Oficio 220-127317 Del 27 de Octubre de 2009

Oficio 220-127317 Del 27 de Octubre de 2009
ASUNTO: SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA – Oferta de acciones – Es factible consagrar
que los accionistas deben suscribir un paquete de un número determinado de acciones
– Título de acciones.
Me refiero a su comunicación remitida a esta entidad por la Cámara de Comercio de Pasto (Nariño) y radicada
con el número 2009-01-274089, por medio de la cual formula una consulta, relacionada con la denominada
Sociedad por Acciones Simplificada, concretamente con la oferta de acciones, las acciones en reserva y el pago
de las mismas, plantea algunas inquietudes, las cuales serán absueltas en el mismo orden de su presentación,
agrupando algunas de ellas en aras de facilitar las respuestas pertinentes, de la siguiente manera:
“ 1.- Podríamos realizar una oferta privada de valores dirigida a accionistas de nuestra empresa,
los cuales superan las 1200 personas?
2.- En caso negativo, podríamos abrir varias ofertas privadas seguidas o simultaneas, sin exceder
el número de 500 accionistas?
R/ Sobre el particular, llama la atención su primera inquietud, teniendo en cuenta que en la consulta que nos
ocupa, cita usted el párrafo del Oficio 220-099862 del 20 de julio proferido por esta entidad, en donde se
deduce la respuesta a dicha pregunta.
En efecto, en dicho oficio esta entidad, en relación con la emisión y colocación de acciones en una SAS, hizo
mención del Oficio del 17 de junio de 2009, radicación número 2009030292-004, emitido por la
Superintendencia Financiera de Colombia, Delegatura para Emisores, donde entre otros asuntos se expreso lo
siguiente:
“ Asi las cosas, cabe precisar que los valores que emitan las SAS solo podrán ser objeto de oferta privada, es
decir, aquella que se dirige a noventa y nueve (99) personas determinadas o a los mismos accionistas de la
empresa pero cuando estos sean menos de quinientos (500)” .
En este orden de ideas, tenemos que una oferta privada no puede ser dirigida a un número mayor de
quinientos accionistas (500). Es una regla que debe ser respetada y acatada en la medida en que está
estructurada para la protección del inversionista; luego la pregunta planteada en el segundo numeral raya en
la irregularidad, pues lo que se pretende es fraccionar la emisión para evitar respetar las reglas que le son
propias a emisiones de acciones dirigidas a un número mayor de 500 accionistas.
Una conducta en tal sentido, debe ser objeto de revisión por parte de los órganos sociales, particularmente es
un signo de alerta para el revisor fiscal, quien está obligado a dar aviso a los órganos sociales así como de las
entidades de supervisión.
No debe olvidarse, en todo caso, las estrictas normas que en materia de responsabilidad les aplican no sólo a
los administradores de la sociedad por acciones simplificada, sino también a los accionistas que abusen de los
derechos a ellos otorgados y cohonesten prácticas indebidas.
3.- Si la colocación de acciones se hace por oferta privada, es necesario que la Superintendencia
de sociedades autorice el reglamento de emisión de acciones? O que otra superintendencia debe
hacerlo? O sólo lo hace la junta directiva de la SAS?
R/ Esta entidad solo autoriza la colocación de acciones a una compañía cuando se encuentra sometida a su
CONTROL (Artículo 85, numeral 3 de la Ley 222 de 1995). Frente a la autorización que se les otorgaba a las
sociedades sometidas a la VIGILANCIA de esta superintendencia, para la colocación de acciones con
dividendo preferencial y sin derecho a voto y de acciones privilegiadas, debemos tener en cuenta que de
acuerdo con el artículo 6, literal e) del Decreto 4350 de 2006, se consagró una autorización de carácter general
para que dichas compañías realicen dichas colocaciones, sin perjuicio de su verificación posterior.
Ahora bien, en relación con el órgano societario que debe realizar u autorizar el reglamento de acciones
respectivo, debe estarse a lo que sobre el particular se haya pactado en el documento constitutivo de la
sociedad por acciones simplificada. En el caso consultado, partimos de la base de que la sociedad objeto de
consulta tiene pactada Junta Directiva, órgano que bien puede, si así esta consagrado, elaborar y autorizar el
reglamento que nos ocupa.
4.- Puede la Junta directiva, autorizar que sólo se vendan paquetes de 10 acciones, o debemos
emitir acciones individuales? O es potestativo de la junta directiva establecer un monto mínimo y
máximo de compra de acciones?
