Parámetros para juzgar la responsabilidad de directores

Parámetros para juzgar la responsabilidad de
directores
La actuación de directores de
sociedades puede provocar
daños y perjuicios a terceros,
generando su responsabilidad
frente a la sociedad, accionistas
y terceros perjudicados
Dra. María Laura Otegui Riccetto
[email protected]
Bajo la Ley de Sociedades Comerciales (N° 16.060) l os directores responden solidariamente
hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por los daños y perjuicios que resulten del
mal desempeño de su cargo.
Alcance del concepto “Mal desempeño del cargo”
El concepto debe interpretarse a la luz de la diligencia del buen hombre de negocios y de la
lealtad debida.
La diligencia de un buen hombre de negocios es un patrón de conducta distinto al conocido
estándar de buen padre de familia. Se trata de una responsabilidad profesional más severa y
exigente que la del hombre medio, ya que la conducta requerida supone tener conocimientos
técnicos y experiencias específicas en la actividad de negocios que no son propias de un
hombre medio.
Respecto del deber de lealtad, se suele exponer por medio de tres postulados: i) prohibición
de realizar actos en competencia con la sociedad, ii) prohibición de contratar con la sociedad,
salvo excepciones, iii) prohibición de actuar con interés contrario al social.
Para valorar e interpretar la noción de lealtad, se ha planteado la conveniencia de aplicar el
llamado “Business Judgement Rule” (regla de los negocios) desarrollado por los jueces
norteamericanos. Esta regla presupone que la actuación del director se inspira en la buena fe,
y que el director actúa satisfaciendo los intereses sociales sobre los propios. Ello implica que
el juez, a la hora de tomar una decisión, debe considerar la forma en que los directores
cumplen sus obligaciones, en lugar de focalizarse en corregir sus decisiones.
En otras palabras, no debe juzgarse la conducta del director a la luz de sus resultados, sino
más bien atendiendo a la conducta legalmente reclamada y en especial evaluando las
circunstancias de hecho en particular, como ser la prudencia adoptada, las características de
la empresa y de su giro, la urgencia de la decisión, el asesoramiento previo, etc.
El análisis de la responsabilidad de los directores, a luz de la “regla de los negocios” ofrece
varias ventajas: a) otorga seguridad jurídica a los directores, ya que les asegura que obrando
con lealtad serán protegidos, sin perjuicio de que sus decisiones generen o no daños a
terceros, b), evita –acertadamente- que los jueces ingresen al estudio del fondo de la cuestión,
teniendo en cuenta que no son especialistas en materia empresarial y c) fomenta que los
cargos gerenciales sean asumidos por verdaderos directores y no por testaferros insolventes.
Alcance de la responsabilidad
La responsabilidad que asumen los directores es solidaria, lo que implica que la sociedad, los
accionistas y/o los terceros tienen derecho de accionar reclamando la reparación de los daños
y perjuicios causados contra el directorio de la sociedad en su conjunto, contra alguno de los
directores en particular o contra todos ellos en forma acumulativa. Ello, sin perjuicio, del
derecho del director que asumió el reclamo, de repetir lo pagado contra los demás directores
involucrados.
Sin embargo, los directores no son, en principio, responsables por el solo hecho de ostentar
dicha calidad, por tanto, el concepto de solidaridad debe interpretarse a la luz de la verdadera
participación que tuvo cada director en el evento dañoso. Todo se reduce a una cuestión de
prueba que recae en cabeza de quien reclama la responsabilidad, y genera, eventualmente, la
responsabilidad de los directores culpables que responden solidariamente entre sí.
CLAVES
•
“Business Judgement Rule” - parte del postulado de que los directores deben perseguir
el interés social y actuar de buena fe.
•
Ventajas - otorga seguridad jurídica a los directores, ya que les asegura que obrando con
lealtad serán protegidos
- desanima la inclusión de directores testaferros, fomentando que los cargos sean
asumidos por verdaderos directores.
Encastre:
En principio, los directores
no son responsables
por el solo hecho de
revestir dicha calidad