MEDIACION COMO VIA ALTERNATIVA DE SOLUCION DEL CONFLICTO PENAL 1. Introducción

MEDIACION COMO VIA ALTERNATIVA DE SOLUCION DEL CONFLICTO PENAL
DE INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES
Gabino Alonso Palacios Cebreros
1. Introducción
El proceso penal, lejos de ser una herramienta del estado para la impartición de justicia,
salvaguarda de los valores sociales y la seguridad colectiva; muchas veces se convierte
en la primordial fuente de inseguridad dado que sus métodos arcaicos, lentos, costosos,
corruptibles y fácilmente manipulables lejos de darnos la tan ansiada seguridad social
muchas veces nos enredan en una telaraña de incertidumbre y desesperación.
En consecuencia a lo anterior,
es importante desarrollar medios alternativos de
solución de controversias en el ámbito de la impartición de justicia y convertirla en una
de las tareas primordiales a desarrollar en nuestro país así como en muchos otros que
sufren de problemas similares al de nuestro tan socorrido poder judicial.
A lo largo de esta ponencia trataremos concretamente a la mediación analizando sus
elementos y beneficios sociales, culturales, económicos y psicológicos que conllevaría
su implementación y uso para solucionar litigios; el caso en concreto que plantearé
será la mediación como vía de solución en conflictos relacionados con el cumplimiento
de obligaciones familiares en lo referente a la falta de otorgamiento de pensión
alimenticia, conducta que en Baja California esta contemplada como delito con en el tipo
penal de “Incumplimiento de las obligaciones de asistencia familiar” ya que según la
opinión de los doctrinistas en derecho familiar, penal y especialistas en sociología,
psicología y otras ramas de las humanidades, clasifican a este tipo penal como una
falsa solución considerando que en lugar de proteger a la familia la destruye desde
diversos puntos de vista, que más adelante se abordarán.
2. Tipo penal de incumplimiento de obligaciones de asistencia familiar
El antes mencionado tipo penal queda señalado en el numeral 235 del Código Penal
del Estado de Baja California y que a la letra señala:
Al que no proporcione los recursos indispensables de subsistencia de
las personas con las que tenga ese deber legal, se le impondrá prisión
de seis meses a cuatro años y suspensión o privación de los derechos
de familia, en relación con el ofendido. Los concubinos quedan
comprendidos en las disposiciones de este párrafo.
El delito se perseguirá por querella del ofendido o de su legítimo
representante y a falta de este, el ministerio público procederá de oficio,
a reserva de que se promueva la designación de un tutor especial.
No se impondrá pena alguna o se dejará de aplicar la impuesta,
cuando el obligado a proporcionar los medios indispensables de
subsistencia pague todas las cantidades que hubiere dejado de
ministrar por el concepto de alimentos o se someta al régimen de pago
que el juez o la autoridad ejecutora en su caso, determinen
garantizando el pago de las cantidades que en el futuro corresponda
satisfacer.1
Para el correcto análisis del tema desentrañaremos los elementos objetivos, subjetivos
y normativos de este tipo penal para después examinar las contradicciones y
problemáticas que se llegan a generar al manejarlo en un ámbito meramente penal y no
haberlo tutelado por un medio alternativo de solución.
2.1 ANÁLISIS DE LOS ELEMENTOS QUE LO COMPRENDEN.
A) Elementos objetivos esenciales:

Conducta: No proporcionar recursos indispensables de subsistencia.

Resultado: Atenta contra la familia, concretamente contra el bienestar y
el equilibrio armonioso para asegurar una vida digna de los dependientes
de estos recursos de subsistencia

Nexo causal: El no proporcionar recursos indispensables de subsistencia
atenta contra la familia, concretamente contra el bienestar y el equilibrio
armonioso para asegurar una vida digna de los dependientes de estos
recursos de subsistencia.
1
Codigo Penal Del Estado de Baja California art. 235
B) Elementos objetivos eventuales:

Objeto de la materia : Los recursos indispensables de subsistencia de las
personas.

