ABOGACIA DE LA COMPETENCIA FUNCIONES Función preventiva y difusiva CONCEPTO CONVENIO Instrumento de origen legal cuyo objetivo principal es la promoción de la libre competencia al interior del Estado Función de coordinación interinstitucional Función de participación en proyectos de regulación Función de asesoría en formulación de políticas sobre competencia MARCO NORMATIVO Ley 1340 de 2009 Decreto 2897 de 2010 Resolución 44649 de 2010 El artículo 7 de la ley establece que la Superintendencia de Industria y Comercio podrá rendir concepto previo sobre los proyectos de regulación estatal que puedan tener incidencia sobre la libre competencia en los mercados. Para estos efectos las autoridades de regulación informarán a la Superintendencia de Industria y Comercio de los actos administrativos que se pretendan expedir. Reglamenta el artículo 7 de la ley1340 de 2009. Establece el cuestionario para la evaluación de la incidencia de los proyectos de actos administrativos sobre la libre competencia. 1. OBJETO (art.1) Establecer las autoridades que deberán informar a la SIC sobre los proyectos de actos administrativos con fines de regulación y las reglas aplicables para que la SIC pueda rendir concepto previo acerca de la potencial incidencia de la regulación sobre la libre competencia económica. 2. AUTORIDADES QUE DEBEN INFORMAR (art.2) •Los Ministerios •Departamentos Administrativos •Superintendencias con o sin personería jurídica •Unidades Administrativas Especiales con o sin personería jurídica •Los establecimiento públicos del orden nacional. DATOS ESTADÍSTICOS CONVENIO 3. PROYECTOS QUE DEBEN INFORMARSE (art.3) Deberán informarse los proyectos de actos administrativos con fines de regulación que puedan tener incidencia sobre la libre competencia en los mercados. Se entenderá que un acto tiene incidencia cuando, independientemente del objetivo que persiga: a)Tenga por objeto o pueda tener como efecto limitar el número o variedad de competidores en uno o varios mercados relevantes, y/o b)Imponga conductas a empresas o consumidores o modifique las condiciones en las cuales serán exigibles obligaciones previamente impuestas por la ley o un acto administrativo, cuando el acto tenga por objeto o pueda tener como efecto limitar la capacidad de las empresas para competir, reducir sus incentivos para competir, o limitar la libre elección o información disponible para los consumidores, en uno o varios mercados relevantes relacionados . 4. EXCEPCIONES AL DEBER DE INFORMAR (art.4) No se requerirá informar a la SIC los proyectos de regulación, en los siguientes eventos: 1. Cuando el acto tenga origen en hechos imprevisibles y/o irresistibles a partir de los cuales resulte necesario adoptar una medida transitoria con el fin de: a)Preservar la estabilidad de la economía o de un sector; o b) Garantizar la seguridad en el suministro de un bien o servicios público esencial, sea o no domiciliario. 2. Cuando el acto busque solo ampliar plazos, aclarar condiciones exigibles o corregir errores aritméticos o tipográficos. 3. Cuando se trate de un acto de carácter particular y concreto para resolver un conflicto entre empresas. 4. Cuando resulte necesario cumplir una orden judicial o una norma legal o reglamentaria de vigencia inmediata, si tal cumplimiento no es posible sin la expedición del acto. 5. Cuando el acto establezca un área de servicios exclusivo según los artículo 40 y 174 de la ley 142 de 1994. NOTA: En el acto administrativo se deberá dejar constancia expresa de las razones que sustentan la aplicación de alguna de las siguientes excepciones: 5. EVALUACIÓN QUE DEBE REALIZAR LA AUTORIDAD QUE PROYECTA EXPEDIR EL ACTO (Art. 5): La Autoridad deberá evaluar la posible incidencia del acto, con base en el cuestionario que adopte la SIC mediante Resolución. Para tal fin, la SIC expidió la Resolución No.44649 de 2010, “Por la cual se adopta el cuestionario para la evaluación de la incidencia sobre la libre competencia de los proyectos de actos administrativos expedidos con fines regulatorios, a que hacer referencia el artículo 5 del Decreto 2897 de 2010”. En caso de que la respuesta al conjunto de preguntas contenidas en el cuestionario resulte negativa, la autoridad regulatoria que considere conveniente que la SIC, realice una valoración en materia de libre competencia, podrá informar el proyecto administrativo de conformidad con el artículo 6 del Decreto 2897 de 2010. Artículo 1. Resolución 44649 de 2010 ¿LIMITA EL NÚMERO DE COMPETIDORES? ¿LIMITA LA CAPACIDAD DE LAS EMPRESAS PARA COMPETIR? ¿REDUCE LOS INCENTIVOS DE LAS EMPRESAS PARA COMPETIR? 