Informe Especial La Protección a los Accionistas Minoritarios

Informe Especial
La Protección a los Accionistas Minoritarios: Solicitudes
y Reclamos ante la CONASEV
I. Los Accionistas Minoritarios
en las Sociedades Anónimas
Abiertas
Siempre existe un interés del Estado en
supervisar las actividades de las sociedades
anónimas abiertas, con el fin de salvaguardar a
los accionistas minoritarios, vale decir, aquellos
que no ejercen control sobre el manejo de la
sociedad, debido a su reducida participación
accionaria, la cual, por lo general, suele estar
esparcida en un gran número de personas.
El accionista minoritario que realiza una
inversión pasiva en una sociedad que cuenta
con un bloque de control claramente definido,
delega la administración de su inversión en el
accionista de control, para estos efectos, resulta
prácticamente indistinguible de la administración de la sociedad, y es que el accionista
pasivo no invierte para integrarse al grupo de
control ni para sustituirlo, invierte para obtener
una rentabilidad adecuada a su inversión.
A los accionistas minoritarios de una sociedad anónima abierta no les interesa tener el
control de la sociedad, sin embargo, la protección se hace efectiva mediante la creación de
entidades públicas encargadas de velar por la
transparencia de sus actividades, que permitan
a los pequeños inversionistas confiar en la
exactitud de su cotización, lo cual les basta
para efectuar su inversión, pues no persiguen el
control de la empresa, buscan tan solo un buen
rendimiento para sus ahorros, o una utilidad a
través de sus especulaciones bursátiles.
La captación masiva de aportes económicos, generalmente por intermedio del mercado
bursátil, generó que el Estado establezca ciertas
formas de intervención y control en las sociedades anónimas abiertas, con la finalidad de
resguardar el ahorro público y proteger a los
accionistas minoritarios de posibles fraudes o
abusos de la sociedad. Al tener estos accionistas una participación social reducida en la
empresa, que además se encuentra atomizada
en cientos de individuos, resulta un serio obstáculo que estos accionistas minoritarios puedan
defender eficazmente sus derechos societarios,
menos aún puedan lograr la gestión de la
sociedad (la cual no desean), motivos por lo
que se fundamenta una supervisión estatal en
este tipo de sociedades mercantiles.
II.Régimen de Protección a las
Minorías
El año 1998, con la Ley de Protección
INFORMATIVO
CABALLERO BUSTAMANTE
a los Accionistas Minoritarios, Ley Nº
26985 (29.10.98), se estableció un régimen
de protección administrativa por parte del
ente gubernamental especializado, como es la
Comisión Nacional Supervisora de Empresas
y Valores - CONASEV, en favor de los socios
minoritarios de la Sociedad Anónima Abierta
(S.A.A.), el mismo que acaba de ser derogado
por la Ley Nº 28370 (30.10.2004), incorporando diversas disposiciones en el artículo
262º de la Ley General de Sociedades, Ley Nº
26887 (09.12.97).
De tal forma, en el presente informe abordaremos el nuevo procedimiento establecido por
la Ley Nº 28370, el cual adopta los criterios de
divulgación, celeridad y simplicidad para que
las empresas constituidas como S.A.A. cumplan con entregar las acciones y dividendos a
sus accionistas minoritarios.
Conforme a nuestro ordenamiento societario la S.A.A. es aquella que:
1. Se constituye como tal.
2. Ha hecho oferta pública primaria de
acciones u obligaciones convertibles en
acciones.
3. Tiene más de setecientos cincuenta (750)
accionistas.
4. Más del treinta y cinco por ciento (35%)
de su capital pertenece a ciento setenta y
cinco (175) o más accionistas, sin considerar
dentro de este número aquellos accionistas
cuya tenencia accionaria individual no
alcance al dos por mil del capital social o
exceda del cinco por ciento (5%) del capital.
5. Cuyos accionistas con derecho a voto
aprueban por unanimidad la adaptación a
dicho régimen.
III. Obligación de divulgación de las
S.A.A.
En tal sentido, éstas empresas deben
cumplir con la obligación de divulgación, publicando, por lo menos, en el Diario Oficial El
Peruano y en la página web de la sociedad, en
un plazo que no excederá de los sesenta (60)
días de realizada la Junta Obligatoria Anual, la
siguiente información:
1. El número total de acciones no reclamadas
y, el valor total de las mismas, según la
cotización vigente en el mercado de valores.
En caso de no existir cotización vigente,
deberá consignarse el valor nominal de las
acciones;
2. El monto total de los dividendos no cobra-
dos y exigibles conforme al acuerdo de
declaración de dividendos;
3. El lugar donde se encuentran los listados
con información detallada, así como el
lugar y el horario de atención para que los
accionistas minoritarios puedan reclamar
sus acciones y/o cobrar sus dividendos;
4. El listado de accionistas que no han reclamado sus acciones y/o dividendos; y
5. El monto de los gastos de difusión ocurridos
como consecuencia del procedimiento de
protección.
