Ley de regulación de las facultades operativas del sistema financiero
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Ley de regulación de las facultades operativas de los diversos componentes del sistema financiero Dado que el Consell General en su sesión de 19 de diciembre de 1996 ha aprobado la siguiente: Ley de regulación de las facultades operativas de los diversos componentes del sistema financiero Exposición de motivos La presente Ley se promulga en cumplimiento de la disposición transitoria cuarta de la Ley de regulación de las reservas en garantía de depósitos y de otras obligaciones operacionales a mantener y depositar por las entidades enmarcadas en el sistema financiero, de fecha 11 de mayo de 1995, la cual establece que, con carácter previo al desarrollo de la regulación del capital mínimo al que se refiere el artículo 16 de la Ley de ordenación del sistema financiero (LOSF) de fecha 27 de noviembre de 1993 -desarrollo previsto para no más tarde del 31 de diciembre de 1997 y que debe dar paso a la posibilidad de presentar solicitudes de constitución y de establecimiento de nuevas entidades para integrarse en el sistema financiero andorrano-, el Consell General deberá aprobar, de acuerdo con un calendario fijado en la misma disposición transitoria, otras regulaciones específicas que deberán complementar el esquema legislativo básico referido al ámbito financiero. La información que ha proporcionado el procedimiento de adecuación de las entidades autorizadas a la fecha de publicación de la LOSF, la experiencia acumulada desde aquella fecha y las reflexiones que se van haciendo en la perspectiva de una apertura del sistema financiero, permiten formalizar ahora, con un conocimiento de causa mayor, la regulación de las facultades operativas de los diversos componentes del sistema financiero con intencionalidad actual y proyectiva. A continuación se exponen los contenidos fundamentales de esta Ley y las razones que los sustentan. Así como en la LOSF los componentes operativos del sistema financiero quedaban enmarcados en tres grupos -entidades bancarias, entidades financieras con actividad creditícia y otras entidades financieras- a fin de agrupar por separado las entidades que tienen un componente de fondo bien diferenciado de las demás, a partir de ahora serán cuatro los grupos que conformarán la estructura operativa del sistema financiero: entidades bancarias, entidades financieras -no bancarias- de crédito especializado, entidades financieras de inversión y entidades financieras de servicios diversos. Por lo que se refiere a las entidades bancarias, la LOSF ya deja bien configurado su campo operativo. Sin embargo, la presente Ley le aporta diversas precisiones, especifica las actividades que, en caso de llevarse a cabo, deben ejercer a través de una empresa jurídicamente independiente, y explicita su capacidad de actuación mercantil fuera del ámbito financiero. En otro orden de ideas, se fija un plazo para la regularización de las situaciones singulares; y se regula la normalización administrativa de la Caixa d'Estalvis i Pensions en Andorra, en méritos de las características históricas, institucionales y técnicas que concurren en este caso. El resultado del procedimiento de adecuación fijado por la LOSF mostró que el grupo de entidades financieras con actividad creditícia -que, por un mayor rigor terminológico, pasan a denominarse entidades financieras -no bancarias- de crédito especializado- tiene una configuración efectiva mínima; además, se ha considerado en principio que las características económicas del país no propician un desarrollo significativo de este grupo. Por esta razón, se ha creído oportuno prever una simplificación de su estructura global e introducir alguna precisión en relación con los mecanismos de financiamiento. El grupo denominado hasta ahora otras entidades financieras es objeto de un desarrollo mayor. En efecto, la LOSF se limitaba a enunciar las entidades que componían el grupo, y no entraba en la definición de sus actividades respectivas. Con la base de información de la que se dispone actualmente, la regulación de estas entidades se puede hacer sobre un conocimiento más objetivo y con una mayor precisión conceptual. Este grupo ha quedado dividido en dos: entidades financieras de inversión y entidades financieras de servicios diversos. La división se ha hecho para separar aquellas entidades que tienen facultades y responsabilidad de gestión por cuenta de terceros, de aquellas que implican un servicio financiero pero que no suponen funciones de gestión. Por otro lado, esta división era