UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS MONOGRAFÍA TEMA: “ROL DEL EJECUTOR DE EMBARGOS EN LA LEGISLACIÓN SALVADOREÑA” PRESENTADO POR: BACHILLER: OSCAR ALBERTO SANTOS ORTEGA PARA OPTAR AL GRADO ACADÉMICO DE: LICENCIATURA EN CIENCIAS JURÍDICAS ASESOR: LIC. DELMY ESPERANZA CANTARERO MACHADO MARZO DE 2006 SAN SALVADOR EL SALVADOR CENTROAMÉRICA UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AUTORIDADES ING. MARIO ANTONIO RUÍZ RAMÍREZ VICE-RECTORA DRA. LETICIA ANDINO DE RIVERA SECRETARIA GENERAL LICDA. TERESA DE JESÚS GONZÁLEZ DE MENDOZA DECANO DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS LIC. JUAN JOSÉ ZALDAÑA LINARES SAN SALVADOR EL SALVADOR CENTROAMÉRICA AGRADECIMIENTO A DIOS por ser quien me iluminó, me guió y dio la fuerza para seguir adelante en los momentos más difíciles. A Jesús el Hijo de Dios por ser mi sentido de vida A mis amados padres Oscar Santos Funes (Q. D. D. G) y Olivia Ortega, por el apoyo y confianza brindada. A mi esposa y a mis dos hijos Oscar y Paola, que me dieron aliento para continuar. A mi familia por todo el apoyo brindado durante el tiempo que estuve estudiando. A mis amigos por toda su colaboración que me dieron durante los momentos en que más necesité de su ayuda. OSCAR ALBERTO SANTOS ORTEGA ÍNDICE: “EL ROL DEL EJECUTOR DE EMBARGOS EN LA LEGISLACIÓN SALVADOREÑA” CAPITULO I 1. Introducción 1.1. Definición ....................................................................................... 1 1.2. Ubicación Dentro De La Administración De Justicia ...................... 1 1.3. Requisitos .......................................................................................5 1.3.1 Requisitos formales ....................................................................5 1.3.2 Requisitos de fondo ....................................................................7 CAPÍTULO II 2.1 Atribuciones legales.......................................................................9 2.2. El Embargo ..................................................................................10 2.3 Que embargar ...............................................................................11 2.4 Funcionamiento del Embargo en el Código de Procedimientos Civiles ................................................12 2.5 Embargo de bienes .......................................................................17 CAPÍTULO III i 3.1 Problemática del Ejecutor al momento de Trabar Embargo .............27 3.1.1 No existen bienes que embargar ...............................................27 3.1.2 Cuanto embargar .......................................................................28 3.1.3 Recibir cantidades de dinero a nombre del Acreedor ................28 3.1.4 No incorpora el Mandamiento y diligencias al proceso ..............29 3.1.4.1. No ha diligenciado el Mandamiento …...............................29 3.1.4.2 No ha recibido sus honorarios ............................................29 3.1.4.3 Pérdida del Mandamiento de Embargo ..............................30 3.1.4.4 Fallecimiento del Ejecutor de Embargo ..............................31 CAPÍTULO IV Conclusiones……………………………………………………………….....…33 Recomendaciones ......................................................................................34 Bibliografía ..................................................................................................35 ANEXOS ii INTRODUCCIÓN El papel que desempeña el Ejecutor de Embargos dentro de la Administración de Justicia y en la vida diaria de los salvadoreños es de mucha importancia, ya que como de todos nosotros es conocido, el país afronta una situación económica bastante deplorable, la cual da la pauta para que a la mayoría de salvadoreños se nos haga en muchos casos difícil el poder satisfacer nuestras obligaciones económicas. Es por eso que en los diferentes Tribunales del País y especialmente los que conocen de materia Mercantil y Civil se encuentran repletos de demandas Ejecutivas Mercantiles y Civiles, para que se les satisfagan su pretensión; una vez se activa el Órgano Jurisdiccional para la solución de los casos, es que aparece la figura del Oficial Publico Ejecutor de Embargo, como aquél auxiliar del Juez que se encarga de ejecutar el embargo, este como etapa importante del Juicio Ejecutivo. En la presente monografía se hace un desarrollo de la parte que concierne a los requisitos ya sean estos formales o de fondo, la definición etimológica y doctrinaria de la figura del Ejecutor, pues esto permitirá discernir sobre lo que significa ser un Ejecutor de Embargo, así mismo se aborda un serie de situaciones prácticas en las que se ve involucrado el Ejecutor de Embargo como son las formas de proceder para la realización de los diferentes tipos de embargo. De igual manera se procede a enumerar que bienes que se pueden ser susceptibles de embargar o sea aquellos que la Ley franquea al Ejecutor de Embargo la posibilidad de Embargar, además como funciona el embargo en el Código de Procedimientos Civiles, todos los requisitos que enumera el artículo 613 de ese cuerpo de leyes, también en la presente monografía se hace un análisis del artículo 1277 del Código Procesal Civil que se refiere a las horas en que se puede realizar un embargo, se hace un análisis del PASE DE LEY si es necesario esta figura para poder realizar un embargo fuera de la jurisdicción iii donde libró el mandamiento además si esta permite una eficacia en el desempeño de la función de Ejecutor de Embargo. También se exponen los problemas por los que atraviesa un Ejecutor de Embargos para poder realizar su trabajo, las cuales son muy numerosas, por ejemplo las que pasa en los diferentes Registros de la Propiedad para la inscripción del mandamiento, el deudor no posee bienes propios que se le puedan embargar, etc. No menos importante es lo que se aborda en lo concerniente con los alcances de la función de Ejecutor De Embargo, pues en la practica los Ejecutores realizan actos que no les corresponden a ellos dentro de función, extralimitan en situaciones como por pues se ejemplo recibir cantidades de dinero, faltar a los plazos para devolver el mandamiento de embargo al tribunal que libró la orden. Se desarrolla también lo relativo a las sanciones a las que se ve sometido el Ejecutor de embargo que de una u otra manera