CONSULTORIO LABORAL Conflictos con derecho a examen MIGUEL ÁNGEL MORCILLO PINEDA, profesor de la Universidad Blanquerna, Universidad Ramón Llull U na empresa pregunta si es obligatorio conceder a un trabajador permiso para presentarse a exámenes relacionados con estudios ajenos al trabajo que desempeña. El Estatuto de los Trabajadores, en su artículo 23 establece genéricamente el derecho de los trabajadores a concurrir a exámenes. En dicho precepto se distinguen dos situaciones: 1. El permiso para concurrir a exámenes. 2. La preferencia para elegir turno de trabajo con objeto de seguir estudios. En el Estatuto no se dice si estos permisos son o no remunerados remitiéndose, en cuanto a las condiciones de ejercicio de este derecho, a lo que establezcan los convenios colectivos. Hay que acudir, por tanto, al Convenio Colectivo, con respecto a las condiciones de ejercicio de ese derecho individual. El convenio dice que “todos los trabajadores tienen derecho a 30 horas anuales dentro de su jornada laboral para su formación en el propio centro o a permisos para la formación externa”. En principio, para concurrir a exámenes, si los mismos no guardan relación con el trabajo, habría que entender que el permiso debe concederse pero sin carácter retribuido. Y ello porque el trabajador no puede decidir los días y horas en que debe realizarse el examen pero, al mismo tiempo, no debe ser la empresa la que soporte el perjuicio económico que representa su ausencia. Sin embargo, varias sentencias, especialmente de la Comunidad Valenciana, han determinado que hay que Capital Humano 152_s_cl_212.indd 152 152 aplicar el artículo 23 del Estatuto, en su más amplia interpretación, esto es, no solo como la posibilidad de ausentarse del trabajo sino también entendiendo que esa ausencia debe considerarse como permiso retribuido. Así lo expresan, entre otras, las sentencias del TSJ de la Comunidad Valenciana de 7 julio de 1998; 30 de septiembre de 1999 y 18 de julio de 2000. Por otra parte, otras dos sentencias, una de la Comunidad Valenciana y otra de Castilla La Mancha advierten de que los permisos retribuidos para la formación no necesariamente han de referirse a estudios relacionados con la profesión que desempeñe el trabajador en la empresa. Finalmente una sentencia del TSJ de Aragón razona sobre la relación de unos determinados estudios con el trabajo del empleado de forma muy favorable a la consideración de esa relación aunque tenga carácter remoto. Por otra parte el Convenio número 140 de la Organización Internacional del Trabajo (O.I.T.), que se refiere a las acciones formativas “dirigidas al desarrollo o adaptación de las cualificaciones técnico profesionales del trabajador o a su formación profesional”, establece una serie de pautas a seguir para la concesión de permisos individuales remunerados para la realización de cursos obligando a la empresa a motivar la eventual denegación del permiso. Por tanto, en mi opinión, el trabajador tiene derecho a esos premisos con carácter retribuido. U na empresa previendo que los próximos meses es posible que se lleven a cabo distintas consultas electorales en distintos niveles, pregunta cómo se regulan los permi- sos de que disponen los trabajadores para ejecutar su derecho al voto. Normalmente, las elecciones se suelen celebrar en días festivos, lo cual elimina muchas situaciones de incertidumbre en cuanto al ejercicio del derecho al voto. Por otra parte, la presentación de candidaturas y el desarrollo de las campañas electorales también plantean dudas acerca de los derechos que los trabajadores pueden tener en relación con su participación en estos actos. El Real Decreto 605/1999 de 19 abril de Regulación Complementaria de los Procesos Electorales (modificado en 2002) se ocupa de dar respuesta a las cuestiones básicas en relación con estos procesos. Con anterioridad a la jornada electoral, si el trabajo se presta lejos de domicilio habitual, el trabajador puede disponer de hasta cuatro horas de permiso retribuido para formular personalmente la solicitud de certificación acreditativa de su inscripción en el censo, así como para la remisión de su voto por correo. En la jornada electoral los trabajadores tienen derecho a un permiso de cuatro horas en su horario laboral, con carácter retribuido. Si el trabajo se presta en jornada reducida, el permiso se disfrutará con la reducción proporcional. Los trabajadores que sean nombrados presidente o vocal de las mesas electorales y los que acrediten su condición de Interventores, tienen permiso de jornada completa retribuida el día de la votación y una reducción de jornada de 5 horas el día inmediatamente posterior. Los Apoderados tienen asimismo derecho a un permiso retribuido de toda la jornada laboral del día de la Nº 212 • Julio–Agosto • 2007 22/06/2007 11:49:30 votación, siempre que dicha fecha no coincida con la de descanso laboral. Los trabajadores nombrados presidente o vocal de las mesas El Real Decreto prevé, en relación con los funcionarios públicos y el personal al servicio de la Administración del Estado y sus organismos autonómicos (incluido el de la Seguridad Social), que cuando estos se