especialmente oportuna a causa de la incorporación en el sistema financiero de aquellas entidades que, por el mero hecho de limitarse al asesoramiento, se habían quedado al margen; es una decisión que se ha tomado porque la experiencia internacional indica que conviene que la autoridad financiera tenga bajo control las actividades de esta naturaleza. En la formulación de la regulación de estas entidades financieras se ha partido, conforme a lo que es habitual, de la realidad específica y la conveniencia de Andorra, y se han tenido en cuenta las actividades, estructuras y denominaciones que prevalecen en los países que nos pueden servir de referencia. Se ha procurado que la terminología propia necesaria no introduzca ninguna posibilidad de malentendidos interpretativos. Por esta misma razón, la Ley incorpora unas definiciones que se ha procurado que fuesen claras y precisas. También es oportuno remarcar que se mantiene el principio que, mientras no se produzcan circunstancias nuevas que puedan hacer modificar este criterio, sólo las entidades bancarias tienen la facultad de recibir habitualmente del público depósitos y otros fondos rembolsables. Los legisladores quieren que la estructura funcional del sistema financiero dé prioridad a la seguridad de los depositantes y facilite los procedimientos de lucha contra el blanqueo de dinero procedente del crimen organizado. Sin entrar en contradicción con lo expuesto en el párrafo anterior, sinó más bien formulando la circunstancia que ilustra el carácter no habitual de la recepción de fondos rembolsables del público, la Ley precisa las condiciones que las entidades financieras, así como cualquier otra empresa mercantil, deben cumplir para poder incorporar en su estructura financiera fondos rembolsables en contrapartida de una emisión de determinados valores. El mantenimiento del carácter exclusivo de la facultad de recibir del público depósitos y otros fondos rembolsables deberá implicar que, en los desarrollos normativos que se vayan sucediendo, las entidades bancarias continuarán siendo objeto de un especial nivel de exigencias técnicas y económicas. La presente Ley comporta la modificación de los capítulos segundo y tercero de la LOSF, así como alguna otra modificación menos relevante. Los legisladores consideran que una vez se haya completado el programa legislativo fijado para los años 1996 y 1997, se estará en situación de consolidar, en una ley general, el cuerpo legal básico que deberá regir el sistema financiero a partir de principios de 1998. Capítulo primero. Composición del sistema financiero Artículo 1 El conjunto del sistema financiero andorrano se compone de: - entidades bancarias, entidades financieras -no bancarias- de crédito especializado, entidades financieras de inversión y entidades financieras de servicios diversos - asociaciones profesionales del sector financiero - órganos de autoridad técnica ejecutiva. Capítulo segundo. Componentes operativos del sistema financiero Artículo 2 Entidades bancarias a) Se entiende por entidad bancaria una empresa que se dedica a recibir del público depósitos y otros fondos rembolsables, y a conceder créditos, de cualquier naturaleza, por cuenta propia. b) Las entidades bancarias pueden desarrollar, además, las actividades siguientes: - concesión de garantías y similares - operaciones de pago - emisión y gestión de medios de pago (tarjetas de crédito, cheques de viaje, cartas de crédito) - operaciones -por cuenta propia o de sus clientes- de cambio de moneda, - valores mobiliarios, instrumentos monetarios y financieros, futuros y opciones - participación en la emisión de valores y prestación de servicios conexos - administración y custodia de valores - gestión de patrimonios - asesoramiento financiero - informes comerciales - alquiler de cajas fuertes c) Las entidades bancarias que también quieran realizar actividades de gestión de organismos de inversión y/o actividades de compañías de seguros de vida sólo pueden hacerlo participando con carácter mayoritario o minoritario en entidades gestoras de organismos de inversión y/o compañías de seguros de vida, que podrán constituirse a este efecto, las cuales deben diferenciarse jurídicamente y por su ubicación. Sin embargo, la contratación de seguros de vida puede realizarse mediante las estructuras propias de la entidad bancaria. d) Las entidades bancarias no se pueden dedicar, ni directa ni indirectamente, a ninguna actividad económica que no quede circunscrita al ámbito financiero. e) Las participaciones directas o indirectas de las entidades bancarias en entidades no financieras no