La Ley Nº 28370 establece que para aquellas
S.A.A. que a traviesan dificultades financieras
(como es el caso de encontrarse en un proceso
de liquidación, situación de insolvencia o con
patrimonio negativo), la obligación de difusión
se entenderá cumplida con la sola publicación
de un aviso que indique el lugar donde se
encuentre la información antes requerida y el
horario de atención.
IV. Presentación de solicitud de los
accionistas ante la S.A.A.
Los interesados deberán acudir al lugar de
atención señalado en el aviso, para solicitar
la entrega de los títulos representativos de
sus acciones, así como sus dividendos. Para
tal fin, deberán presentar los siguientes documentos según se trate de personas naturales
o jurídicas:
a) Documento de identidad, adjuntando copia
del mismo.
b) Los poderes que acrediten la representación
del titular, de ser el caso.
c) Documentos que acrediten la condición de
heredero o legatario, de ser el caso.
d) Documentos que acrediten la titularidad de
las acciones, cuando corresponda.
Estos mismos requisitos son establecidos
con mayor precisión por la Resolución
CONASEV Nº 038-99-EF/94.10 (12.03.99),
la cual distingue en el caso que el accionista reclamante sea una persona natural
o jurídica.
Para el caso de personas naturales exige:
1. Solicitud verbal o en el formato proporcionado por la sociedad, sin perjuicio del
supuesto comprendido en el segundo
párrafo del artículo 7º.
2. Original del documento de identidad del
recurrente y copia simple del mismo. El
original se devolverá en forma inmediata
después de la presentación del mismo.
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Derechos Reservados
3. Poder suficiente que acredite la representación del titular, de ser el caso.
4. Documento que acredite la condición de
heredero o legatario del titular.
5. Documentos que acrediten el derecho que
se solicita en los casos que el recurrente
cuente con los mismos, y a falta de ellos los
documentos que estime pertinentes para tal
efecto.
la Resolución CONASEV Nº 025-99-EF/94,
publicada el 14 de febrero de 1999.
El Comité deberá resolver el reclamo dentro
de los noventa (90) días contados desde que
fueron recibidos los documentos remitidos
por la S.A.A., sin más trámite que el análisis
de los mismos. Dentro de este plazo, podrá
solicitar cualquier documento adicional a las
partes implicadas.
Mientras que para el caso de un accionista
persona jurídica exige:
1. Solicitud por escrito con firma del representante legal o presentada en el Formato
Único del Colegio de Notarios del domicilio
del solicitante.
2. Original del documento de identidad del
representante y copia simple del mismo.
El original se devolverá en forma inmediata
después de la presentación del mismo.
3. Poder en el cual conste las facultades del
representante legal con los datos de inscripción en el Registro Público del domicilio
social de la persona jurídica solicitante.
4. Certificado de vigencia del poder del representante expedido por el Gerente General
de la persona jurídica solicitante.
5. Documentos que acrediten el derecho que se
solicita en los casos que el recurrente cuente
con los mismos, y a falta de ellos los documentos que estime pertinentes para tal efecto.
Eficacia de la Resolución del Comité
de Protección a los Accionistas Minoritarios
La Ley ha establecido que una vez notificada
la resolución del Comité, ésta podrá ser objeto
de una demanda contencioso administrativa,
en un breve plazo, habiéndose estipulado esté
en quince (15) días hábiles. En el caso de ser
declarado fundado el reclamo, la resolución
tendrá carácter suspensivo. Transcurrido el
plazo a que se refiere el párrafo precedente, si
no es impugnada la resolución administrativa
de la CONASEV, ésta quedará firme.
De ser el caso, el accionista se apersonará a la
Sociedad con la copia de dicha resolución, a fin
de que ésta proceda a la entrega de las acciones
y/o los dividendos, en un plazo que no excederá
de los quince (15) días de presentada.
Plazos para el pronunciamiento
Con la presentación de los documentos a
que hubiere lugar, señalados en el presente
artículo, la S.A.A. entregará las acciones y/o
los dividendos en un plazo de treinta (30) días.
Vencido dicho plazo sin que exista un pronunciamiento de la S.A.A., se entenderá denegada
la solicitud del accionistas, quedando expedito
el procedimiento administrativo de solución
de controversias, a efecto que se pronuncie la
CONASEV sobre este caso.
Intervención de la CONASEV: Comité
de Protección a los Accionistas Minoritarios
Esta ley reitera el derecho del accionista
minoritario de llevar su caso ante conocimiento
de la CONASEV, por ello si se le hubiere denegado la entrega de sus acciones y/o dividendos,
de modo expreso o ficto, podrá reclamar este
hecho ante el mencionado ente gubernamental, dentro de los quince días de producida la
denegatoria.
