Informe Especial Principales supuestos de vinculación económica y su incidencia en la presentación de la Declaración Jurada Anual Informativa sobre Precios de Transferencia 1.Consideraciones Generales El término de vinculación económica, de primera impresión, se encuentra relacionado con otros dos conceptos tales como: valor de mercado y precios de transferencia. Nótese entonces cómo se estructura una trípode respecto de la cual la tributación nacional no es ajena. Definitivamente, las normas sobre precios de transferencia ha concitado el interés del sector empresarial por cuanto dichas normas pueden no ser ajenas a las denominadas “pequeñas o medianas empresas” como tampoco lo son las empresas “familiares”. Es por tal razón que las dudas en torno a la aplicación de las normas sobre precios de transferencia, fundamentalmente aquellas que se suscitan respecto de los sujetos que se encontrarían bajo el ámbito de aplicación así como de la determinación de los precios de transferencia en sí, se incrementan en la medida que muchos de los agentes económicos mantienen relaciones comerciales con empresas comprendidas dentro de un “grupo económico” o por que un gran volumen de sus operaciones responde al sostenimiento de relaciones comerciales con uno o más de sus clientes. En atención a lo glosado en el párrafo anterior, el propósito del presente informe es dar a conocer algunos supuestos, los más frecuentes, de vinculación económica a la luz de lo regulado por el artículo 24º del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta no sin antes señalar que abordaremos, previamente, algunos conceptos que nos permitan esclarecer el panorama a desarrollar. 2.Valor de mercado De conformidad con lo regulado en el artículo 32º de la LIR se establece, en líneas generales, un “criterio de valoración” de las transacciones contempladas en dicho artículo –sea que éstas se realicen a título oneroso o gratuito– que no es otro que el denominado “valor de mercado”. Cabe indicar que, tal como lo señala el mismo articulo, el valor de mercado será el valor asignado a los bienes, servicios y demás prestaciones, para efectos del Impuesto (1). Asimismo, el referido artículo señala los supuestos en los que ha de considerarse el valor de INFORMATIVO CABALLERO BUSTAMANTE mercado. Uno de ellos está referido al valor de mercado a ser considerado en el caso de transacciones entre partes vinculadas o que se realicen desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición; en dichos supuestos se considerará como “valor de mercado” los precios y monto de las contraprestaciones que hubieran sido acordados con o entre partes independientes en transacciones comparables, en condiciones iguales o similares de acuerdo a lo establecido en el artículo 32-Aº de la LIR. Ahora bien, este último artículo, en su inciso a) prescribe que las normas de precios de transferencia serán de aplicación cuando la valoración convenida hubiera determinado un pago del Impuesto a la Renta, en el país, inferior al que hubiera correspondido por aplicación del valor de mercado. Asimismo, el referido artículo hace mención expresa a tres (3) supuestos adicionales en virtud de los cuales resultan de aplicación las normas de precios de transferencia. Dichos supuestos serán mencionados más adelante. 3.Precios de Transferencia Teniendo en cuenta lo expuesto en el numeral anterior podemos afirmar que los precios de transferencia son aquellos precios a los cuales una empresa transfiere bienes tangibles o intangibles o presta servicios a empresas con las cuales guarda una relación o vinculación económica. Es claro que las empresas que celebran diversas transacciones con terceros no vinculados, bajo condiciones de libre mercado, asignan precios competitivos a los bienes que comercializan, servicios que prestan o intangibles que ceden en uso. Empero, las empresas vinculadas entre sí no tienen esa necesidad. Así, hasta cabría señalar que dichas empresas, aprovechando la referida vinculación económica, podrían llegar a distorsionar o manipular los resultados obtenidos, a través de los precios de transferencia, trasladando