incumple con las obligaciones que le impone la Ley, además quien es el órgano competente para imponer las sanciones. Después de haber desarrollado toda esta problemática en la presente monografía se hacen una serie de conclusiones . También se hacen unas recomendaciones con las cuales se pretende solventar algunos de los problemas que a la fecha tienen vigencia en el desempeño de la función de Ejecutor de Embargo ABSTRACT En la presente monografía se desarrolló un estudio sobre El Rol del Ejecutor de Embargo en la Legislación Salvadoreña, dicho tema es abordado desde diferentes perspectivas, así se establece en una primera parte lo relativo a la definición del término Ejecutor de Embargo, tanto etimológicamente como doctrinario. Luego a efectos de dejar claro la ubicación del la figura del Ejecutor de Embargo dentro de la Administración de Justicia, se establece cual es la naturaleza de la función del Ejecutor y cual es su participación en la función jurisdiccional del Estado. Se desarrollan también cuales son los requisitos tanto de fondo como los requisitos formales que debe llenar una persona para poder ser autorizado como Ejecutor de Embargo asimismo se hace una breve crítica al hecho de que no existe a la fecha un reglamento que operativise todo lo concerniente a la autorización del Ejecutor de Embargo. Además se hace una análisis de las diferentes problemáticas con que se enfrenta en la práctica las personas que realizan la función de Ejecutor de Embargo así como el abuso que se comete por dichas persona al no establecer la Ley de forma clara el alcance de la función de Ejecutor de Embargo. Luego de haber hecho el desarrollo de la temática que se expone anteriormente, se llegó a ciertas conclusiones y posteriormente se hacen algunas recomendaciones a efectos de que sean tomadas en cuenta para una mejor función del Ejecutor de Embargo. CAPITULO I 1.1 DEFINICIÓN Definición Etimológica: La palabra Ejecutor proviene del Latín “Executor”, que significa el que ejecuta, y Embargo proviene también del Latín “Imparare”, que quiere decir poner mano en una cosa. Definición Doctrinaria: Ejecutor de Embargos: Persona encargada de secuestrar los bienes del deudor para satisfacer el pago de una obligación a favor del acreedor. 1.2 UBICACIÓN DENTRO DE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA. La función jurisdiccional consiste en la actividad del Estado mediante la cual éste garantiza el cumplimiento del Derecho a través de una adecuada y reglamentada Administración de Justicia que no significa si no la actuación o realización del Derecho mismo en caso de falta de certeza, de inobservancia o de violación de los preceptos o normas jurídicas que lo integran. Corresponde por mandato Constitucional de acuerdo al Título VI, Capítulo III, artículos 172 y siguientes ejercer la función jurisdiccional al Órgano Judicial. Para el ejercicio de la función a la que hacemos referencia se necesita lógicamente, auxiliares los cuales son los encargados de cumplir con diferentes tareas . Se entiende por auxiliares del Juez “Los funcionarios al servicio de la Justicia los cuales pueden ser de dos órdenes : 1) Aquellos que componen el oficio Judicial, los cuales son empleados permanentes del orden Judicial, y 2) los que no realizan una labor permanente al servicio del Tribunal si no que son nombrados para casos especiales. Se trata entonces de sujetos que aún no formando parte del Órgano Judicial, ni aún estando adscritos a este, ejercen funciones relacionadas con la función jurisdiccional. Son en general auxiliares no permanentes que se nombran para fines especiales .La forma del nombramiento es variado para cada caso en que se hace necesaria la presencia de dichos auxiliares. En algunos casos tienen el carácter de auxiliares permanentes de la Justicia, es decir, son verdaderos funcionarios públicos al servicio de Los Tribunales. O si no se designan por listas preparadas de antemano, por un Tribunal jurisdiccional superior donde el Juez debe recurrir para designarlo. En consecuencia, según la situación de que se trate, serán auxiliares del Tribunal para determinado caso. Y por lo general percibirán honorarios ya sea conforme a un arancel o no, normalmente fijado por el Tribunal y pagado por quien requiera sus servicios. Ya hemos citado la base constitucional de la cual se desprende que la función jurisdiccional le corresponde ejercerla al Órgano Judicial, norma que se encuentra desarrollada en la legislación secundaria principalmente a través de la Ley Orgánica Judicial. Dicha Ley fue creada según Decreto Legislativo número ciento veintitrés del seis de junio de mil novecientos ochenta y cuatro y publicado en el Diario Oficial número ciento quince, Tomo doscientos ochenta y tres del veinte junio de mil novecientos ochenta y cuatro . En esta Ley específicamente en el Capítulo IX, Artículo ciento cinco se establece cual es la función que desempeñan y en lo que consiste. La referida disposición a tenor Literal establece: “Los Ejecutores de Embargo desempeñan una función judicial que consiste en efectuar por comisión, los decretos de embargo o los secuestros emanados de los Tribunales” . 1 De igual forma es necesaria la intervención del Ejecutor de Embargos, en el caso del acto previo a la demanda del Secuestro regulado el Art. 142 del Código de Procedimientos Civiles, el cual consiste en sustraer de la propiedad de alguien un bien mueble que será objeto de litigio y sobre el cual existe el peligro de su destrucción o perdida. Es precisamente para la sustracción de ese bien que se necesita la intervención del Ejecutor de Embargo. Los Ejecutores son nombrados en diferentes tipos de juicios, en materia penal, para el caso de embargar bienes de los que están siendo juzgados ( aunque esta diligencia casi siempre la realiza un Juez de Paz); en los Juicios Laborales en lo que se refiere a la Ejecución de las Sentencias ( Art. 422 C.Tr. ) Además el Artículo seiscientos doce del Código de Procedimientos Civiles establece que “el embargo es el secuestro judicial de bienes, que no podrá hacerse sin mandamiento de Juez competente, cometido a un Oficial Publico Juez Ejecutor”.2 La diligencia encomendada al Ejecutor de Embargos en el Juicio Ejecutivo es la de trabar embargo en los bienes del ejecutado, esto como una medida cautelar a favor del ejecutante para que se satisfaga de esos bienes si la sentencia definitiva le resultara favorable. De las anteriores disposiciones se concluye que en nuestra legislación vigente la figura del Ejecutor de Embargo está regulada claramente como un auxiliar del Órgano Judicial (Jueces) ya que desarrolla una función judicial la cual es para cada caso en concreto en el que es comisionado; dicho nombramiento lo hace el Juez y el cual por la naturaleza o tipo de juicio que se ventila se ve en 1 Ley Orgánica Judicial, Decreto Legislativo número ciento veintitrés del seis de junio de mil novecientos ochenta y cuatro y publicado en el Diario Oficial numero ciento quince, Tomo doscientos ochenta y tres del veinte junio de mil novecientos ochenta y cuatro . 