El reclamo se presenta formalmente ante la
propia S.A.A., la misma que deberá elevar el
expediente a la CONASEV, en el término de tres
(3) días hábiles, con los documentos necesarios
que obren en su poder para resolver.
Mediante Resolución CONASEV Nº 16498-EF/94.10, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 24 de diciembre de 1998, se dispuso
la creación del Comité de Protección a los Accionistas Minoritarios, quien en instancia única
conocerá de los reclamos sobre denegatoria de
acciones y/o dividendos, conforme lo precisó
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Sanciones de la CONASEV
En caso de que la S.A.A. incumpla cualquiera de las obligaciones de protección de
accionistas minoritarios considerados en la
presente Ley o en las disposiciones que emita
la CONASEV, ésta aplicará, con criterios de
razonabilidad y proporcionalidad, las sanciones
administrativas de amonestación y multas no
menores de una (1) ni mayores de veinticinco
(25) Unidades lmpositivas Tributarias, cabe
resaltar que estas sanciones son menores
a las establecidas en la norma derogada, la
cual preveía que las multas podían llegar
hasta 50 UIT.
GASTOS DE DIFUSIÓN
Por regla general, los gastos de difusión
derivados del procedimiento de protección
a los accionistas minoritarios serán de cargo
de la S.A.A., la que podrá deducirlos proporcionalmente de los dividendos no cobrados
que hubieran dado origen al inicio de dicho
procedimiento.
Sin embargo, está deducción solo lo podrá
efectuar las S.A.A. dentro de los quince (15)
días siguientes de realizada la publicación y no
posteriormente, pues se le aplica la presunción
iure et de iure, que los gastos de difusión han
sido asumidos por la Sociedad. No cabe pues,
que la sociedad emisora trate de descontar de
los dividendos los gastos de las obligaciones
de difusión si estos no se efectuaron dentro
del mencionado plazo.
V.Caso especial de patrimonios
fideicometidos
La Ley Nº 28370, al incorporar diversas
disposiciones en la Ley General de Sociedades,
regula un caso bastante excepcional que se
produjo ante la Oferta Pública de Intercambio
que efectuó Telefónica del Perú S.A.A. en el
año 2000, para canjear sus acciones por ADS
(American Depositary Security), motivo por
el cual el Estado Peruano mediante el Decreto
de Urgencia Nº 036-2000, publicado en el
Diario Oficial El Peruano el 6 de junio del 2000,
dispuso la creación de patrimonios fideicometidos sobre las acciones de reclamadas de
esta empresa.
En tal sentido, los fiduciarios de los
patrimonios fideicometidos constituidos
con arreglo la Ley Nº 26702, Ley General
del Sistema Financiero, del Sistema de
Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, (10.10.96),
que tengan por finalidad realizar todas
las acciones necesarias para proteger los
derechos de los accionistas y promover la
entrega de las acciones y/o dividendos a
sus propietarios, están obligados a publicar,
con cargo a dicho patrimonio, la relación de
los accionistas que no hubieran reclamado
sus acciones y/o de aquellos que no hubieran cobrado sus dividendos o de aquellos
cuyas acciones se hubieran encontrado en
situación de canje.
La publicación se deberá realizar anualmente y durante el segundo trimestre de cada
año en el Diario Oficial y en la página web de
dicho medio de comunicación, cada treinta
(30) días por tres (3) meses consecutivos.
Transcurridos treinta (30) días contados a
partir de la última publicación, los fiduciarios
procederán a publicar y a mantener en su
página web por un plazo de sesenta (60) días
calendario, el listado de los accionistas que no
hubieran reclamado sus acciones y/o cobrado
sus dividendos.
VI. Caducidad del derecho a los
dividendos
El artículo 3º de la Ley Nº 28370, señala
expresamente que queda derogada la Ley de
Protección al Accionista Minoritario, Ley Nº
26985. Como sabemos por efecto de la derogación no recobra vigencia las que ella, a su vez,
hubiere derogado (Art. I del Título Preliminar
del Código Civil). Por ello, llama la atención
que el mencionado artículo 3º adicionalmente
precise que “mantiene su vigencia el texto del
artículo 232º de la Ley General de Sociedades,
Ley Nº 26887”, la cual fue modificada por la
Primera Disposición Final de la mencionada
ley derogada.
En suma, de lo impreciso de la redacción del
artículo 3º, debemos indicar que se mantiene
vigente el texto actual del artículo 232º de la Ley
General de Sociedades que regulan los casos
de caducidad. En este sentido, caduca a los
tres (3) años el derecho a pedir dividendos en
las sociedades mercantiles, excepcionalmente
caduca a los diez (10) en el caso de dividendos
derivados de S.A.A. n
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