pueden ser superiores al 25% del capital de la entidad participada. Quedan excluídas de este límite las participaciones en sociedades instrumentales no financieras cuyo objeto sea exclusivamente el prestar un servicio a la propia entidad o gestionar activos de la propia entidad. En los casos en que, como derivación de una operación de crédito u otras circunstancias ajenas a la voluntad de una entidad bancaria, ésta deba hacerse cargo de una participación más grande que la que se estipula en el primer párrafo en una empresa no financiera, deberá comunicarlo al Instituto Nacional Andorrano de Finanzas y deberá regularizar la situación en un plazo de dos años. Para aplazar eventualmente este período de regularización, requerirá la autorización del Ministerio de Finanzas con el informe previo del INAF. f) El valor contable del conjunto de las participaciones directas o indirectas de las entidades bancarias en entidades no financieras no puede sobrepasar el 40% de los fondos propios de la entidad bancaria. Este porcentaje se computa dentro de los límites marcados por el artículo 13 de la Ley de regulación de los criterios de solvencia y liquidez de las entidades financieras. g) El Consell General establece los criterios e indica las circunstancias que se tendrán en cuenta para poder atribuir el carácter de interés general a determinadas inversiones. Una vez definido por ley lo que dispone el párrafo anterior, el Ministerio de Finanzas, con el informe previo del INAF, acuerda excepciones a los puntos e) y f) de este mismo artículo, por un período definido o indefinido. h) A efecto de la presente Ley, las participaciones en sociedades públicas, según está definido en la Ley General de las Finanzas Públicas, quedan excluídas de la aplicación de los apartados e) y f) del artículo 2. Artículo 3 Entidades financieras -no bancarias- de crédito especializado a) Tienen la condición de entidades financieras -no bancarias- de crédito especializado, las entidades financieras dedicadas habitualmente y por cuenta propia a una o diversas de las cuatro modalidades de crédito especializado siguientes: - crédito hipotecario - financiamiento de ventas a plazo - arrendamiento financiero ("leasing") - compra y gestión de cobro de facturas ("factoring") b) Las entidades financieras -no bancarias- de crédito especializado no se pueden dedicar, ni directa ni indirectamente, a ninguna otra actividad económica que no sea alguna de las modalidades de crédito especializado del punto a) precedente. c) Las participaciones directas o indirectas, por parte de las entidades financieras -no bancarias- de crédito especializado, en entidades mercantiles que no sean las reguladas por el presente artículo, no pueden ser superiores al 25% del capital de la entidad participada. En los casos en que, como derivación de una operación de crédito u otras operaciones ajenas a la voluntad de una entidad financiera -no bancaria- de crédito especializado, ésta deba hacerse cargo de una participación mayor que la que se estipula en el párrafo precedente, deberá comunicarlo al Instituto Nacional Andorrano de Finanzas y deberá regularizar la situación en un plazo de dos años. Para aplazar eventualmente este período de regularización, requerirá la autorización del Ministerio de Finanzas con el informe previo del INAF. Artículo 4 Entidades financieras de inversión a) Tienen la condición de entidades financieras de inversión: - las entidades financieras de gestión de patrimonios - las entidades financieras de gestión de organismos de inversión - las entidades financieras de promoción y de capital riesgo. b) Las entidades financieras de gestión de patrimonios se dedican habitualmente a la gestión de patrimonios individuales. Las entidades financieras de gestión de organismos de inversión se dedican habitualmente a la gestión de estos organismos y ostentan la administración y la representación de éstos. Las entidades financieras de promoción y de capital riesgo son entidades financieras que se dedican habitualmente a la promoción y a la participación en el capital de entidades no financieras que no cotizan en bolsa. c) Las entidades financieras de gestión de patrimonios, las entidades financieras de gestión de organismos de inversión y las entidades financieras de promoción y de capital riesgo no se pueden dedicar, ni directa ni indirectamente, a ninguna otra actividad económica que no sea la que específicamente le sea propia en virtud del presente artículo. d) Las participaciones directas o indirectas de las entidades financieras de gestión de patrimonios y de las entidades financieras de