2 Código de Procedimientos Civiles. Diario Oficial del 1° de enero de 1882 la necesidad de auxiliarse de estas personas que han sido autorizados después de haber cumplido con todos los requisitos exigidos por la Ley, los cuales van a ser desarrollados en un apartado mas adelante en la presente Monografía. El Juicio Ejecutivo “Es el procedimiento sumario, por el cual se reclaman obligaciones de cuya existencia no se puede dudar y no sujetas a modalidad alguna para su cumplimiento”.3 Deben concurrir según Manresa y Navarro cinco requisitos para que tenga lugar el Juicio ejecutivo los cuales son: a) acreedor, b) deudor cierto, c) deuda liquida, d) plazo vencido, e) documento que tenga aparejada ejecución. 4 En el Juicio Ejecutivo podemos ubicar dos periodos : El primer periodo comprende el procedimiento propiamente ejecutivo, en el cual se ubican: el embargo, traba y depósito de los bienes del deudor, que es la parte que nos ocupa con relación al tema que se desarrolla, también ésta etapa comprende la oposición y excepciones , prueba y sentencia. El Segundo Período contiene: venta y adjudicación de los bienes del ejecutado, es decir la ejecución y el cumplimiento de la sentencia. Por la estructuración o forma del Juicio Ejecutivo ya sea de naturaleza Civil o Mercantil es donde se ve con mayor frecuencia el auxilio que presta al Juez el Ejecutor de Embargo ya que el es el facultado por la Ley para trabar el embargo y depositar los bienes del deudor con un Depositario. Queda clara entonces en donde se ubica la función del Ejecutor de Embargo dentro de la Administración de Justicia. 3 Velasco Zelaya, Mauricio Ernesto. Apuntes Sobre la Ley de Procedimientos Mercantiles, Ministerio de Justicia página 109. 4 Véscovi, Enrique, Teoria General del proceso. 1.3 REQUISITOS 1.3.1 REQUISITOS FORMALES A continuación se hace una enumeración de los requisitos formales que debe reunir toda persona para poder obtener la autorización de Ejecutor de Embargo. a) Solicitud, Con la que se inicia proceso de autorización, junto con esta solicitud se exige por parte de la Sala de Lo Civil presentar la siguiente documentación: • Constancia de No Antecedentes Penales, extendida por la Dirección General de Centros Penales y de Readaptación. • Fotocopia de Documento Único de Identidad • Certificación de Partida de Nacimiento • Título de Licenciado en Ciencias Jurídicas, • Constancia de Estudio. • En el caso de los Estudiantes de Ciencias Jurídicas, es necesario que hagan y aprueben el examen de suficiencia que les hace la Corte Suprema de Justicia, el cual se detalla a continuación: b) Examen de suficiencia; éste se rinde ante la Sala de lo Civil, con el cual se prueba la idoneidad para ejercer la función de Ejecutor de Embargo. Es importante destacar que este requisito no es necesario cubrirlo si la persona que desea la autorización para Ejecutor de Embargo es egresado de la carrera en Ciencias Jurídicas, o Doctorado en Jurisprudencia en Ciencias Sociales, calidad que debe ser probada con la constancia de la Universidad en la que haya obtenido dicha calidad; de igual forma no hay necesidad de rendir examen, si ostenta la calidad de Licenciado en Ciencias Jurídicas o Doctor en Jurisprudencia en Ciencias Sociales, lo cual por lógica se comprueba con el respectivo Título. Es importante acotar que lo supuestos planteados anteriormente no están regulados en ninguno de los dos cuerpos normativos que norman los requisitos que deben de cumplirse para obtener la autorización de Ejecutor de Embargo, en la Ley Orgánica Judicial y el Código de Procedimientos Civiles. Lo anterior no está regulado de forma expresa en ninguna de las disposiciones del Código de Procedimientos Civiles ni de la Ley Orgánica Judicial, que son los dos cuerpos normativos que regulan de una forma escueta lo relacionado con la función de Ejecutor de Embargos. No existe entonces un reglamento que desarrolle las normas contenidas en los dos cuerpos de leyes que se citan anteriormente; pero en la práctica si alguien quiere obtener la autorización de Ejecutor de Embargo debe iniciar un proceso a través de la Sala Civil de La Corte Suprema de Justicia dicho proceso se inicia por medio de una solicitud, de la cual La Sala de lo Civil da un formato el cual se relaciona toda la información que deberá contener la solicitud que será presentada, esto no está regulado como ya se dijo anteriormente, se trata entonces de una práctica puramente administrativa de La Sala de Civil. No tipifica tampoco ninguna de las disposiciones de los cuerpos normativos antes relacionados sobre la necesidad de rendir un examen de suficiencias, en cambio el Art. Seiscientos doce y el Ciento Cinco, del Código de Procedimientos Civiles el primero, y de la Ley Orgánica Judicial el segundo, de la idoneidad para desempeñar la función de Ejecutor de Embargo. No existe entonces hasta la fecha Reglamento alguno que operativise el proceso que sigue previo a obtener la autorización de Ejecutor de Embargo. c) Presentar fianza hasta por la cantidad de cinco de mil colones, esto está regulado en el artículo ciento seis de la Ley Orgánica Judicial, el cual fue reformado según Decreto Legislativo numero quinientos noventa y cuatro del once de octubre de mil novecientos noventa y publicado en el Diario Oficial numero doscientos cuarenta, Tomo trescientos nueve del quince de octubre de mil novecientos noventa. Dada esta reforma es que queda derogado el ordinal tercero del Artículo seiscientos doce del Código de Procedimientos Civiles el cual establece que se deberá presentar fianza