Sujetos: El activo puede ser el padre, la madre, concubinos y tutores.

Deber jurídico penal en delitos de omisión: Proporcionar las cantidades
que no fueron ministradas por concepto de alimentos, y seguir
proporcionando estos hasta donde señalen las leyes correspondientes de
la materia.
C) Elementos subjetivos:

Se realiza vía “comisión por omisión”
D) Elementos normativos:

Este tipo se persigue por querella, con la excepción implícita en el
numeral 235 párrafo II del Código Penal para el Estado de Baja
California.
2.2 – Análisis de los elementos del tipo penal de “incumplimiento de obligaciones de
asistencia familiar”
A continuación analizaremos los elementos observándolos no bajo una lupa científico
jurídica, sino desde un punto de vista natural y lógico que es como usualmente la gran
mayoría de la sociedad lo examina y de lo cual se apreciará la verdad esencial que
buscamos.
Primero: El problema litigioso que se da entre las partes se resume plena y llanamente
a la no proporción de los recursos indispensables para la subsistencia, por ejemplo: “
Melissa demanda penalmente a Alonso por que no le da dinero para los alimentos
básicos de sus hijos”, de antemano presumimos que el problema se puede solucionar
con la simple proporción de los recursos indispensables, o aun mejor con una
proporción modesta de lo que el o los ofendidos necesiten para subsistir, para
determinar esto se puede utilizar la vía mas civilizada y natural que es la de la
comunicación, exactamente aquí es donde una buena mediación puede llegar a poner
fin al litigio, aun antes de la búsqueda de la tutela de un órgano jurisdiccional pero de
eso haré mención mas adelante.
Segundo: El bien jurídico tutelado en este tipo penal es el de la protección de la familia
y su bienestar, lo que específicamente gira alrededor de la proporción de los alimentos,
entendiéndose a estos como el vestido, la comida, la asistencia en caso de enfermedad,
la educación, la habitación, gastos necesarios para proporcionar algún oficio a los hijos,
etc. Todo esto señalado en el artículo 305 del Código Civil para el Estado de Baja
California, sin embargo, no podemos proteger un bien jurídico con el riesgo de dañar
otro de igual o más valor como es la integración de la familia: la infamia social sufrida
por la reclusión de un familiar en un centro de readaptación social, los problemas
psicológicos que pueden causarse por los conflictos que afectan a la familia y una serie
de factores que se deben de valorar antes de elegir luchar por este valor determinado.
Tercero: Después de desentrañar los elementos del tipo penal, pudimos percatarnos de
que una persona puede ir a la cárcel por no proporcionar los recursos indispensables de
subsistencia, sin embargo y viéndolo desde un punto de vista lógico nos hacemos una
pregunta clave en todo este asunto, ¿si el incumplido no proporciona los alimentos
correspondientes estando en plena libertad para trabajar y ganar dinero podrá
proporcionarlos estando preso?, la respuesta es más que evidente y todo esto pese a
mejorar la situación puede llegar a empeorarla con muchas veces finales catastróficos,
dado a que en la mayoría de las demandas presentadas por incumplimiento que se
hacen parejas de esposos o aún por concubinos en 8 de cada 10 casos estas
relaciones terminan en separación por el rencor que se genera entre las partes al estar
presentes en un proceso penal, destruyendo por completo al bien jurídico de la familia.
Cuarto: Otro de los elementos del tipo nos señala que este se persigue solamente por
querella, característica básica para la implementación de una mediación antes de
someterla a proceso y así finalizar con los meses de pelea jurídica, vueltas a juzgados y
charlas infructuosas con abogados, así que partiendo de la idea de que con un diálogo
se puede terminar con este litigio en cualquier parte del proceso procederemos a
examinar cual es la verdadera importancia de implementar la mediación en esta y
muchas otras instituciones.
3. Mediación
3.1 Definición e importancia de su aplicación en diversos ámbitos.
Una definición sencilla y jurídicamente válida de la mediación es la que nos da el