gestión de organismos de inversión en entidades mercantiles no pueden ser superiores al 25% del capital de la entidad participada. Artículo 5 Entidades financieras de servicios diversos a) Tienen la condición de entidades financieras de servicios diversos las entidades financieras dedicadas habitualmente a una de las actividades siguientes: - cambio de moneda - asesoramiento financiero - mediación financiera b) Las entidades financieras de servicios diversos no se pueden dedicar, ni directa ni indirectamente, a ninguna otra actividad económica que no sea la que específicamente le sea propia en virtud del presente artículo. c) Las participaciones directas o indirectas de las entidades financieras de servicios diversos en entidades mercantiles no pueden ser superiores al 25% del capital de la entidad participada. Artículo 6 Entidades de carácter financiero que no forman parte del sistema financiero No tienen la condición de entidades financieras, al efecto de la presente Ley, y por tanto no forman parte del sistema financiero, aquellas entidades que, aunque tengan un objeto social de carácter financiero, son sociedades instrumentales cuyos estatutos limiten su actividad al ámbito económico de sus accionistas (y no permitan la venta pública de acciones). Artículo 7 Compañías de seguros y entidades de reaseguros Las compañías de seguros se rigen por la "Ley reguladora de la actuación de las compañías de seguros en el Principado", en espera de una integración futura en el sistema financiero. Por lo que se refiere a las actividades de reaseguros, deberá esperarse el desarrollo legislativo correspondiente. Las participaciones de las entidades bancarias en compañías de seguros exclusivamente de vida se consideran, a efectos del artículo 2 de la presente Ley, participaciones en entidades financieras. Capítulo tercero. Estipulaciones complementarias componentes operativos del sistema financiero referentes a los Artículo 8 Introducción de nuevas actividades financieras a) El Gobierno, ante la introducción o la constatación de nuevas actividades de carácter financiero, que no sean técnicamente asimilables a las previstas en la presente Ley, someterá al Consell General, con el informe técnico del INAF, una propuesta de integración de estas nuevas actividades en el sistema financiero andorrano. b) Se faculta al Gobierno para que, con el informe previo del Instituto Nacional Andorrano de Finanzas, pueda disponer de que quede en suspenso, cautelarmente, la eventual introducción o desarrollo de actividades que son objeto del precedente punto a), mientras se envía al Consell General la documentación y la información necesarias para que éste regule las nuevas actividades en cuestión. Artículo 9 Prohibición de las entidades no bancarias de recibir habitualmente del público depósitos y otros fondos rembolsables a) Las entidades financieras no bancarias y las entidades no financieras no estan facultadas para recibir habitualmente del público depósitos y otros fondos rembolsables. b) Sin prejuicio de lo que se estipula en el punto precedente, las entidades financieras no bancarias y las entidades no financieras sólo pueden emitir obligaciones u otros títulos de crédito no bancario que reconozcan o crean deuda, en un plazo no inferior a tres años. En ningún momento, el volumen de las emisiones en circulación de una entidad financiera no bancaria y de una entidad no financiera puede sobrepasar el 75% de sus fondos propios. Artículo 10 Condición jurídica La autorización para ejercer actividades en el ámbito financiero sólo se otorga a personas jurídicas de derecho andorrano. Capítulo cuarto. Órganos de inversión Artículo 11 Definición y características de los órganos de inversión a) Al efecto de la presente Ley, los órganos de inversión son órganos colectivos, que tienen por objeto la adquisición, la posesión, la administración y la enajenación de activos, mediante la oferta pública de sus acciones o participaciones, siguiendo el principio de diversificación del riesgo. b) La administración y la representación de los órganos de inversión debe recaer en una entidad gestora de órganos de inversión. c) La función de depositario, consistente en la custodia de los órganos de inversión, debe recaer en una entidad bancaria. d) Una misma entidad no puede asumir simultáneamente las funciones de entidad gestora y de entidad depositaria. Artículo 12 Características de los fondos mutuos de inversión Los fondos mutuos de inversión son órganos de inversión, cuyo objeto consiste en la adquisición, la posesión, la administración y la enajenación de valores mobiliarios y