hasta por la cantidad de dos mil colones. En la práctica una vez que se ha aprobado el examen o si no había necesidad de rendirlos en los dos supuestos antes expuestos, el interesado va a cualquiera de las compañías Afianzadoras o Instituciones Bancarias que ofrecen el servicio para obtener una fianza, esto es una garantía a favor de la Corte Suprema de Justicia por la suma de cinco mil colones, disposición que a nuestro parecer ha quedado obsoleta pues existen Ejecutores de Embargo que realizan embargos de grandes montos de dinero y si el espíritu de la disposición citada es que la persona que va ejercer la función de Ejecutor la garantice por medio de un contrato de Fianza. En la práctica lo que hace la persona interesada en obtener una fianza es solicitarla a cualquier empresa que preste este servicio, por lo general son empresas que están ligadas con el quehacer financiero y de seguros del país, estas diligencias son más o menos de la siguiente manera: Se llena una solicitud con todas las generales del interesado, en donde se quiere obtener la fianza en esa solicitud se proporciona información que acredite solvencia económica del solicitante; las empresas también hacen investigaciones de la situación económica del solicitante al igual que cuando se tramita un crédito en una institución financiera, la investigación es realizada en los buró de créditos legalmente constituidos en el país, una ves que la persona solicitante se le comprueba su solvencia económica, la empresa en donde se ha solicitado otorga una fianza a favor de La Corte Suprema de Justicia, en dicho contrato se estipula un plazo por el cual estará vigente la fianza y es el período que la afianzadora responderá por cualquier circunstancia en la que incurra el Ejecutor de Embargo autorizado, por supuesto circunstancia que estén relacionadas con el ejercicio de la función de Ejecutor de Embargo. 1.3.2 REQUISITOS DE FONDO. Tomando siempre como base las disposiciones ya citadas para los requisitos formales, tomaremos los requisitos de fondo que debe reunir una persona para obtener la autorización para la función de Ejecutor de Embargo. Dichos requisitos los podemos englobar prácticamente en dos: a) Idoneidad: Para desempeñar el Cargo de Ejecutor de Embargo, esto ya hemos dicho en el apartado anterior que se comprueba mediante el rendimiento del examen de suficiencias o con las constancias que acrediten que se tiene la calidad de egresado de la carrera de Licenciatura en Ciencias Jurídicas, o Doctorado en Jurisprudencia en Ciencias Sociales, lo que se busca con este requisito es estar seguro que la persona que ejercerá la función de Ejecutor de Embargo tiene los conocimientos de tipo legal necesarios para realizarla. Se necesita que la persona interesada en obtener la autorización de Ejecutor de Embargos tenga los conocimientos técnicos necesarios, por ejemplo que es un mandamiento de embargo, producto de que se emite un Mandamiento de Embargo, que es lo que la Ley faculta embargar, como se debe embargar, este apartado es sumamente amplio pues se tiene que hacer una análisis integral del Derecho para poder discernir como embargar, esto por el alto grado de modernización de lo que es el Derecho Mercantil, Bancario, etc. b) Buena Conducta: Regulado en las disposiciones citadas en el literal anterior, con este requisito se pretende que la persona que va a desempeñarse como Ejecutor de Embargo sea de una conducta intachable tanto a nivel Público como Privado, en la práctica este se prueba por medio de la Constancia de No Antecedentes Penales que se agrega junto con la solicitud y además en la misma solicitud se ofrece probar la buena conducta pública como privada por medio de cinco personas las cuales son llamadas para rendir testimonio sobre la conducta del interesado. CAPITULO II 2.1 ATRIBUCIONES LEGALES El Ejecutor de Embargo como todo Funcionario Público tiene sus atribuciones las cuales están dadas por la Ley, entre la atribuciones que tiene un Oficial Público de Ejecutor de Embargo, son las siguientes: a) Que los bienes sean propiedad del Deudor; b) Nombramiento de Depositario Judicial; c) Devolver Mandamiento a los diez días de habérsele confiado; d) Inembargabilidad de bienes. a) La Ley le exige al Ejecutor de Embargos que los bienes que vaya a embargar sean propiedad del demandado, pero como estará seguro que los bienes que embargará son propiedad del demandado; en el caso de bienes inmuebles basta con consultar al Registro respectivo para saber si son del demandado o no, ya que la propiedad se comprueba con la inscripción (Art. 683 C.), en el caso de embargar bienes muebles, se interpreta lo del Artículo 745 C.; Que reza: Que la Posesión es la tenencia de una cosa determinada, con ánimo de ser señor y dueño, sea que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por si mismo o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre del, es decir el poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no prueba lo contrario. Esto puede dar pauta para que el Ejecutor de Embargos abuse de su autoridad al momento de llevar a cabo la diligencia, por ejemplo si el deudor reside en casa ajena y los bienes muebles que existen en ese domicilio no son de él. pero tiene su posesión, el Ejecutor puede cometer el abuso de embargarlos si no le presentan el título (facturas) de esos bienes muebles, otro caso podría ser al demandar una cierta cantidad por ejemplo un mil dólares el Ejecutor puede embargar una propiedad de cien mil dólares, ya que la ley solo dice que tiene que embargar bienes propios del demandado, no especifica proporción. En el caso de embargar otros bienes lo veremos en otro apartado. b) Otra de las atribuciones que la Ley le exige al Ejecutor de Embargos es que los bienes que embargue serán depositados en persona abonada, bajo su responsabilidad y sin perjuicio de lo dispuesto en los Artículos 620 y 628 Pr. C.; Ni el acreedor ni el deudor pueden ser depositarios. c) También le exige devolver el Mandamiento de Embargo a los 10 días de habérsele confiado, mas el término de la distancia. Este término puede el Juez prorrogarlo a Juicio Prudencial. d) Otro aspecto que el Ejecutor de Embargos debe tener en cuenta es lo dispuesto en el Artículo 1488 C., que se refiere a la inembargabilidad de los bienes: Artículo 1488 C.; Esta disposición limita la función del Ejecutor de Embargo en el sentido que de una forma expresa enumera los bienes que no son embargables, cada uno de los numerales trata de proteger los bienes que en su mayoría son de supra necesidad para la vida. Tampoco son embargables los bienes que forman el patrimonio del Estado enumerados en el artículo 223 de la Constitución,1 los bienes de propiedad municipal y los bienes de las instituciones y empresas estatales de carácter autónomo y los de las entidades que se costean con fondos del Erario. 