CONCEPTO 496 DE 2013 (28 agosto) <Fuente: Archivo interno entidad emisora> SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS Asunto. Su solicitud de concepto (1) Cordial saludo. Se basa el objeto de estudio, en atender las siguientes inquietudes: - Desde qué momento son responsables y asumen la totalidad de derechos y obligaciones las empresas proveedoras de servicios públicos domiciliarios especialmente las de energía, respecto de la entrega que hace el constructor de los activos de conexión como lo son transformadores de energía, postes, redes, etc. - Cuál es el procedimiento para la entrega de los activos de conexión como lo son transformadores de energía, postes, redes, etc, que debe hacer un constructor a favor de las empresas de servicios públicos domiciliarios de energía prestadoras o responsables del servicio. - Qué contenido o responsabilidad jurídica, material y formal, juega ante el CONSTRUCTOR, la revisión y acta de recibo de conformidad que hace una empresa de servicio de energía prestadora o responsable del servicio de energía, la cual es el documento que legaliza el proyecto y ofrece la garantía técnica con el certificado de RETIE para que se energicen las redes y comiencen a operar para suministro de energía y cobro a los usuarios. - Se puede entender que el Acta de recibo de conformidad pone fin al proceso de entrega de redes y demás conexiones o elementos propios, que hace el constructor a la empresa responsable, especialmente frente a los casos previstos para el servicio de energía, además del soporte técnico con la CERTIFICACION DEL RETIE exigidas por el OPERADOR, en este proyecto la EEC. - Qué nombre reciben o qué actos administrativos se profieren desde el aspecto legal y constituido bajo el amparo de la Ley 142 de 1994, al momento del recibo de redes y demás conexiones que hacen los prestadores del servicio a favor del constructor, especialmente frente a los casos previstos para el servicio de energía. - Cómo es la situación de esta empresa EEC ante los usuarios si nosotros no hubiésemos avisado de los robos por información que obtuvimos de una de las Empresas prestadoras de servicios de Telecomunicaciones, que asisten a los usuarios por autorización de las EEC, para llevar otros servicios??? - Resulta señores Superintendencia que debido a nuestra información ahora nos requieren desde la EEC para que solucionemos los problemas que pueda generarles este robo, con el argumento de que SOMOS LOS PROPIETARIOS de las REDES de energía según el funcionario de la EEC, porque ellos no nos han recibido, luego de que la Empresa recibió de manera formal y legal y ha operado y cobrado servicios de energía a la comunidad desde hace más de dos años. Antes de brindar una respuesta a sus inquietudes, debemos advertir que el presente documento se formula con el alcance previsto en el artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, toda vez que los conceptos emitidos por la Oficina Asesora Jurídica de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, en respuesta a una petición en la modalidad de consulta, constituyen orientaciones y puntos de vista que no comprometen la responsabilidad de la entidad ni tienen carácter obligatorio ni vinculante. (2) Por otra parte, de conformidad con lo establecido en el parágrafo primero del artículo 79 de la Ley 142 de (3) (4) 1994 , modificado por el artículo 13 de la Ley 689 de 2001 esta Superintendencia no puede exigir, en ningún caso, que los actos o contratos de una empresa de servicios públicos se sometan a aprobación previa suya. Lo anterior podría configurar extralimitación de funciones, así como la realización de actos de coadministración a sus vigiladas. Ahora bien, en orden a atender su consulta, sea lo primero referirnos a lo dispuesto en la Resolución CREG070 de 1998 en el numeral 9.1 de su anexo general: “9.1 PROPIEDAD DE ACTIVOS DE LOS STR Y/O SDL. Cuando una persona sea propietaria de Redes de Uso General dentro de un STR y/o SDL tendrá las siguientes opciones: - Convertirse en un OR. - Conservar su propiedad y ser remunerado por el OR que los use. - Venderlos.” Como puede apreciarse, el Código de Distribución de energía eléctrica no impone obligación alguna al constructor o propietario de activos de distribución, de entregar sus redes al Operador de Red, sino que le ofrece tres opciones