presenten candidatos a la elección correspondiente, previa solicitud, podrán ser dispensados de la prestación de servicios durante la campaña electoral. completa retribuida el día de la votación y una reducción Si el día de las elecciones no es festivo, se considerará inhábil a efectos escolares. El permiso por la campaña electoral, se ha planteado también respecto de los trabajadores por cuenta ajena, manteniéndose al respecto posiciones diferentes. Cuando en el convenio correspondiente no exista norma al respecto, habrá que acudir a lo dispuesto en el artículo 37.3 d) del Estatuto de los Trabajadores, según el cual el trabajador, previo aviso y justificación, podrá ausentarse del trabajo, con derecho a remuneración, “por el tiempo indispensable para el cumplimiento de un deber inexcusable de carácter público y personal comprendido el derecho de sufragio activo“. A unque parezca infrecuente la situación, lo cierto es que ciertas empresas siguen teniendo dudas acerca del momento del alta en Seguridad Social. La consultante pregunta si es valido el día tramitada el mismo día del comienzo de la prestación de servicios, en relación con la responsabilidad de la empresa en los accidentes de trabajo. A tal pregunta da respuesta la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía de 18 de octubre de 2006. Los hechos probados de la sentencia establecen que un trabajador sufrió un accidente de trabajo cuando aún no llevaba una hora de trabajo en la empresa, falleciendo como consecuencia del mismo. El trabajador había sido contratado ese mismo día. Dice la sentencia que, mientras el trabaja- Nº 212 • Julio–Agosto • 2007 152_s_cl_212.indd 153 electorales y los interventores, tienen permiso de jornada de jornada de 5 horas el día inmediatamente posterior dor se fue hacia el domicilio particular donde tenía que realizar el trabajo, el empresario acudió a la gestoría para tramitar su alta en la Seguridad Social, lo que no logró hasta tiempo después por no funcionar correctamente la conexión informática. El caso, es ciertamente extremo pero, precisamente por ello, es adecuado para determinar el alcance de las normas sobre el particular. La sentencia señala que el artículo 32.3.1 del Real Decreto 84/1996 de 26 de enero, establece la obligación de presentar la solicitud de alta en la Seguridad Social con carácter previo al comienzo de la prestación de servicios por el trabajador, sin excepción alguna pues, aún en el caso en que el día o días anteriores fueran inhábiles, la solicitud debe ser previa al comienzo al trabajo. Justamente, la posibilidad de llevar a cabo la solicitud por medios electrónicos, informáticos o telemáticos, trata de solventar esos problemas. Pero, en todo caso, como dice la sentencia “el precepto es claro en el sentido de que la solicitud de alta se debe presentar con carácter previo al comienzo de la prestación de servicios, no, en el mismo momento, ni algunos minutos después, sino con carácter previo e incluso, en casos excepcionales, cuando el día o días anteriores al comienzo de la prestación de servicios sean inhábiles, se debe remitir con anterioridad también al inicio de la prestación de servicios por telegrama, fax o cualquier otro medio electrónico, informático o telemático”. La admisión de estos medios no exime, en modo alguno, de dicha obligación sino que por el contrario, los medios indicados son adecuados “para ser utilizados también previamente” y, cuando no se produce esta alta previa, recae la responsabilidad directamente en la empresa por falta de afiliación. Por referencia al caso que estudia esta sentencia resulta que el alta se produjo tan solo unos minutos después de que el trabajador sufriera el fatal accidente. Y, pese a que el empresario demostró su voluntad de cursar el alta en la Seguridad Social, lo cierto es que lo hizo “con posterioridad al accidente, con lo cual el trabajador no se encontraba de alta, independientemente de que el empresario no hubiese tenido conocimiento del accidente hasta después de haber formulado el alta” o sea, excluyendo la posibilidad de que el empresario intentará cubrirse cuando ya sabía que se había producido el accidente. La sentencia concluye, tajantemente, que el trabajador no puede comenzar a prestar sus servicios hasta que se consigue la comunicación con el sistema de red, “porque lo contrario es dejar al azar o a imprevistos la realidad del alta del trabajador, y solo cuando el empresario tiene prueba suficiente de que el alta ha tenido lugar, puede autorizar al trabajador a comenzar la prestación de servicios”. Es obvio que merece la pena seguir a rajatabla la norma pues en nada perjudica a la empresa hacerlo, por mucha urgencia que tenga para la realización del trabajo y, en cambio, no hacerlo, puede depararle serios perjuicios. Piénsese que, en el caso de la sentencia, al producirse el fallecimiento del trabajador, pero también en muchos otros en los que la consecuencia es una incapacidad permanente, la responsabilidad de la empresa se traduce en la obligación de abonar todas las prestaciones derivadas del accidente, además de las sanciones correspondientes. \ 153 Capital Humano 22/06/2007 11:49:32