
establece de manera irrevocable la re-
lación paterno-filial entre personas
que no la tienen por naturaleza. En
consecuencia, el adoptado adquiere
la calidad de hijo del adoptante y deja
de pertenecer a su familia consanguínea.
La oficina de Adopciones de la Gerencia de Promoción de la Niñez y la Adolescencia del PROMUDEH es la institución encargada de tramitar las solicitudes de Adopción de niños o de adolescentes declarados en estado de
abandono, con las excepciones señaladas en el art. 128 de la Ley N.° 27337.
Esta Oficina cuenta con un Consejo de
Adopciones conformado por seis
miembros: dos designados por el
PROMUDEH, uno de los cuales lo presidirá; uno por el Ministerio de Justicia y uno por cada colegio profesional
de psicólogos, abogados y asistentes
sociales.
La designación de los integrantes del
Consejo de Adopciones será ad
honórem, tendrá una vigencia de dos
años y sus funciones específicas serán
señaladas en el Reglamento.
La Adopción de niños o de adolescentes sólo procederá una vez declarado
el estado de abandono, salvo los casos previstos en el Artículo 128 del
Código del Niño y el Adolescente.
La Ley N.º 26981- Ley de procedimientos administrativos de adopción de
menores de edad declarados judicialmente en abandono establece las disposiciones técnico-legales y administrativas que regirán las adopciones de
niños y adolescentes a nivel nacional.
3. Ley que otorga licencia laboral por adopción - Ley
N.º 27409 (25.01.01)
3.1 Plazo de Licencia por Adopción
El trabajador peticionario de adopción
tiene derecho a una licencia con goce
de haber correspondiente a treinta días
naturales, contados a partir del día siguiente de expedida la Resolución
Administrativa de Colocación Familiar
y suscrita la respectiva Acta de Entrega
del niño, de conformidad con lo establecido por la Ley N.º 26981, siempre
que el niño a ser adoptado no tenga
más de doce años de edad.
Igual derecho le asistirá al trabajador peticionario de adopción en el caso de los
incisos a y b del artículo 128 de la Ley N.º
27337, siempre que el adoptado no tenga más de doce años de edad. En este
supuesto, el plazo de treinta días naturales se cuenta a partir del día siguiente
en que queda consentida o ejecutoriada
la resolución judicial de adopción.
El párrafo precedente se refiere que por
excepción podrán iniciar acción judicial
de adopción ante el Juez especializado,
inclusive sin que medie declaración de
estado de abandono del niño o del adolescente, los peticionarios siguientes:
a) El que posea vínculo matrimonial
con el padre o madre del niño o el
adolescente por adoptar. En este
caso el niño o adolescente mantienen los vínculos de filiación con el
padre o madre biológicos;
b) El que posea vínculo de parentesco
hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad
con el niño o adolescente pasible
de adopción.
3.2 Comunicación al empleador
El trabajador peticionario de adopción
deberá comunicar expresamente a su
empleador, en un plazo no menor de
quince días naturales a la entrega física
del niño, de la voluntad de gozar de la
licencia correspondiente. La falta de
comunicación dentro del plazo establecido impide al trabajador peticionario
de adopción el goce de la misma.
Si los trabajadores peticionarios de
adopción son cónyuges la licencia será
tomada por la mujer.
3.3 Plazo máximo
La licencia tomada por el trabajador
peticionario de adopción no podrá exceder en conjunto el plazo de treinta
(30) días naturales durante un año calendario, independientemente del número de los procedimientos administrativos o procesos judiciales de adopción que el trabajador inicie.
3.4 Revocatoria de colocación familiar
En caso de revocatoria, de la resolución
que otorgó la Colocación Familiar, la
licencia concluye de pleno derecho. En
este supuesto, los días ya gozados
deberán contabilizarse en el plazo de
la licencia que pudiera solicitar el trabajador peticionario de adopción dentro del mismo año calendario.
Mediante la Colocación Familiar, el
niño o adolescente es acogido por una
persona, familia o institución que se
hace responsable de él transitoriamente. Esta medida puede ser dispuesta por
la instancia administrativa o judicial y
puede ser remunerada o gratuita.
En el proceso de adopciones se aplica como medida de aclimatamiento y
de protección al niño o adolescente
cuando el lugar donde vive pone en
peligro su integridad física o mental.
En este último supuesto, la medida es
dispuesta por el PROMUDEH o la institución autorizada.
El PROMUDEH o las instituciones
autorizadas por éste podrán decidir la
colocación del niño o adolescente. Para
este efecto deben considerar el grado
de parentesco y, necesariamente, la relación de afinidad o afectividad con la
persona, familia o institución que
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2. Consideraciones Previas
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APLICACIÓN PRÁCTICA
pretende asumir su cuidado, dándose
preferencia a quienes se encuentren
ubicados en su entorno local.
3.5 Descanso vacacional
El trabajador peticionario de adopción tiene derecho a que el periodo
de descanso vacacional por récord, ya
cumplido y aún pendiente de goce,
se inicie a partir del día siguiente de
vencida la licencia señalada en el artículo 1, siempre que haya gozado de
la misma.
La voluntad de gozar del descanso vacacional deberá ser comunicada al
empleador con una anticipación no
menor de quince días calendario al
inicio del goce vacacional.
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INSTITUTO PACÍFICO
3.6 Negativa injustificada del empleador
La negativa injustificada del empleador
de otorgar la licencia correspondiente
será considerada como un acto de
hostilidad equiparable al despido.
4. Conclusiones
• El Derecho Laboral está inmerso en todas las actividades de la sociedad y
sus normas positivas no deben de estar lejos o apartadas de la relaciones
humanas. El trabajador es un elemento indispensable y por ende su actuar
debe ser regulado por normas claras
que le permitan desarrollarse como
persona y profesional.
• El derecho laboral debe brindar facilidades para realizar cuidados a los hijos recién nacidos o hijos adoptados,
acercar y estrechar vínculos de fraternidad entre padres e hijos; priorizando
estas relaciones y dándole la relevancia que deberían tener, ya que son base
para el desarrollo y crecimiento sano
de una familia.
• El proceso de adopción genera un
cambio para los actores que intervien
en esta institución, siendo el tiempo
un factor importante para adecuarse
a nuevas formas de vida y hábitos de
convivencia.