1 Forman la Hacienda Pública: 1. Sus fondos y valores líquidos, 2. Sus créditos activos, 3. Sus bienes muebles y raíces. 2.2 EL EMBARGO El artículo 612 del Código de Procedimientos Civiles define al Embargo como : El secuestro judicial, que no podrá hacerse sin mandamiento de Juez competente, cometido a un Oficial Público de Juez Ejecutor y en su defecto a un Juez de Paz especialmente autorizado por el Juez de la causa, en este caso sin necesidad de información ni de caución. Conceptos Doctrinarios 1. Actividad procesal compleja llevada a cabo en el proceso de ejecución, enderezada a elegir los bienes del ejecutado, que deben sujetarse a la ejecución y a afectarlos concretamente a ella, con el fin de realizar posteriormente los que sean necesarios para pagar al ejecutante, o bien, si se ha afectado dinero o la cosa específica que se debe, llevar a cabo el pago de inmediato al acreedor. 2 2. Retención o aprehensión de bienes del deudor, dispuesta por el Juez o Tribunal, sustrayéndolos a la libre disposición de su propietario.3 2.3 QUE EMBARGAR Los artículos seiscientos catorce del Código de Procedimientos Civiles en el inciso tercero ordinal primero y el articulo seiscientos quince inciso primero establecen sobre que debe ser practicado el embargo es decir que es lo que el Ejecutor de Embargo nombrado está en la facultad de embargar. La primera obligación que tiene el Ejecutor de Embargo es de cerciorarse que los bienes que va embargar sean propiedad del deudor y la segunda disposición habla que el embargo deberá ser trabado en bienes propios del deudor. Esto es sin perjuicio de las limitantes que se tiene en el sentido que hay una enumeración expresa en el Art. 1488 del Código Civil y del cual ya se trató en el presente 2 Salas Vivaldi, Julio. Responsabilidad Patrimonial y embargo de bienes, Desconocida. Chile, desconocido. 3 Cabanellas de Torres, Guillermo, Diccionario Jurídico Universitario, Heliastas, Argentina, 2000. trabajo tratando de hacer énfasis en el rol del Ejecutor, pues ese constituye su tema. El embargo funciona en nuestro país conforme la Ley lo exige, con todos sus requisitos legales y materiales, por ejemplo: El embargo de bienes muebles, inmuebles, salarios (regulado en el Art. 133 del Código de Trabajo),4 en la práctica ningún embargo procede si no ha sido librado un Mandamiento de Embargo legalmente librado por un Tribunal (Art. 612 Pr. C.), el que materializa el Ejecutor de Embargo. Como se dijo anteriormente, se embargan bienes propios del demandado, los cuales pueden ser: 1) Bienes inmuebles 2) Bienes muebles 3) Salarios 4) Pensiones 5) Cánones de arrendamiento 6) Cuentas Bancarias 7) Instrumentos de Trabajo 8) Bienes Hipotecados 9) Bienes en empeño 10) Empresas 11) Acciones 12) Establecimientos industriales o Haciendas de café 13) Vehículos, etc. 2.4 FUNCIONAMIENTO DEL EMBARGO EN EL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. En la práctica ningún embargo procede si no ha sido librada una Orden de Embargo legalmente por un Tribunal; (Art. 612 Pr. C.) Así como también el que materializa el Mandamiento de Embargo no es una persona diferente al 4 El Salario mínimo es inembargable, excepto por cuota alimenticia. Código de Trabajo. Ejecutor de Embargo ni tampoco diferente al Juez de Paz debidamente autorizado y si hablamos de una persona legalmente autorizado, nos referimos a que el Ejecutor de Embargos realizó y aprobó los requisitos que nuestra Corte Suprema de Justicia por medio de la Sala de Lo Civil exige a dichas personas, temática que fue abordada en el capitulo anterior. Es necesario aclarar que el embargo se tiene que cumplir conforme la Ley lo exige, ya que todo mandamiento librado tendrá que cumplir con los requisitos establecidos en el Art. 613 Pr. C, los cuales son: 1) El nombre y apellido del Juez que lo libra; 2) El de la persona o personas cuya solicitud se expide; 3) El de la persona o personas contra quienes se dirige; 4) El del Oficial Público de juez Ejecutor o del Juez de Paz en su defecto, a quien se encarga el mandamiento; 5) La cantidad que se demanda; 6) La ocupación de los bienes del deudor en una tercera parte más de lo adeudado; costas e intereses, si la cosa que se embarga es divisible o de cómoda división, y el fundo todo si no lo es. Las costas e intereses se regularan por lo menos aproximadamente; 7) La obligación de poner los bienes embargados en depósito. 8) Mención del titulo en virtud del cual se ha librado la ejecución. De no llenar estos requisitos el Mandamiento de Embargo, no se podrá diligenciar el respectivo embargo, así mismo es conveniente aclarar que en la mayoría de nuestros Tribunales el Ejecutor de Embargos es la persona que elabora el Mandamiento de Embargo y lo presenta a los Tribunales para que lo avalen, y posteriormente se lo firman y sellan, de no hacerlo así ningún Tribunal avalaría dicho mandamiento.4 4 Ver ejemplo de mandamiento de embargo en anexos. También se tiene que cumplir el requisito en cuanto que el Mandamiento de Embargo se debe de entregar personalmente al Ejecutor de Embargos o a un Juez de Paz en su caso, en la práctica en algunos Tribunales además de entregárselo personalmente a cualquiera de los dos, los hacen firmar un Libro de control. Una vez que el Ejecutor de Embargo tiene en su poder el Mandamiento de Embargo está en la obligación de nombrar un Secretario de Actuaciones, esta persona es la que da fe de todas las actuaciones que haga el Ejecutor de Embargo en la diligencia del embargo, éste firma el auto de nombramiento como Secretario de Actuaciones el cual se redacta mas o menos de la siguiente manera “Oficialía de Ejecuciones de Embargo, San Salvador, a las ocho horas del día uno de marzo de dos mil seis, por recibido cúmplase y diligenciado devuélvase el presente mandamiento de