diccionario de Fabra que la señala como la “acción de quien interviene entre 2 o mas
personas para ponerlas de acuerdo”.2
La mediación ha sido siempre muy importante en las relaciones industriales y en las
negociaciones internacionales, sin embargo ha llegado el momento de dejar atrás los
medios arcaicos de justicia e implementar los medios alternos de solución de conflictos
en vista de la procuración de justicia, con especial énfasis en el ámbito penal ya que es
el tema que nos atañe.
3.2 Ventajas de la mediación como vía de solución.
La idea de que se realice una mediación antes de que la parte ofendida se querelle, es
una medida que proporcionaría muchas ventajas para ambas partes, entre las cuales
destacarían reestablecer el diálogo entre estas para que pudiesen llegar a solucionar su
conflicto en términos que ellos mismos elegirían y que no serían dictados por un juez
que muchas veces no se adentra en el litigio observando los pormenores y las
valoraciones de cada una de las partes de la familia para tomar su tan valiosa e
importante decisión.
También colocaría a ambas partes en equilibrio ya que la mediación los establecería en
un plano de igualdad que favorecería las pláticas, el correcto raciocinio y desarrollo de
la comprensión de factores que son motivantes para la toma de acuerdos y todo esto ya
que ambas partes antes que atacarse mutuamente, (estando uno de ellos en ocasiones
preso y el otro en una situación de desintegración familiar e insolvencia económica), las
2 partes estarían con la plena disposición de establecer su situación jurídica más
favorable, a diferencia de los procedimientos penales en los que de entrada ( y casi
doctrinalmente) colocan a las partes en un plano de enemistad tiñéndolos con una tinta
que pinta a uno del otro como enemigos, causando rencores y conflictos que mas allá
de solucionar el conflicto primordial de ambos, los destruye desde muchos puntos de
2
Diccionario de Fabra
vista, haciendo que siempre y necesariamente hubiese un perdedor y alguien ostentare
la bandera de la justa victoria.
Los mediadores son una parte clave en el proceso de la mediación y su función
principal lejos de solucionar el conflicto o aconsejarles a las partes que es lo que deben
hacer, consiste en fomentar el diálogo entre las partes. Consideramos que sería un
acierto el implementar centros de mediación en los ministerios públicos con la finalidad
de que cuando llegasen ofendidos a querellarse se diera un paso previo al de la
averiguación previa y se tratara de realizar el proceso de mediación para solucionar el
conflicto, esto generaría beneficios diversos que a continuación mencionaremos.
3.3 Beneficios de implementar la mediación para solucionar causas penales
querellables
Beneficios en órganos jurisdiccionales: Como ya es conocido, los juzgados muchas
veces mas que centros de administración de justicia en ocasiones llegan a ser bodegas
de pilas y pilas de expedientes en los que en la gran mayoría se refieren a litigios con
las características del tipo penal señalado con antelación. Consideramos que si en este
tipo de asuntos se hubiese utilizado una mediación para solucionarlos beneficiaría a los
juzgados en el desahogo de trabajo y disminuiría la gran carga de presión con los que
cuentan quienes ahí laboran, generando que pudiesen realizar su trabajo con mayor
soltura y con mayor eficacia y eficiencia, también se generaría una mayor rapidez en los
procesos y a su vez se podría evitar la corrupción en estos procedimientos.
Beneficios económicos: La solución de conflictos antes de que lleguen a los órganos
jurisdiccionales generaría un ahorro de “mano de obra judicial” para atenderlos, lo cual
se resume en mayor presupuesto para ser enfocado en otras áreas, y mayor número de
agentes para solucionar asuntos de mayor relevancia ( sin quitarle importancia a las
víctimas de este delito) que atañen a toda la sociedad en común y no como a los casos
concretos que en determinado momento pueden ser tachados de litigios meramente
particulares.
Beneficios sociales: Este punto es muy importante ya que las partes inmiscuidas en
