Disponen que la formulación de ofertas de empresa de

Disponen que la formulación de ofertas de empresa de telecomunicaciones a
usuarios de sus servicios, se ajuste a la Ley de Protección al Consumidor
RESOLUCION N° 024-97-GG/OSIPTEL
Lima, 29 de setiembre de 1997
VISTOS el Informe N° 095-GL/97 de la Gerencia Legal del OSIPTEL y el
Memorándum N° 023-GS/97 de la Gerencia de Supervisión del OSIPTEL, con los que se
da cuenta de que la empresa Telefónica del Perú S.A. (en adelante, TdP) ha planteado ante las observaciones formuladas por el Organismo-, y mediante Comunicaciones N°s.
GGR-127-A-001-97 y GGR-127-A-421-97 su fundamentación respecto de la práctica
empresarial adoptada para la oferta y contratación de los servicios denominados Memovox
a los usuarios de servicios públicos de telecomunicaciones;
CONSIDERANDO:
Que el Art. 6 de la Ley de Telecomunicaciones, Texto Unico Ordenado aprobado
por D.S. N° 013-93-TCC, establece que el Estado fomenta la libre competencia en la
prestación de los servicios de telecomunicaciones y regula el mercado de forma que se
asegure su normal desenvolvimiento, función que en el ámbito de los servicios públicos de
telecomunicaciones ejerce OSIPTEL;
Que el Art. 4 del Reglamento del OSIPTEL, aprobado por D.S. N° 62-94-PCM,
señala que corresponde al OSIPTEL proteger al mercado de los servicios públicos de
telecomunicaciones de las prácticas restrictivas de la libre y leal competencia, así como a
los usuarios y empresas que prestan dichos servicios de cualesquiera practicas que los
afecten;
Que conforme se desprende de los documentos de vistos, OSIPTEL comunicó a
TdP que había tomado conocimiento de las ofertas que la empresa formulaba a sus
usuarios respecto al nuevo servicio Memovox mediante la remisión de cartas de
información en que textualmente se indicaba que: "Sólo en el caso en que Usted no desee
disponer de este nuevo y avanzado servicio, rogamos nos lo comunique llamando al 104, o
personalmente en nuestra Oficina Comercial más cercana a su domicilio", práctica que
podría contravenir lo establecido en el Decreto Legislativo N° 716, Ley de Protección al
Consumidor, modificado por el Decreto Legislativo N° 807;
Que con las comunicaciones señaladas en vistos, TdP ha planteado (i) la
inaplicabilidad del Art. 13 de la Ley de Protección al Consumidor y, (ii) que, en vista de que
la carta que remiten a los usuarios es su oferta contractual, la aceptación a dicha oferta la
realizan los usuarios al pagar la factura correspondiente; por tanto, sostiene la empresa
que no interpreta el silencio de los usuarios como manifestación de voluntad, sino que ésta
resulta del acto de pagar las facturas giradas;
Que entre los objetivos fundamentales del OSIPTEL se encuentra (i) el de proteger
los derechos de los usuarios de servicios públicos de telecomunicaciones, particularmente,
a la protección de sus intereses económicos, mediante el trato equitativo y justo en toda
transacción comercial, así como la protección contra métodos comerciales coercitivos;
derecho consagrado en el Artículo 5 de la Ley de Protección al Consumidor; y, (ii ) el de
velar porque el mercado de los servicios públicos de telecomunicaciones se desenvuelva
dentro de un marco de libre competencia, asegurando su normal desenvolvimiento;
Que el Artículo 141 del Código Civil establece que la manifestación de voluntad
puede ser expresa o tácita, siendo ésta cuando la voluntad se infiere indubitablemente de
una actitud o de circunstancias de comportamiento que revelan su existencia; supuesto
que no se cumple en el presente caso porque de la actitud o las circunstancias del
comportamiento de los usuarios no se infiere indubitablemente su voluntad d contratar;
Que, resulta relevante precisar (i) que el acto de pago por los usuarios de las
facturas correspondientes puede implicar no una aceptación de la oferta, sino la opción
posible y real de dichos usuarios que, en vista del costo no previsto que representa
gestionar su negativa a la oferta en las Oficinas Comerciales de TdP, debieron asumir en
dicho momento y (ii) que la facturación del servicio Memovox la realizó TdP conjuntamente
con la correspondiente al servicio de telefonía fija que dicha empresa presta, con lo cual de
aceptarse su planteamiento, se habría prestado servicios sin que se hubiera configurado el
contrato pues, recién al momento de pago -según sostiene-, se ha generado la relación
contractual;
Que el argumento referido a que la aceptación de la oferta formulada a los usuarios
se encuadra en lo dispuesto en el Artículo 1380 del Código Civil es inconsistente toda vez
que dicho dispositivo establece que "Cuando a solicitud del oferente o por la naturaleza de