embargo. Se nombra Secretario de Actuaciones al bachiller Ricardo García, quien es de treinta años de edad, estudiante de Licenciatura en Ciencias Jurídicas, de este domicilio quien para constancia jura y firma” La función del Ejecutor de Embargos se puede desempeñar en toda la República de El Salvador, sin más limitaciones que las dadas por la Ley, algunas de las cuales ya fueron desarrolladas. Un punto muy importante y siendo el momento idóneo de abordar es lo relacionado con el horario en el que se puede embargar circunstancia que constituye otra limitante para el Ejecutor de Embargo conclusión a la que se llega por medio de un análisis del Art. Mil doscientos setenta y siete del Código de Procedimientos Civiles el cual establece que “ ninguna citación, emplazamiento, notificación, o diligencia judicial, podrá practicarse antes de la seis de la mañana ni después de la siete de la tarde” no puede entonces el Ejecutor de Embargo dar inicio a un embargo antes de la seis de la mañana ni después de las siete de la noche pero si puede dar inicio antes de las siete de la noche y que la diligencia se prolongue aún después de la siete de la noche. Se toma esta disposición dado que como ya se dijo el Ejecutor de Embargo es un auxiliar del Juez y realiza una Orden Judicial. Otro aspecto importante es que, cuando se traba embargo en jurisdicción diferente de donde libraron el Mandamiento de Embargo, el Ejecutor está obligado a presentarse al Tribunal de Primera Instancia del domicilio donde se trabará el Embargo a solicitar el correspondiente Pase de Ley; esta razón de pase de Ley no es mas que una constancia del día y hora en que se ha presentado a dicho Tribunal El Ejecutor de Embargos, acompañado de su Secretario de Actuaciones, es importante decir que este auto es posterior al nombramiento del Secretario de Actuaciones, y se redacta de la siguiente manera :HABIÉNDOSE DENUNCIADO BIENES A EMBARGAR EN LA JURISDICCIÓN DE SAN MIGUEL, SE SOLICITA EL RESPECTIVO PASE DE LEY, Firma el Ejecutor de Embargo, se copia la razón ANTE MI y firma el Secretario de Actuaciones, después el Juzgado en donde se ha solicitado el pase levanta un auto que en el que se relaciona el Tribunal, hora, día, mes, año, luego la frase pase, este auto es firmado por el Juez y por el Secretario del Tribunal. Cabe mencionar que el Embargo no se cumple según lo establecido en el Art. 614 inciso 2°. Del Pr. C. ya que dicho Mandamiento de Embargo no se procede a cumplir dentro de las veinticuatro horas después que lo recibe. Cuando se realiza un Embargo acompañado de la fuerza pública, la Policía Nacional Civil. Uno de los requisitos que exige esta Institución para prestarle seguridad al Ejecutor es que se les solicite con veinticuatro horas de anticipación a la hora que se pretende embargar esto se hace a través de una solicitud que se presenta a la delegación de la Policía Nacional Civil del municipio o lugar donde se pretenda embargar, por lo tanto esto entorpece a que el Ejecutor cumpla lo dispuesto en el Art. 614 inciso 2°. del Pr. C. el auxilio de la seguridad consiste únicamente en salvaguardar la integridad física del Ejecutor de Embargo, así como el traslado de los bienes con el Depositario Judicial si se trata de bienes muebles. Hay que aclarar que otra de la obligaciones del Ejecutor, que casi siempre se cumple es que una vez ha procedido a un embargo los bienes embargados los deposita siempre en una persona llamada Depositario Judicial o un Interventor con Cargo a la Caja, según sea el caso; otra de las dificultades que enfrenta el Ejecutor de Embargos es que cuando tiene que hacer una Anotación de Embargo en el Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas, circunstancia para lo cual se paga de conformidad al Arancel del Centro Nacional de Registros,5 cancelado por la persona interesada (acreedor), el propósito de la anotación en Centro Nacional de Registro es guardar las resultas del proceso en caso que el acreedor resulte victorioso, en esta Institución no le entrega el mandamiento inscrito en menos de veinticuatro horas, sino que lo hace aproximadamente dentro de los diez días siguientes en que se presentó para su inscripción, y no solo en el Registro de la Propiedad existe este inconveniente sino también en el Registro de Comercio, en caso de embargar Sociedades, en consecuencia no está a la voluntad y disposición del Ejecutor de Embargos el embargar dentro de las veinticuatro horas de recibir el mandamiento de embargo, como tampoco no está a su alcance devolver el mandamiento diligenciado o no a los diez días después que se confió el mandamiento respectivo ( Art 614 num. 3 ).6 Otro de los aspectos importantes que siempre tiene que cumplir el Ejecutor de Embargos es lo estipulado en el Art. 622 Pr. C. En donde siempre levantará un acta de Embargo donde hace constar todos los bienes embargados así como también hace mención de las personas que han intervenido o han estado presentes a la hora del embargo para así evitar una denuncia, por lo general el Ejecutor hace mención siempre de los nombres de los Policías que los acompañaron y sus respectivos ONIS (son numero asignados internamente en esta institución a manera de llevarles un buen control de cada miembro) el Acta de Embargo siempre va firmada y sellada por el Ejecutor de Embargos, el Secretario de Actuaciones y el Depositario Judicial o Interventor con Cargo a la Caja en su caso, esto no imposibilita que también firme otra persona aunque por lo general solo hace mención de las personas que ha criterio del Ejecutor de Embargos sea conveniente mencionar. Generalmente las personas nombradas como Depositarios Judiciales o Interventores con Cargo a la Caja, son propuestas por el acreedor ya que el 5 Art. 48. del Reglamento del Registro de la Propiedad Raiz e Hipotecas, Decreto Legislativo # 592 del 31 de octubre de 2001; Diario Oficial # 226, Tomo 353, del 29 de noviembre de 2001. 