otros activos financieros negociables en mercados organizados y reglamentados siguiendo el principio de diversificación del riesgo, utilizando los recursos procedentes de la suscripción de las participaciones. No hace falta que los activos correspondientes a depósitos interbancarios y similares reúnan la condición de negociables en mercados organizados y reglamentados. Artículo 13 Características de los fondos de pensiones Los fondos de pensiones son órganos de inversión, cuyo objeto consiste en la adquisición, la posesión, la administración y la enajenación de activos siguiendo el principio de diversificación del riesgo, utilizando los recursos procedentes de la suscripción de las participaciones. Disposición adicional primera En todos los textos normativos donde se mencionan las "entidades financieras con actividad creditícia", se entiende como a equivalente a "entidades financieras -no bancarias- de crédito especializado". En todos los textos normativos donde se mencionan las "otras entidades financieras", se entiende que se refieren a las "entidades financieras de servicios diversos", según proceda, de acuerdo con la aplicación del contenido de los artículos 4 y 5 de esta Ley. Y en todos los textos normativos donde se mencionan los, hasta ahora, tres grupos de entidades financieras, se entiende que se refieren a los cuatro grupos definidos en el artículo 2 de la presente Ley. Disposición adicional segunda La adecuación de las autorizaciones otorgadas a "Sociedades de cartera" se convierte en adecuación de autorización como entidad financiera de gestión de organismos de inversión. El INAF enviará la correspondiente comunicación a las entidades afectadas en el plazo máximo de treinta días a partir de la publicación en el BOPA de la presente Ley. Disposición transitoria primera a) Las personas físicas y jurídicas que, en virtud del artículo 5 de esta Ley, pasan a formar parte ahora del sistema financiero deben instar un expediente de adecuación de su autorización. 1. Por lo que se refiere a las personas jurídicas, la solicitud debe ir acompañada de los documentos siguientes: - certificación del registro de la autorización - relación de accionistas - certificación conforme los accionistas con más del 10% del capital no tienen antecedentes penales por delito doloso - balance y cuenta de resultados auditados de los dos últimos ejercicios - memoria de actividades de los dos últimos ejercicios - composición del actual consejo de administración o del órgano administrativo superior 2. Por lo que se refiere a las personas físicas, la solicitud deberá ir acompañada de los documentos siguientes: - certificación de residencia - certificación conforme no tienen antecedentes penales por delito doloso - exhibición del título correspondiente que les acredite una buena reputación y una calificación profesional adecuada - memoria de actividades de carácter financiero de los dos últimos ejercicios - otras actividades profesionales desarrolladas por los solicitantes b) Las solicitudes deberán presentarse al Ministerio de Finanzas, no más tarde de tres meses a partir de la entrada en vigor de la presente Ley. c) La no presentación de la solicitud de adecuación equivale a la renuncia de la autorización. d) La adecuación de la autorización ya existente es declarada por el Ministerio de Finanzas, sobre la base del informe técnico del INAF. e) Se puede dar la adecuación provisional a una autorización ya existente a personas físicas para el ejercicio profesional de los servicios de asesoramiento financiero y de mediación financiera integrados en el grupo correspondiente a las entidades financieras de servicios diversos. En estos casos, los afectados deberán adaptar, antes del 31 de diciembre de 1997, su situación a lo que establece el artículo 10. f) La declaración de adecuación de la autorización, siempre que proceda, deberá otorgarse dentro de un período no superior a los seis meses, a contar desde la fecha de recepción de la solicitud, o de la presentación de la información explicativa complementaria que pueda pedir el INAF. g) Una vez obtenida la declaración de adecuación, las entidades que se incorporen al sistema financiero en virtud de la presente Ley deberán adaptar su estructura, antes del 31 de diciembre de 1997, a lo que determinen la Ley de ordenación del sistema financiero, de fecha 27 de noviembre de 1993, y cualquier otra disposición legal que les sea aplicable. Disposición transitoria segunda a) Las entidades bancarias y las entidades financieras de inversión que actualmente sean gestoras o depositarias de algun organismo de inversión deberán