La restitución del un inmueble conformatorio del activo patrimonial

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Ref:
La restitución del un inmueble conformatorio del activo patrimonial de la sociedad, implica una
disminución del capital
Le manifestamos que recibimos su escrito radicado en este Despacho con el número 265,072-0, por medio del cual
plantea el siguiente caso :
"...Se trata de una sociedad de familia...TORRENTE SERNA HERMANOS Y CIA. LTDA, con un activo patrimonial
integrado por el aporte de dos (2) edificios en esta ciudad ; por circunstancias de orden familiar, la gerente de la
sociedad...nos ha consultado sobre la cesión de un (1) edificio a ella y a sus hermanas (socias) como personas
naturales....El problema radica en que la Cámara de Comercio de Cali nos exige un permiso de esa
Superintendencia, puesto que por el acto jurídico mencionado ut - supra, existe una disminución del Capital de la
compañía.
Acto seguido usted trae a colación el artículo 86, ordinal 7o. de la Ley 222 de 1.995, el cual prevé que es función
de esta Superintendencia la siguiente :
"Autorizar la disminución del capital en cualquier sociedad, cuando la operación
implique un efectivo reembolso de aportes" manifestando que analizado el término
"reembolsar", a la luz del el diccionario "Larouse", significa "Cobrar lo que se prestó.
Es galicismo en el sentido de pagar lo que se tomó prestado", y que en el caso de su
interés las socias aportaron el inmueble de su propiedad a la sociedad, sin que hubiere
préstamo de ninguna naturaleza, por lo que considera no es preciso el permiso de este
Despacho, y que más bien, "la única figura análoga a la operación enunciada, esto es, la
cesión de bien inmueble de una persona jurídica a otras naturales, tiene paralelismo o
mejor analogía con la figura de la escisión de que trata el a. 3o. de la Ley 222 de
1.995, cuando una persona jurídica sin disolverse o disuelta sin liquidarse transfiere
en las modalidades de sus numerales 1o. y 2o. varias partes de su patrimonio o en
dos partes ...a sociedades existentes o por crear. - En el caso sui - generis propuesto,
lo que proponemos es análogo, repetimos a la escisión pero no lo dice la norma
comentada. Se trata de ceder un bien inmueble (parte del patrimonio social) de una
persona jurídica a unas personas naturales. Y como expresa el refrán jurídico, "Lo que
no está prohibido está permitido" ...esta es nuestra interpretación de la norma ...y la
sociedad escindida TORRENTE SERNA HERMANOS & CIA. LTDA., puede seguir
ejerciendo su objeto social, aunque es evidente que existe una disminución del
capital, por sustraerse un activo fijo..."
Luego de lo anterior solicita que expidamos un oficio donde se le informe a la Cámara de Comercio que no se
requiere del permiso de este Despacho para la disminución del capital social.
Sobre el particular le manifestamos, que la disminución del capital en una sociedad cualquiera sea su naturaleza,
no siempre requiere del la autorización de esta Superintendencia, pues de acuerdo con la norma que usted trae a
colación (Ley 222 de 1.995, artículo 86, numeral 7), sólo procede en los casos en que la operación implique un
efectivo reembolso de aportes.
Sin embargo, conociendo usted la norma, hace una serie de anotaciones en pos de negar una situación de carácter
obligatorio que no es del caso controvertir, pues cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatenderá su tenor
literal so pretexto de consultar su espíritu
Además, el legislador con esa previsión aspira proteger la prenda común de los acreedores. De ahí que toda
compañía, vigilada o no, que pretenda acto semejante con efectivo reembolso de aportes, debe acudir a esta
Entidad para la correspondiente autorización, quien previa verificación de los documentos pertinentes, establece el
cumplimiento de alguno de los requisitos previstos en el artículo 145 del Código de Comercio, que dándose
cualquiera de ellos se concluye que no se está afectando de manera alguna los interese de los terceros.
En el caso por usted planteado hay una verdadera erogación de activos, pues se está entregando el inmueble
aportado por los asociados al momento de la constitución de la sociedad, y que sin lugar a dudas se está
disminuyendo el capital social.
Además resulta bastante curiosa su posición al afirmar que la entrega de tal inmueble no constituye reembolso y
cita como sustento a ello una acepción del diccionario de Larouse, dejando al descubierto que desconoce normas
jurídicas que reglan sobre la sociedad en general, teniendo en cuenta que ésta una vez se constituye legalmente
forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados (Inc.2o., art. 98 del Código de
Comercio), y que de acuerdo con el artículo 143 ídem., los asociados no podrán pedir la restitución de sus aportes,
ni tampoco podrá hacerlo la sociedad sino en los siguientes casos:
"1o. Durante la sociedad, cuando se trate de cosas aportadas solo en usufructo, si dicha restitución se ha
estipulado y regulado en el contrato.
2o. Durante la liquidación, cuando se haya cancelado el pasivo externo de la sociedad, si en el contrato se ha
estipulado su restitución en especie, y
3o. Cuando se declare nulo el contrato social respecto del socio que solicita la restitución, si la nulidad no proviene
de objeto y causa ilícitos."
Otro artículo que merece traer a colación es el 144 del mismo Código, que dispone que los asociados tampoco
podrán pedir el reembolso total o parcial de sus acciones, cuotas o partes de interés antes de que, disuelta la
sociedad, se haya cancelado su pasivo externo. El reembolso se hará entonces en proporción al valor nominal del
interés de cada asociado, si en el contrato no se ha estipulado cosa distinta.
De otra parte, usted expresa al referirse al tema de su consulta, que la restitución del inmueble a unas asociadas
de la compañía Torrente Serna Hermanos Ltda, es posible asimilarla, más que a una disminución del capital social,
a una escisión; pero resulta que la escisión es una figura jurídica consiste en que una sociedad se desprende de
una determinada parte de su patrimonio para la formación de una nueva compañía, cuyo capital se integra con la
porción patrimonial que la sociedad escindida le transfiere o se integra a una compañía ya existente, hipótesis que
difieren de la figura planteada en su escrito, de la que se observa que lo único cierto es que las socias recuperan
su aporte, representado en un edificio, sin considerar que la conducta en la forma prevista riñe con las normas
societarias, pues una vez constituida legalmente una compañía forma una persona jurídica independiente de los
socios individualmente considerados, cuyos bienes, como ya lo habíamos expresado solo son susceptibles de
repartirse entre sus asociados en los casos previstos en el artículo 143 del Código de Comercio
En los anteriores términos damos respuesta a su consulta, advirtiéndole que los términos de la misma son los
previstos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.