6 El Juez Ejecutor al proceder el embargo está sujeto a lo siguiente: Numeral 3, devolver el Mandamiento de Embargo, a los diez días de habérseles confiado, mas el término de la distancia. Ejecutor solamente actúa en una fase del proceso y terminado su función desaparece por lo tanto si el Ejecutor de Embargos ha propuesto al Depositario Judicial el acreedor no tiene mucha confianza con éste, por lo tanto, el acreedor siempre propone a una persona de su confianza, además siempre el Ejecutor le explica al Depositario que los bienes dados en depósito están a la orden del Tribunal que libró el Mandamiento respectivo (Art. 631 Pr. C); así mismo a petición de parte, el Depositario está obligado a rendir fianza, cosa que en la práctica solo la parte ejecutada es la que pide este requisito si es que ha intervenido en el proceso, en la mayoría de casos la parte ejecutada piensa que con los bienes que le han embargado ya pagó la deuda y como además si está en mora es porque generalmente no tiene dinero y mucho menos para pagarle a un Abogado para que defienda sus intereses por lo tanto casi nunca se da; esto no impide pedir fianza al Depositario Judicial, esta parte de la fianza es bueno hacer una observación ya que en nuestro Código de Procedimientos Civiles no existe una tabla específica para que el Juez se base para fijar la cantidad que sirva como fianza ya que se deja al libre albedrío o la sana critica del Juez que conduce el litigio esto viene atentar contra el derecho de las partes y es que se han visto casos en que los Jueces han fijado como cantidad de dinero en concepto de fianza el doble de la cantidad reclamada en la demanda cuando los bienes que están en embargo son bienes inmuebles por lo tanto no se encuentra conforme a Derecho ya que perjudica al Depositario ya que si se tratare de cosas muebles y delicadas sería bueno para garantizar el buen cuido, aunque nuestro Código de Procedimientos Civiles en sur Art. 2, manifiesta: ¨Los Juicios no dependen del arbitro de los Jueces”. Otro de los funcionamientos del Embargo en nuestro Código de Procedimientos Civiles que podríamos mencionar que no se cumple es lo que establece el Art. 630 Pr. C.7 En cuanto a que el Depositario Judicial cuando funja como administrador tendrá derecho a la remuneración que fije el Juez ya que en la práctica cuando sucede esto el Depositario ya ha pactado honorarios 7 Serán reintegrados al Depositario Administrador todos los gastos que haga en la Administración y conservación de las cosas depositadas. Si anticipare alguna cantidad, se le abonará el rédito de uno por ciento mensual. específicos con el acreedor, que es el que cancela los honorarios del Ejecutor aunque al final se los recarguen al deudor. 2.5 EMBARGO DE BIENES Para desarrollar este tema como una confirmación de la aplicación material del embargo y una vez atendiendo los puntos anteriores sobre las actuaciones que hace el Ejecutor de Embargos nombrando a su Secretario de Actuaciones y si ha sido necesario pedir Pase de Ley, trataré de explicar materialmente el proceso del Embargo de los diferentes bienes que son embargables exceptuando los inembargables que hace mención el Art. 1488 C. C. SALARIO: (ANEXO 1) Para trabar formal embargo sobre el salario hay que cumplir el Art. 619 Pr. C. C 132, 133, C T. se puede realizar de dos formas: • El demandante o el Apoderado del acreedor al incoar la demanda pide Al Señor Juez que emita un oficio al pagador, contador o tesorero del lugar donde trabaja el demandado para que le haga la respectiva retención de Ley, en el caso de ser institución pública hasta que cubra la cantidad total y sus respectivas terceras partes para pago de interés y costas procésales. Art. 626 Pr. C. • El Ejecutor de Embargos junto al Secretario de Actuaciones (en la práctica solo el Ejecutor se presenta ya que el Secretario de Actuaciones generalmente es la secretaria y por ello no lo acompaña por cuestiones de tiempo y además no necesitan de la fuerza pública) se presenta donde el pagador o contador donde trabaja el demandado y le explica el motivo de su presencia mostrándole el Mandamiento de Embargo y Credencial, nombrando al pagador Depositario Judicial, para que éste retenga de salario del demandado lo estipulado en el Art 133 del Código de Trabajo. Ese dinero retenido, la Ley le da las facultades ya que como Depositario Judicial lo tenga en su poder o que abra una cuenta de ahorro a favor del Juzgado que emitió el Mandato Judicial es ahí donde se levanta El Acta y una vez firmada la devuelve al Tribunal respectivo. INSTRUMENTOS DE TRABAJO: (ANEXO 2) Son sujetos de embargo siempre y cuando hayan sido empeñados por la deuda que se reclame (Art. 632 Pr. C.),8 este artículo deroga en una parte al artículo 137 del Código de Trabajo, donde se manifiesta que son inembargables los instrumentos de trabajo, este embargo se materializa sin necesidad del Instrumento de Prenda donde consta que otorgaron la garantía o empeñados los instrumentos de trabajo, el Ejecutor puede perfectamente Embargar las cosas muebles de trabajo. Ejemplo: Juan Pérez, Odontólogo, solicita crédito al Banco Agrícola, por la suma de $ 20,000.00 Dólares, y en garantía constituye Prenda sobre sus instrumentos de trabajo, aunque sean fuente de su trabajo se pueden embargar. En estos casos si el deudor vende o pierde los bienes dados en garantía, es acreedor de una sanción penal. CANONES DE ARRENDAMIENTO: (ANEXO 3) El Ejecutor de Embargos se presenta ante el arrendatario o inquilino y le explica la orden de embargo en contra de los bienes del propietario y por lo tanto a éste se le explica que a partir de ese momento le entregarán el canon de arrendamiento al Depositario Judicial nombrado en caso contrario según el Art. 620 Pr.9 C puede ser procesado por no acatar las ordenes judiciales, si 8 De los bienes que no pueden embargarse según lo dispuesto en el Código Civil, quedan exceptuados los comprendidos en los números 3 y 4 del Art. 1488 del mismo Código, los cuales podrán serlo siempre que estén empeñados por la deuda que se reclame. 