estos asuntos penales no recorrerían su vida con el antecedente de haber sido sujeto a
un proceso penal. Los procesados que salen de estos conflictos después de haber
cumplido con su pena correspondiente muchas de las veces salen sin trabajo y aun
peor salen “maleados” por los vicios que aprenden en el centro de readaptación social
y que a su vez genera que haya más delincuencia como único recurso de supervivencia
social, adjuntándole a esto que los que hayan salido en buenos términos o rehabilitados
saldrán sin familia, ya que aunque la tengan se habrá quebrantado el vínculo de la
misma por los rencores que se pudieron haber dado con el transcurso del proceso y con
su visita no grata al centro de readaptación social.
Un beneficio adicional que su servidor encuentra en el ámbito social sería que las
cárceles no estarían tan saturadas y por lo tanto se tendría un mayor control en la
administración de estas, así como una disminución considerable al presupuesto social
designado para su manutención.
Beneficios psicológicos: En general, señalaremos los problemas más obvios para el
entorno social, los niños que estadísticamente son las partes más afectadas al llevar
estos procesos, independientemente de que pudiesen haber ganado una pensión
alimenticia favorable, son víctimas de cargar con el estigma de tener un familiar
bastante cercano en la cárcel, todo esto genera en ellos, miedos, temores, rencor y
muchas veces hacia el querellante ya que en su incomprensión de las obligaciones
jurídicas ven a este como el provocador directo de su infortunio.
Con respecto al querellante según estudios psicológicos realizados en ellos se ha
llegado a demostrar que se genera un sentimiento retraído de venganza a niveles
proporcionalmente bajos, pero que se puede acrecentar dependiendo de cada persona,
también se llega a generar un miedo y una incertidumbre con respecto de que es lo que
pasará cuando el acusado pueda salir de esa situación jurídica y que es lo que este
hará muchas veces en protesta por lo que le antecedió. Con respecto del procesado,
esta por demás decir que el rencor generado hacia el querellante y de manera
inconsciente hacia los ofendidos es algo que de no ser correctamente canalizado puede
empeorar la situación familiar y los vínculos que los conectan, a esto aunándole la no
grata experiencia de ser arrestado, fichado, desmoralizado, confundido, y a grandes
rasgos maltratado por el sistema, lo cual genera problemas personales de gran
relevancia.
4. Conclusiones
Si bien es cierto que el hombre siempre ha tenido y seguirá teniendo conflictos que
requieran la importante intervención del Estado, también es cierto que muchos de esos
conflictos pueden ser resueltos por las partes interesadas ocasionando un ahorro de
tiempo, dinero, estrés, fuerzas físicas, etc. , desde el rey Salomón hasta los mediadores
modernos, la mediación es uno de los medios alternativos de solución de controversias
que beneficia más a las partes en la búsqueda del término de un litigio como el que se
da en el caso del incumplimiento de obligaciones de asistencia familiar, y que lejos de
resolver el litigio con la espada de la justicia, este puede ser resuelto con la pluma que
firma un acuerdo entre ambas partes.
La importancia de implementar centros de mediación en ministerios públicos y de
seleccionar mediadores calificados para atender a las partes litigiosas, lejos de ser una
pérdida de personal y de recursos públicos, es una solución a la misma falta de
personal y de recursos de los diferentes niveles de gobierno, afirmación que ha
quedado explicada a lo largo de este trabajo de una manera lógica, simple y sencilla
aún para los que no conocen los pormenores técnico jurídicos que se plantean.
Sin nada mas por el momento concluyo esta ponencia diciendo que
“La pluma es mas fuerte que la espada”
5. Fuentes Consultadas
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
Código Penal para el Estado de Baja California
Código Civil para el Estado de Baja California
Rojina Villegas, Rafael. Compendio de Derecho Civil, Tomo 1 y 2,
Editorial: Porrúa
Rol psicológico en el ámbito jurídico. Instituto español de agresión y
familia.
Diccionario de Fabra