así utilidades de países o territorios cuya legislación imponga una alícuota (tasa) impositiva alta, hacia países o territorios de nula o baja imposición. Desde una perspectiva local, podríamos afirmar que dicha manipulación o distorsión también puede materializarse trasladando utilidades de empresas rentables hacia aquéllas, del mismo grupo o conjunto económico, que arrojen pérdidas tributarias. De lo esbozado en el párrafo precedente podemos extraer que, la regulación de los precios de transferencia de alguna manera es una medida destinada a aminorar la elusión tributaria, toda vez que a raíz de dicha regulación se evita que por prácticas “comerciales”, adoptadas por las empresas vinculadas, se socave la recaudación fiscal que le corresponde al Estado. 4.Normas sobre precios de transferencia y presentación de Declaración Jurada Anual Informativa Como es de conocimiento, a raíz de la dación de la Resolución de Superintendencia Nº 167-2006/SUNAT(publicada el 14.10.2006) (2) se dispuso qué contribuyentes se encontrarían obligados a la presentación de la declaración jurada anual informativa sobre precios de transferencia. Cabe adelantar que, para que una empresa se encuentre inmersa dentro del ámbito de aplicación de los “precios de transferencia”, y como consecuencia de ello obligada a la presentación de la declaración jurada anual informativa sobre precios de transferencia, habrá de encontrarse comprendida dentro del los alcances de lo señalado por el artículo 32º-A de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR), (normas sobre precios de transferencia). a) Ámbito de aplicación Parafraseando el artículo mencionado en el párrafo anterior, es de señalar que las normas de precios de transferencia serán de aplicación cuando la valoración convenida hubiera determinado un pago del Impuesto a la Renta, en el país, inferior al que hubiere correspondido por aplicación del valor de mercado. En todo caso, resultarán de aplicación en los siguientes supuestos: 1) Cuando se trate de operaciones internacionales en donde concurran dos o más países o jurisdicciones distintas. 2) Cuando se trate de operaciones nacionales en las que, al menos, una Fuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados de las partes sea un sujeto inafecto, salvo el Sector Público Nacional; goce de exoneraciones del Impuesto a la Renta, pertenezca a regímenes diferenciales del Impuesto a la Renta o tenga suscrito un convenio que garantiza la estabilidad tributaria. 3) Cuando se trate de operaciones nacionales en las que, al menos, una de las partes haya obtenido pérdidas en los últimos seis (6) ejercicios gravables. Las normas de precios de transferencia también serán de aplicación para el Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, salvo para la determinación del saldo a favor materia de devolución o compensación. No son de aplicación para efectos de la valoración aduanera. Empero, somos del parecer que para la aplicación de las normas sobre precios de transferencia previamente deberá materializarse, entre otros y para el tema materia del presente Informe, transacciones entre partes vinculadas conforme lo señala el numeral 4 del artículo 32º de la LIR el que a la letra reza como sigue: "(...) Para los efectos de la presente Ley se considera valor de mercado: Para las transacciones entre partes vinculadas o que se realicen desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición, los precios y monto de las contraprestaciones que hubieran sido acordados con o entre partes independientes en transacciones comparables, en condiciones iguales o similares, de acuerdo a lo establecido en el Artículo 32º-A (...)". Finalmente, debemos manifestar que, no por el solo hecho de que se configure la vinculación económica habrá de aplicarse las normas sobre precios de transferencia. En efecto, tal como hemos indicado en los párrafos precedentes, ello se suscitará en la medida que resulte de aplicación lo previsto por el artículo 32º-A de la LIR, y al que hemos hecho referencia en el literal a) del presente numeral. 