la operación o según los usos, la prestación a cargo del aceptante haya de ejecutarse sin
respuesta previa, el contrato queda concluido en el momento y lugar en que comenzó la
ejecución... "; dispositivo que no es aplicable porque los usuarios no han formulado
ninguna oferta que permita a TdP ejecutar la prestación sin respuesta previa;
Que con relación al planteamiento respecto de que la prohibición contenida en el
Artículo 13 de la Ley de Protección al Consumidor no alcanza a los servicios prestados por
ella, pues, sostiene, que para la aplicación de la norma es necesario que el pago por el
servicio se realice a través de un cargo en un sistema de débito, dicha interpretación no se
ajusta a la ratio legis del indicado dispositivo;
Que el Artículo 13 contiene dos presupuestos: (i) la prohibición de realizar
propuestas al consumidor, por cualquier tipo de medio, sobre un bien o servicio que no
hayan sido requeridos previamente y que generen un cargo automático en cualquier
sistema de débito y, (ii) la prohibición de realizar propuestas al consumidor, por cualquier
tipo de medio, sobre un bien o servicio que no hayan sido requeridos previamente, que
interpreten el silencio del consumidor como aceptación al cargo que genere dicho bien o
servicio;
Que una interpretación diferente a lo señalado en el considerando anterior, conduce
a hacer aplicable dicho artículo sólo a aquellas empresas que realicen el cobro mediante
sistemas de débito, contraviniendo la finalidad de las normas de protección al consumidor
y, específicamente, la del mencionado Artículo 13, finalidad claramente establecida en su
Exposición de Motivos, en la cual se sostiene que "se incorpora una nueva norma que
prohibe de manera expresa, cualquier práctica comercial coercitiva en contra del
consumidor que lo fuerce, frente a una oferta determinada a manifestar su negativa con el
fin de no adquirir un bien o contratar un servicio";
Que adicionalmente, resulta de aplicación lo dispuesto en el inciso d) del Artículo 5
de la Ley de Protección al Consumidor en vista de que (i) TdP se encuentra en una
posición tal - dentro del período de concurrencia limitada del servicio de telefonía fija que
puede compeler a sus abonados a adoptar una decisión por el único hecho de estar
facturando el monto del servicio Memovox conjuntamente con el monto del servicio de
telefonía fija; (ii) ésta práctica constituye una práctica comercial coercitiva pues, en los
hechos, se traslada al usuario los costos de formular su negativa a la oferta de prestación
de servicios; y, (iii) resulta inadmisible que a los usuarios se les fuerce a manifestar
expresamente su negativa a quedar obligados; por lo que, más bien, ante el silencio de los
usuarios, se debe inferir la inexistencia de voluntad de contratar;
Que el OSIPTEL considera que es su responsabilidad exigir a las empresas
operadoras el conocimiento y la aplicación correctos de las normas de observancia
obligatoria referidas a la protección del consumidor en el sector de las telecomunicaciones,
proporcionándoles en consecuencia, un marco de predictibilidad sustentado en
definiciones precisas que viabilicen conductas empresariales claras y transparentes;
Que resulta importante promover la desincentivación de conductas o prácticas
empresariales que distorsionen el normal desenvolvimiento del mercado y perjudiquen los
derechos de los usuarios;
Que los Artículos 59 y siguientes del Reglamento de Infracciones y Sanciones en la
Prestación de Servicios Públicos de Telecomunicaciones aprobado por el OSIPTEL,
facultan a esta Gerencia General a adoptar medidas correctivas con el objeto de que las
empresas operadoras ajusten su comportamiento, bajo apercibimiento de sanción;
SE RESUELVE:
Artículo 1.- Disponer, como MEDIDA CORRECTIVA, que en la formulación de
cualesquiera ofertas que Telefónica del Perú S.A. proponga, a los usuarios de servicios
públicos de telecomunicaciones, se ajuste a lo dispuesto en los Artículos 5 y 13 de la Ley
de Protección al Consumidor, sin perjuicio de que, de considerarlo necesario, OSIPTEL
adopte las acciones de supervisión que considere apropiadas con el fin de cautelar
debidamente los derechos de los usuarios de servicios públicos de telecomunicaciones.
Artículo 2.- El incumplimiento de lo dispuesto en la presente Resolución será
sancionado con el monto máximo que corresponde a las infracciones graves previstas en
la normatividad vigente.
Artículo 3.- Encargar a la Secretaría General del OSIPTEL la notificación de la
presente Resolución a Telefónica del Perú S.A. y a las empresas que prestan servicios
públicos de telecomunicaciones, con la debida nota de atención.
Regístrese, comuníquese y archívese.
GEOFFREY CANNOCK
Gerente General