6. REGLAS APLICABLES PARA INFORMAR UN PROYECTO DE ACTO ADMINSITRATIVO(Art.6): La Autoridad que se proponga expedir el acto, aplicará las siguientes reglas: 1.Cuando la respuesta al conjunto de las preguntas centrales contenidas en el cuestionario resulte negativa, el regulador podrá considerar que el proyecto de acto de regulación no plantea una restricción indebida a la libre competencia. Sin embargo, la Autoridad podrá informarlo y corresponde a la SIC decidir si pronunciarse o no. 2.Cuando las respuestas al cuestionario resulten positivas, la Autoridad puede modificar el proyecto o considerar otras opciones regulatorias; y procurará compensar o mitigar las restricciones a la libre competencia en las propuestas regulatorias que pretenda expedir. Si después de realizar los ajustes considera que el proyecto aún produce alguno de los efectos que prevé el cuestionario, deberá informar a la SIC. 3.Para responder el cuestionario y respaldar los análisis previstos, el regulador realizará los estudios necesarios. 4.Cuando considere que el proyecto puede tener efectos sobre la libre competencia que no puedan evaluarse de acuerdo con los criterios del artículo 3 del Decreto y con el cuestionario, informará a la SIC sobre el proyecto e indicará la naturaleza y el alcance de sus efectos. En tal caso, la SIC podrá evaluar la incidencia previsible del proyecto y rendir concepto previo teniendo en cuenta: i) el impacto en la estructura del mercado, ii) el proceso competitivo, y/o iii)el efecto del acto en los consumidores. 7. MOTIVACIÓN (Art.7): En todo acto administrativo con fines regulatorios que pueda tener incidencia sobre la libre competencia en los mercados, la autoridad que lo expida deberá dejar constancia expresa en la parte considerativa acerca de si consultó a la SIC o no, y si ésta emitió concepto o no. 8. DOCUMENTOS QUE LA UTORIDAD DEBE SUMINISTRAR A LA SIC (Art.8): a) El proyecto de acto administrativo que se propone expedir. b) La respuesta dada al cuestionario y las opciones de regulación de que trata el numeral 2 del artículo 6, cuando sea el caso. c) Los estudios técnico-económicos realizados sobre el proyecto, que deberán incluir el análisis a que se refiere el numeral 3 del artículo 6. d) Las observaciones y sugerencias que haya recibido de terceros interesados, si las hubo. FACULTADES DE LA SIC Rendir concepto favorable, si el proyecto no tiene impacto negativo sobre la competencia. Advertir los riesgos potenciales para la competencia ocasionados por los proyectos. Abstenerse de rendir concepto, caso en el cual se considerará que no tiene observaciones sobre el proyecto. CONVENIO CONSECUENCIAS DE NO REMITIR O ACATAR CONCEPTOS SIC No remitir un proyecto de acto administrativo con fines de regulación CONVENIO Nulidad del acto administrativo (Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil) No acatar las recomendaciones de la SIC, sin explicar en la decisión los motivos para apartarse 9. PLAZO PARA RENDIR CONCEPTO (Art.10): 1.Cuando el proyecto lo remita cualquier autoridad, DIFERENTE de las Comisiones de Regulación: •10 días hábiles siguientes a la fecha en la que se remita el proyecto con todos los documentos exigidos. 2. Cuando se trate de una Comisión de Regulación: a) Si el proyecto se refiere a tarifas: 30 días hábiles siguientes a la fecha en la que la Comisión de Regulación suministre el documento final preparado por el Comité de Expertos. b) Si el proyecto se refiere a un asunto diferente a tarifas: 10 días hábiles siguientes a la fecha en que la Comisión remita el proyecto junto con los demás documentos exigidos. CASO PRÁCTICO: CONCEPTO ANH EMPRESA “A” -Operador- Intercambio de información EMPRESA “B” -Socio(productor-comercializador) CONVENIO El proyecto de regulación contenía disposiciones relativas al suministro de información por parte de los productorescomercializadores al operador de cada campo productor, para que este último recopile el dato del precio de venta promedio ponderado por cantidades de gas comercializado. Lo anterior, con el fin de que la ANH pueda determinar el precio base de liquidación para las regalías de gas recaudadas en dinero. Exploración + Explotación + Comercialización En la comercialización, las empresas deben actuar de forma independiente (se vuelven competidoras). Resolución CREG 019 de 2013 CASO PRÁCTICO: CONCEPTO ANH FIRMAS DE ABOGADOS MINHACIENDA ECOPETROL CONVENIO CÍRCULO VIRTUOSO ACP ANH (Gremio) REGULADOR ENERGÉTICO CASO PRÁCTICO: CONCEPTO ANH CONVENIO RECOMENDACIÓN: La SIC le sugiere a la ANH considerar la posibilidad de que se adopte un modelo de recolección de información necesaria para la liquidación de las regalías que no implique el intercambio de información sensible entre competidores.