5.Partes Vinculadas y Supuestos de Vinculación Respecto de la definición arriba glosada podemos dar los siguientes alcances. Nótese que un primer presupuesto resulta ser aquel en la que una persona, empresa o entidad "participa" en la otra. Dicha participación se evidencia en la medida que ésta se realiza de manera directa o indirecta en la administración, control o capital de la otra empresa, persona o entidad. Ahora bien, cuando la norma emplea el término “persona” entendemos que lo hace en el sentido de hacer referencia a una persona natural sin importar qué categoría de renta genere (pudiendo percibir alguna o todas las categorías de renta señaladas en el artículo 22º de la LIR) así como a una persona jurídica (definida como tal según lo prescrito por el artículo 14º de la LIR). Por su parte, consideramos que cuando la norma emplea el término “empresa” lo hace en alusión tanto a una persona natural con negocio como a una persona jurídica que desarrolla actividad mercantil. En cuanto al segundo presupuesto, advertimos que en este caso se hace alusión a una participación de manera directa o indirecta en la dirección, control o capital, pero de varias personas, empresas o entidades. Finalmente, el penúltimo párrafo del literal b) antes citado alude al término “persona interpuesta” –en la realización de una transacción celebrada entre partes vinculadas, con la finalidad de encubrir la transacción entre partes vinculadas–. Entendemos que el legislador ha querido referirse a la intervención de lo que, alejados de cualquier eufemismo, se denomina testaferro (3). De otro lado, consideramos que de la lectura de la definición de “partes vinculadas” lo que pretende el legislador no es otra cosa que mostrar un panorama general de las situaciones que motivarían el surgimiento de dicha circunstancia (vinculación). Sin perjuicio de ello, el literal b) del artículo 32º-A de la LIR nos remite a la norma reglamentaria a fin de tener conocimiento de distintos supuestos en los cuales se configura la vinculación económica. Así pues, es el Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta (RLIR) el que puntualiza y detalla, en rigor, la vinculación. Siendo ello así, desarrollaremos a continuación los supuestos más recurrentes de vinculación, no sin antes advertir que ello obedece a un criterio • Una persona natural o jurídica posea más del 30% del capital de otra persona jurídica, directamente o por intermedio de un tercero (numeral 1 del artículo 24º del RLIR) En el presente supuesto considérese que por “capital” habrá de entenderse referido, desde una perspectiva contable, a la cuenta patrimonial signada con la cuenta 50 Capital Social según lo establecido por el Plan Contable General Revisado. Ahora bien, ¿cómo debe interpretarse el hecho que una persona natural o jurídica posea más del 30% del capital de otra por intermedio de un tercero? Pues bien, previamente, creemos que el caso de la participación directa no reviste mayor inconveniente; sin perjuicio de ello y para dar respuesta a la interrogante formulada absolveremos la misma mediante un caso ilustrativo: ✍ CASO Nº 1 El Sr. Juan Diego Goicochea Carneiro posee el 70% del capital social de la empresa MENTAWI SAC. A su vez esta última empresa posee el 60% del capital social de la empresa EL ÑIURO SAC. La pregunta es: ¿El Sr. Juan Diego Goicochea Carneiro es un sujeto vinculado con la empresa EL ÑIURO SAC? En atención al procedimiento de participación patrimonial, la vinculación se determinaría de la siguiente manera: De manera directa es claro que el Sr. Juan Diego Goicochea Carneiro es un sujeto vinculado con la empresa MENTAWI SAC. Ello, por cuanto es evidente que dicho sujeto posee más del 30% del capital social de la referida empresa. Ahora bien, consideramos que, por intermedio de la empresa MENTAWI SAC, el aludido Señor posee el 42% del capital social de la empresa EL ÑIURO SAC. El citado porcentaje se ha obtenido de multiplicar 0.70 por 0.60 lo que arroja, expresado en porcentaje, 42%; con ello se denota que el Sr. Juan Diego Goicochea Carneiro sí es un sujeto vinculado con la empresa aludida (EL ÑIURO SAC). A continuación