R/ Partimos de la base de que una de las características que distinguen a la denominada sociedad por acciones
simplificada, además de la flexibilidad normativa, es la extensa libertad de estipulación de que disponen
quienes son o van a ser accionistas de este tipo societario, quienes conforme con el principio de autonomía de
la voluntad privada son los llamados a establecer las reglas que rigen la compañía (Artículo 4 Código de
Comercio y 1602 del Código Civil).
Ahora bien, el artículo 9 de la Ley 1258 de 2008, en cuanto hace con la suscripción y pago del capital, consagra
que “ La suscripción y pago del capital podrá hacerse en condiciones, proporciones y plazos distintos de
los previstos en las normas contempladas en el Código de Comercio para las sociedades anónimas… … ..” (Se
resalta), de donde podemos afirmar que es perfectamente viable que el órgano social competente de la
sociedad, bien sea la asamblea general de accionistas o la junta directiva, si la hubiere, en un reglamento de
colocación de acciones, establezca que se deben ofrecer únicamente paquetes de determinado número de
acciones, o bien puede disponerse un mínimo y un máximo de acciones que deben ser suscritas, dando en
este caso la posibilidad de que los suscriptores, jueguen dentro de esos parámetros, y puedan adquirir el
número que deseen.
II Manifiesta que en el acta de constitución de la sociedad por acciones simplificada solo quedaron
consagradas las acciones suscritas por los fundadores, pero no quedaron estipuladas las acciones
en reserva que deben luego salir para la venta, con base en ello consulta:
5.- En que momento y bajo que documento debemos constituir el número de acciones en reserva?
Esto lo hace la junta Directiva o la Asamblea en pleno?
6.- Estas acciones en reserva se las puede constituir en el mismo reglamento de emisiön de
acciones o es con un documento aparte? Que clase de documento tendríamos que hacer?
R/ Al respecto, dispone el artículo 5 de la Ley 1258 de 2008, que en el documento privado, por medio del cual
se crea la sociedad por acciones simplificada, debe expresarse cuando menos “ el capital autorizado, suscrito
y pagado, la clase, número y valor nominal de las acciones representativas del capital y la forma y términos
en que estas deberán pagarse” (Numeral 6).
En este orden, tenemos entonces que de las acciones en que se divide el capital social de la compañía, debe
señalarse en los estatutos sociales, el número de acciones suscritas, pagadas y en reserva de la misma
De no figurar dichas acciones en el documento constitutivo de la S.A.S., es pertinente que se proceda a realizar
una reforma estatutaria, conforme lo consagrado en el pacto social.
III.- Expresa que al ser oferta privada, esta debe regirse por lo consagrado en los artículos 384 y
siguientes del Código de Comercio, sobre la emisión de acciones, y plantea las siguientes
inquietudes:
7.- Conforme a la autonomía que nos brinda la ley 1258 de 2008, algunas de las acciones serán
pagadas en bienes muebles. Teniendo en cuenta que es una oferta privada, es necesario que su
avalúo lo apruebe la supersociedades según lo estipulado por el Art. 398 del C. de Co?
R/ Conforme lo consagrado en el numeral 6 del artículo 5 de la Ley 1258 de 2008 antes citado, y efectivamente
teniendo en cuenta la amplia libertad de estipulación de que gozan los asociados de la compañía, bien puede
pagarse un determinado número de acciones en bienes muebles, para lo cual no se requiere la aprobación del
correspondiente avalúo por parte de la Superintendencia de Sociedades.
8.- En los títulos nominativos de las acciones, se puede estipular la totalidad de las acciones
suscritas por un socio? O debe darse un titulo por cada acción? O es potestativo de la junta directiva
determinar de que forma los expide, siempre y cuando cumpla los requisitos básicos de forma
estipulados en el C. Co? “ .
R/ Al respecto, consideramos que al no existir normal legal que lo prohíba ni disposición alguna que lo
establezca, es perfectamente viable que a un accionista de una sociedad por acciones simplificada, se le
entregue por parte de la administración de la misma, o bien un titulo nominativo donde conste el total de las
acciones de que es titular en una sociedad o tantos títulos como acciones posea dentro del capital de la persona
jurídica.
Es preciso tener en cuenta que de no pactarse en los estatutos sociales lo concerniente con la forma, modo y
contenido de los títulos de acciones, debemos recurrir a lo que sobre dicho tópico disponen las normas legales
para las sociedades anónimas (Artículo 401 del Estatuto Mercantil).
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes anotarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los descritos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo, en
desarrollo del cual la Superintendencia de Sociedades, ha emitido diversos pronunciamientos que por su
evidente interés en temas jurídicos, le será útil consultar en nuestra pagina web.