distintas, cuales son: (i) constituirse como un distribuidor, (ii) conservar la propiedad y que el Operador de Red adelante la administración, operación y mantenimiento de dichos activos, reconociendo al propietario una remuneración, o (iii) vender los activos al Operador de Red. Ahora bien, cuando el peticionario habla de entrega al Operador de Red de activos de distribución, no resulta claro el alcance que la misma contiene, esto es, no es posible determinar a qué título se efectúa la entrega a la que alude, y por tanto, tampoco es posible extrapolar cuáles serían los efectos resultantes de dicho acto. En efecto, desconoce esta Oficina Asesora Jurídica, si el constructor entregó la infraestructura al OR a manera de venta, a título gratuito (viable en vigencia de la Resolución CREG-097 de 2008), o si la entrega a la que refiere, consistió en dejar en cabeza del OR, la administración, operación y mantenimiento de la infraestructura a cambio de una remuneración. Cabe señalar además que la regulación no dispone la forma en que dicha entrega debe realizarse, trátese de la venta del activo, de la entrega no onerosa de la propiedad, ni de la entrega para su operación, por tanto, las partes son libres de implementar los instrumentos contractuales con la denominación y forma que consideren convenientes y resulten procedentes legalmente. Por otra parte, es de aclarar que para que un Operador de Red pueda proceder a energizar una red y activos eléctricos, debe asegurarse de que el mismo cumple con el Reglamento Técnico de Instalaciones Eléctricas – RETIE, y en ese sentido, es propio que el prestador deje constancia mediante acta, de las condiciones en las cuales recibe las redes para su operación, garantizando además que cumplen con el referido reglamento técnico. Es de distinguir entonces que una cosa es entregar las redes para su energización y puesta en operación, y otra muy diferente haber entregado la propiedad de las redes al prestador, tema de plena relevancia para el caso propuesto, toda vez que el numeral 9.3.2. del anexo general de la precitada Resolución CREG-070 de (5) 1998, señala de manera general , lo siguiente: “9.3.2 REPOSICIÓN DE ACTIVOS DE TERCEROS Cuando sea necesario realizar la reposición de Redes de terceros que sean de Uso General, la obligación en primera instancia es del propietario correspondiente. Si éste no hace la reposición oportunamente, el OR que está remunerando dicho activo deberá realizarla. En este caso, el OR ajustará la remuneración al tercero, de acuerdo con la reposición efectuada.” De acuerdo con lo expuesto, el peticionario debe analizar el acta o documentos suscritos con su Operador de Red, en orden a determinar el alcance de la entrega a la que hace referencia, ya que si la misma no implicó la transferencia de la propiedad al OR, ante la necesidad de reponer parte de los activos a causa de pérdida por hurto, la obligación corresponde en primera instancia al propietario de la red, y de no hacerlo, el OR procederá de conformidad, deduciendo el costo de la reposición de la remuneración correspondiente al activo. Finalmente, le informamos que esta Superintendencia ha puesto a disposición de la ciudadanía un sitio de consulta al que usted puede acceder en la siguiente dirección: http://basedoc.superservicios.gov.co.Ahí encontrará normativa, jurisprudencia y doctrina sobre los servicios públicos domiciliarios, en particular los conceptos emitidos por esta entidad. Cordialmente, MARINA MONTES ÁLVAREZ Jefe Oficina Asesora Jurídica Proyectó: Luis María Padilla, Asesor Oficina Asesora Jurídica Revisó: Yolanda Rodríguez G., Coordinadora Grupo de Conceptos (A). NOTAS AL FINAL: 1. Radicado 20135290386182 Tema: REPOSICIÓN ACTIVOS POR ROBO. Entrega de activos a ESP. 2. PARÁGRAFO 1o. En ningún caso, el Superintendente podrá exigir que ningún acto o contrato de una empresa de servicios públicos se someta a aprobación previa suya. El Superintendente podrá, pero no está obligado, visitar las empresas sometidas a su vigilancia, o pedirles informaciones, sino cuando haya un motivo especial que lo amerite. 3. Por la cual se establece el régimen de los servicios públicos domiciliarios y se dictan otras disposiciones. 4. Por la cual se modifica parcialmente la Ley 142 de 1994. 5. En el mismo sentido pueden consultarse las Resoluciones CREG 082 de 2002 y 097 de 2008.