esquematizamos el caso planteado. CASO 1 Vinculación Directa Sr. Juan Diego Goicochea Carneiro 70% (*) 42% (*) del capital de "El Ñiuro Vi n m cula SAC" ed io ción p de or un terce (*) Se obtiene de ro (70% x 60%) MENTAWI SAC er Fuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados meramente ilustrativo y, de alguna manera, arbitrario de nuestra parte (4). int Si bien nos hemos adelantado en el numeral anterior en mencionar el término "vinculación", en estricto, no lo hemos definido. Pues bien, respecto del asunto del epígrafe cabe señalar que, en lo tocante a la definición de partes vinculadas es el propio artículo 32º-A de la LIR el que en su inciso b) desarrolla el concepto de partes vinculadas. Así, el citado inciso a la letra reza como sigue: (...) b) Partes vinculadas Se considera que dos o más personas, empresas o entidades son partes vinculadas cuando una de ellas participa de manera directa o indirecta en la administración, control o capital de la otra; o cuando la misma persona o grupo de personas participan directa o indirectamente en la dirección, control o capital de varias personas, empresas o entidades. También operará la vinculación cuando la transacción sea realizada utilizando personas interpuestas cuyo propósito sea encubrir una transacción entre partes vinculadas. El reglamento señalará los supuestos en que se configura la vinculación. (...) EL ÑIURO SAC INFORMATIVO CABALLERO BUSTAMANTE Informe Especial ✍ social de la empresa PANIC POINT SAC por intermedio de la empresa MAVERICK´S BAY SAC, lo que arroja un importe expresado en porcentaje de 24.0%). En ese sentido, al CASO 2 VINCULACIÓN 33.6% 48% 20% Vinc 60% ul Dire ación cta 9.6% Sr. Jorge Figueroa (48% x 20%) Vocalli 24% Sr. Jorge Figueroa (60% x 40%) Vocalli PANIC POINT SAC MAVERICK'S BAY SAC 40% PANIC POINT SAC PANIC POINT SAC { { Por intermedio de la Empresa BALIHAI SAC Por intermedio de la Empresa MAVERICK'S BAY SAC { { 24% + 9.6% = 33.6% • En cualesquiera de los casos anteriores, cuando la indicada proporción del capital pertenezca a cónyuges entre sí o a personas naturales vinculadas hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad (numeral 3 del artículo 24º del RLIR). En atención al presente supuesto y teniendo en cuenta lo glosado en los puntos anteriores, ejemplificaremos el mismo a través de un caso ilustrativo. ✍ CASO 3 Sra. Rosa María Salvatierra Urquiega 40% G-LAND SAC Hermanas (Parientes: 2do. grado de consanguinidad) Srta. María del Carmen Salvatierra Urquiega 60% Vinculac. Directa INFORMATIVO CABALLERO BUSTAMANTE BALIHAI SAC ción cula Vin irecta D Jorge Figueroa Vocalli CASO Nº 2 El Sr. Jorge Figueroa Vocalli posee el 48% del capital social de la empresa BALIHAI SAC. Asimismo, el citado señor posee el 60% del capital social de la empresa MAVERICK´S BAY SAC. De otro lado, la empresa BALIHAI SAC posee el 20% del capital social de la empresa PANIC POINT SAC; y a su vez, la empresa MAVERICK´S BAY SAC posee el 40% del capital social de esta última (PANIC POINT SAC). La pregunta es: ¿El Sr. Jorge Figueroa Vocalli es un sujeto vinculado con la empresa PANIC POINT SAC? En atención al procedimiento de participación patrimonial, la vinculación se determinaría de la siguiente manera: De manera directa es claro que el Sr. Jorge Figueroa Vocalli es un sujeto vinculado tanto con la empresa BALIHAI SAC como con la empresa MAVERICK´S BAY SAC. Ello, por cuanto es evidente que dicho sujeto posee más del 30% del capital social en cada una de las empresas citadas. Ahora bien, nótese que el referido señor, a través de las empresas aludidas (BALIHAI SAC y MAVERICK´S BAY SAC) tiene de alguna forma participación en la empresa PANIC POINT SAC. Así las cosas, consideramos que por intermedio de dichas empresas (BALIHAI SAC y MAVERICK´S BAY SAC) el aludido Sr. Jorge Figueroa Vocalli posee el 33.6% del capital social de la empresa PANIC POINT SAC. El citado porcentaje se ha obtenido de la suma de las siguientes multiplicaciones: 0.4860% x 0.20 = 0.096 (por la participación del señor en el capital social de la empresa PANIC POINT SAC por intermedio de la empresa BALIHAI