comunicarlo al Ministerio de Finanzas, no más tarde del 30 de junio de 1997, indicando el nombre del organismo de inversión y de la entidad depositaria y sus características, deberán adjuntar los documentos siguientes: estatutos, reglamentos, documentos informativos y publicitarios, estados financieros anuales auditados de 1995 y 1996. b) Las entidades bancarias estan obligadas a adaptar, no más tarde del 31 de diciembre de 1997, su estructura de gestión de organismos de inversión a lo que establece la presente Ley, especialmente por lo que concierne la creación o adecuación de la correspondiente entidad financiera de inversión. El Gobierno queda expresamente facultado para resolver las solicitudes de autorizaciones o adecuaciones de entidades financieras de gestión de organismos de inversión referidas en el párrafo precedente. Disposición transitoria tercera a) Las entidades englobadas en el sistema financiero, que tengan participaciones que no se ajusten a lo que establece la presente Ley, deberán comunicarlo al Ministerio de Finanzas, no más tarde del 31 de diciembre de 1997, indicando sus características. b) Todas las entidades englobadas en el sistema financiero andorrano deberán adecuar la estructura de sus participaciones a lo que establecen los artículos 2, 3, 4 y 5 antes del 31 de diciembre de 1998. c) Las entidades integradas en el sistema financiero que quieran mantener más allá del 31 de diciembre de 1998 una estructura de sus participaciones que no se ajuste a lo que establecen los artículos 2, 3, 4 y 5, deberán enviar una solicitud motivada al Ministerio de Finanzas antes del 30 de junio de 1998, el cual, con el informe técnico del INAF, resuelve en el plazo máximo de dos meses. Disposición transitoria cuarta Las situaciones singulares referidas en la disposición transitoria quinta de la LOSF deberán quedar definitivamente resueltas antes del 31 de diciembre de 1997, salvo que se modifique legalmente este plazo. Disposición transitoria quinta a) Sin prejuicio y con relación a lo que dispone la precedente disposición transitoria cuarta, se autoriza a la Caixa d'Estalvis i Pensions para que pueda constituir una sociedad anónima de derecho andorrano que tenga como objeto social la continuidad de la actividad bancaria que realiza en Andorra. b) Esta nueva entidad no está sujeta, hasta el 31 de diciembre del 2011, a las limitaciones previstas en el artículo 3 del Reglamento de sociedades mercantiles de fecha 19 de mayo de 1983, por lo que se refiere a la participación extranjera en el capital social. c) El Gobierno, con los informes técnicos previos del INAF, establecerá los procedimientos necesarios para el buen desarrollo de lo que prevee la presente disposición. d) El Gobierno, con carácter previo a la constitución de la sociedad indicada en el punto a) precedente, convendrá con la Caixa d'Estalvis i Pensions aquellos acuerdos que aseguren, especialmente mientras sea efectiva la excepción formulada en el anterior punto b), que Andorra se beneficiará, en términos equitativos, de la obra social que lleva a cabo la referida entidad. Disposición transitoria sexta El Consell General regulará, no más tarde del 31 de diciembre de 1997, el régimen de las inversiones de los fondos mutuos de inversión, de los fondos de pensiones y de las sociedades de promoción y de capital riesgo, y los derechos y obligaciones de los gestores, los depositarios y los inversores afectados por estos instrumentos de inversión. Disposición derogatoria Quedan derogados los artículos 2, 3, 4 y 5 de la Ley de ordenación del sistema financiero, de fecha 27 de noviembre de 1993, y cualquier otra disposición de rango igual o inferior que se contradiga con lo que establece la presente Ley. Disposición final primera Ninguna persona, física o jurídica, puede dedicarse profesionalmente a las actividades relacionadas con los artículos 2, 3, 4 y 5 si no tiene la autorización correspondiente de ejercerlas, bajo pena de las sanciones que le correspondan según la legislación vigente y las que se establezcan en la prevista regulación del régimen disciplinario de las entidades financieras. Disposición final segunda Se faculta expresamente al Gobierno para que reglamente cualquier otra cuestión relacionada con la presente Ley. Casa de la Vall, 19 de diciembre de 1996 Josep Dalleres Codina Síndico General Nosotros, los Copríncipes, la sancionamos, la promulgamos y ordenamos su publicación en el Boletín Oficial del Principado de Andorra. Jacques Chirac Presidente de la República Francesa Copríncipe de Andorra Joan Martí Alanis Obispo de Urgel Copríncipe de Andorra