SAC, lo que arroja un importe expresado en porcentaje de 9.6%); y 0.6 x 0.40= 0.24 (por la participación del señor en el capital sumar los importes de 9.6% + 24.0% nos da 33.6%. A continuación esquematizamos el caso planteado. Vinculac. Directa • Más del 30% del capital de 2 o más personas jurídicas pertenezca a una misma persona natural o jurídica, directamente o por intermedio de un tercero (numeral 2 del artículo 24º del RLIR) Respecto del supuesto en mención cabe mencionar que este se caracteriza por la “pluralidad” de la participación de una persona natural o jurídica en el capital de otras empresas. Cabe recordar que por empresas habrá de entenderse tanto a una persona natural con negocio como a una persona jurídica (sea que esta última perciba rentas empresariales o no). Ahora bien, ¿cómo debe interpretarse el hecho que más del 30% del capital de 2 o más personas jurídicas pertenezcan una persona natural o jurídica por intermedio de un tercero? Al respecto, y para dar respuesta a la interrogante formulada absolveremos la misma mediante un caso ilustrativo: KUTA BEACH SAC CASO Nº 3 La Sra. Rosa María Salvatierra Urquiaga posee el 40% del capital social de la empresa G-LAND SAC. Por su parte, la hermana de la Sra. Rosa María Salvatierra Urquiaga, la Srta. Marita del Carmen Salvatierra Urquiaga posee el 60% del capital social de la empresa KUTA BEACH SAC. ¿Existe vinculación entre ambas empresas? En atención al caso propuesto podemos afirmar que sí existe vinculación entre las empresas referidas. Ello, por cuanto de acuerdo al supuesto de vinculación materia de comentario advertimos que cada una de las hermanas posee más del 30% del capital social de las empresas en las cuales cada una de ellas ostenta la calidad de socia. En ese sentido, podemos apreciar que si bien el supuesto de vinculación materia de comentario nos remite a la ocurrencia de cualquiera de los dos supuestos anteriores, somos del parecer que en todo caso se estaría configurando el primer supuesto, esto es, aquel previsto en el numeral 1 del artículo 24º del RLIR. A continuación esquematizamos el caso planteado. TA VINC ULACIÓN INDIREC • El capital de 2 o más persona jurídicas pertenezca, en más del 30%, a socios comunes a éstas (numeral 4 del artículo 24º del RLIR) El aspecto a rescatar en el presente supuesto es de la pluralidad tanto de socios como de personas jurídicas. Ahora bien, ejemplifiquemos el supuesto materia de comentario a través de un caso ilustrativo. ✍ CASO Nº 4 La empresa NUSA LEMBONGANG SAC cuenta con los siguientes accionistas (personas naturales) y la respectiva participación de los mismos en el capital social de ella: DAT : 40% EAG : 30% MALVA : 30% Por su parte, la empresa PADANG-PADANG SAC cuenta con los siguientes accioFuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados nistas (personas naturales) y la respectiva participación de los mismos en el capital social de ella: DAT : 80% EAG : 20% De los datos expuestos, podemos concluir que las empresas citadas califican como partes vinculadas. Ello, en la medida que ambas empresas comparten socios (accionistas) comunes. En efecto, si procedemos a la suma de las participaciones de los socios DAT: 40% y EAG: 30% que mantienen en la empresa NUSA LEMBONGANG SAC podemos apreciar que ésta ( la suma de las participaciones) supera el 30% del capital social de dicha empresa. Por su parte, si procedemos a la suma de las participaciones de los socios DAT: 80% y EAG: 20% que mantienen en la empresa PADANG-PADANG SAC podemos apreciar que ésta (la suma de las participaciones) supera el 30% del capital social de dicha empresa. Ahora bien, considerando lo antes esbozado, es claro que las empresas NUSA LEMBONGANG SAC y PADANG-PADANG SAC son partes vinculadas. A continuación esquematizamos el caso planteado. CASO 4 VINCULACIÓN PADANG PADANG SAC NUSA LEMBOGANG SAC DAT 40% EAG 30% MALUA 30% DAT 20% EAG 80% • Vinculación comercial (2do. párrafo del artículo 24° del RLIR) El reglamentador tributario ha señalado como uno de los supuestos de vinculación aquel relacionado con el volúmen de transacciones comerciales sin que medie, por cierto, alguno de los criterios ya mencionados para que se configure la vinculación tales como la participación en la administración, dirección, control o capital de determinada persona, empresa o entidad. El citado supuesto se encuentra señalado en el segundo párrafo del artículo 24º del RLIR el cual a la letra reza como sigue: “(...) También se otorgará el tratamiento de partes vinculadas cuando una persona, empresa o entidad domiciliada en el país realice, en el ejercicio gravable anterior, el ochenta por ciento (80%) o más de sus ventas de bienes, prestación de servicios u otro tipo de operaciones, con una persona, empresa o entidad domiciliada en el país, siempre que tales operaciones, a su vez, representan por lo menos el treinta (30%) de las compras o adquisiciones de la otra parte en el mismo período. Tratándose de empresas que tengan actividades por períodos mayores a 3 ejercicios gravables, tales porcentajes se calcularán teniendo en cuenta el porcentaje promedio de ventas o compras, según sea el caso, realizadas en los 3 ejercicios gravables inmediatos anteriores (...)” Nótese que este supuesto resulta aplicable únicamente para personas, empresas o entidades domiciliadas en el país. Para tales efectos (calidad de domiciliados) habrá de ceñirse a lo dispuesto por el artículo 7º de la LIR. Ahora bien, ejemplifiquemos el supuesto materia de comentario a través de un caso ilustrativo. ✍ SOCIOS COMUNES Fuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados CASO Nº 5 La empresa SALAUESI SAC ha realizado venta de mercaderías hasta por un importe de S/. 1´250,000.00 durante el ejercicio 2006. El 88% de dichas ventas (alrededor de S/.1´100,000.00) se han efectuado en favor de la empresa YAMBI SA. Asimismo, para esta última empresa (YAMBI SA) las adquisiciones realizadas a la empresa SALAUESI SAC implican el 33% del total de las adquisiciones efectuadas a todos sus proveedores, incluyendo a SALAUESI SAC. En el caso propuesto es clara la vinculación entre ambas empresas. Ello, por cuanto el 88% de las ventas de SALAUESI SAC supone, a su vez, el 33% de las adquisiciones o compras efectuadas por la empresa YAMBI SA. En ambos casos observamos que se supera los parámetros señalados para la configuración de la vinculación. Finalmente hemos de señalar que, para efectos de configurarse este supuesto, entendemos que la empresa SalaUesi SAC deberá contar con información remitida por la empresa YamBi S.A. a fin de que pueda tomar conocimiento si es que las compras realizadas por esta empresa (Yambi S.A.) a ella (SalaUesi SAC) superan el importe del 30% de las adquisiciones o compras que Yambi S.A. ha efectuado entre todos sus proveedores, incluyendo a SalaUesi SAC, claro está. Similar situación debería ser tomada en cuenta por la empresa YAMBI S.A. NOTAS (1) Consideramos que la intención del legislador radica fundamentalmente en que sólo para efectos del IR –y por añadidura del propio artículo 32º, también para el IGV– se ha de tributar en función al "valor de mercado". Entendemos que con ello lo que se quiere expresar es que si en el caso se pretendiese realizar una venta a un valor menor que el de mercado ésta operación tendrá el debido reflejo y registro contable según los valores de la operación. Empero, para efectos fiscales se procederá –vía papeles de trabajo– a considerar como base de cálculo a los citados impuestos al "valor de mercado" y no el valor de la transacción registrada contablemente. Se regulariza así el tributo que se hubiese omitido de considerar únicamente el valor de la transacción como base de cálculo de los mencionados impuestos. (2) Véase el texto de la norma en la edición del ICB Nº 600, 1ra. quincena de octubre de 2006, página C9. (3) Denomínase testaferro a aquella persona que para algunos efectos sustituye al verdadero titular de un derecho o bien, prestando para ello su nombre y apellido apareciendo como parte en algún acto, contrato negocio, transacción y operación. (4) El artículo 24º del RLIR detalla una lista de los distintos supuestos de vinculación económica. n INFORMATIVO CABALLERO BUSTAMANTE