9 Cuando se embarguen bienes que estuvieren arrendados se dejaran en poder del Arrendatario o Inquilino, quien deberá entregar las rentas o alquileres al Depositario que se hubiere nombrado, pena de abonarlos de nuevo si los entregase a otra persona. durante el juicio termina el plazo el inquilino está obligado a entregar la cosa arrendada o alquilada al Depositario Judicial. BIENES HIPOTECADOS:(ANEXO 4) El embargo sobre estos bienes se puede dar por los siguientes casos : Cuando existe un bien hipotecado y se ha demandado por esa garantía no hay necesidad de solicitar carencia de bienes para saber si ese inmueble posee gravámenes o no, por tanto, no hay preocupación alguna ya que el primero en inscribir es el primero en derecho, por lo tanto, tiene preferencia de pago (Art. 41 del Reglamento de la Ley de Reestructuración del Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas)10 El otro caso es que cuando existe un bien hipotecado por persona diferente al que entabló el Juicio Ejecutivo existe una gran inseguridad ya que el que hipotecó de primero tiene preferencia de pago sobre los demás y sucede que el embargo no lo anotan, porque tiene preferencia de pago los que hipotecaron y embargaron primero Art. 616 Pr. C. BIENES EN EMPEÑO: (ANEXO 5) Son bienes embargables ya que son cosas que posteriormente van a generar dinero para que sean devueltos al propietario como el caso de los usureros o prestamistas que piden cosas para dejarlas en empeño, saben que al devolverlos a los dueños les pagaran su capital y la comisión, por tanto una vez embargadas estas cosas y dejadas al Depositario Judicial la persona propietaria de las cosas debe presentar pago y comisión para que ante el Tribunal libre el Oficio al Depositario para que entreguen las cosas en empeño que les correspondan, en pocas palabras las cosas en empeño son embargables y procederán en contra de estos antes de que los que no estuvieren, Art. 616. Pr. C., hay que aclarar en cuanto a los montepíos como 10 Principio de prioridad, todo documento registrable que ingrese primero en el Registro deberá inscribirse con anterioridad a cualquier otro titulo presentado posteriormente. son Empresas o negocios se les aplica lo legalmente establecido para ello en el Código de Comercio. PENSIONES: (ANEXO 6) Se procede como en el caso del embargo de salarios, cualquier sueldo o remuneración Art. 619 Pr. C., 132,133, y 136 del Código de Trabajo. Hay que hacer notar que no siempre se pueden embargar las pensiones, ya que en el caso especial del IPSFA no se pueden embargar porque la institución tiene la política que no aceptan embargos, No obstante la facultad que tienen las instituciones de tener sus leyes especiales que los regulen, leyes como la anteriormente citada violan la ley común dado que la orden de embargo es un orden judicial emitida por un Juez. EMBARGO DE EMPRESAS: (ANEXO 7) Para proceder y cumplir el embargo en contra de una empresa en primer lugar el mandamiento de embargo debe ser ordenado para trabar formal embargo en contra de la empresa y no en contra del Representante Legal ya que debemos tener en cuenta que estos son temporales de conformidad con la escritura de constitución de la Sociedad por lo tanto, debe ir el nombre de la empresa para proceder a trabar el embargo, siempre y cuando se haya nombrado el Secretario de Actuaciones y si ha sido necesario el pase de Ley, se procede a embargar materialmente, en este acto el Ejecutor de Embargos ya ha pactado los honorarios con las parte acreedora para que ésta también pacte los honorarios del Depositario Judicial, quien desempeñará el cargo como Interventor con cargo a la caja (Art. 556, inciso 2do. Código de Comercio).11 Se procede a embargar, cuando el Ejecutor, asociado de su Secretario de Actuaciones, la Policía Nacional Civil (opcional), y también el Interventor con cargo a la caja, esta figura está regulada en el artículo quinientos cincuenta y 11 No se podrá practicar un embargo aislado de los mismos, sino que el secuestro deberá abarcar la Empresa en conjunto, siendo el Depositario un Interventor con Cargo a la Caja. seis del Código de Comercio y surge cuando el decreto de embargo es emitido en contra de una empresa, esto debido a que la empresa mercantil esta constituida por un conjunto coordinado de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpóreos con objeto de ofrecer al público, con propósito de lucro y de manera sistemática, bienes y servicios tal cual lo establece el artículo quinientos cincuenta y tres del Código de Comercio, dada entonces esa unidad indivisible del conjunto de cosas que forman la empresa es que se nombrará un Interventor con Cargo a la Caja, éste tiene las mismas obligaciones que tienen los Depositarios Judiciales, se presentan a la empresa donde generalmente se le explica al Representante Legal o propietario del negocio la orden de embargo que lleva para que éste obedezca la orden judicial, (caso contrario el Tribunal que emitió el Mandamiento de Embargo le previene al Representante Legal o propietario de las responsabilidades Civiles y Penales), una vez explicado al Representante Legal o propietario de la Empresa la orden Judicial que se le ha encomendado, se procede al embargo que es un levantamiento de Acta que detalla cuidadosamente cada una de las cosas que se encuentran dentro de la Empresa, se tiene acceso a los Libros de contabilidad y otros documentos confidenciales de la Empresa, así como también ver cuentas bancarias, inmuebles, mercadería, maquinaria, etc. El Ejecutor de Embargos, el Secretario de Actuaciones y el Interventor con Cargo a la Caja, levantan un acta minuciosa de todos los bienes que en ese momento quedan bajo su responsabilidad (interventor), dentro de sus funciones únicas y exclusivas, será la administración de la Empresa en donde específicamente lleva el control de ingresos y egresos de la Empresa no así, intervenir en lo político, económico y social, es uno de los principios fundamentales del interventor, no interrumpir el buen funcionamiento de la Empresa a menos que los Representantes a manera antojadiza y negligente quieran hacer quebrar la Empresa pero el interventor con cargo a la caja su obligación es reportarle al Juez correspondiente esta anomalía, su función exclusiva es la de cuidar el ingreso y egreso económico de la empresa, es por ello, que se recomienda desde el momento que se nombra al Depositario facultarlo por parte del Ejecutor de Embargos para que pueda delegar a terceros necesarios para controlar mejor la Empresa, tales como: Un contador especifico, vigilantes o serenos para cuidar día y noche la Empresa, para evitar que en la noche saquen mercadería así como también se recomienda que se registre su firma en las cuentas bancarias donde no se podrá librar cheque este acuerdo se hace constar en el Acta de Embargo, (Art. 622 Pr. C) donde también se menciona que se procede a embargar toda la empresa relacionándolo en todo su conjunto a fin de conservar la unidad de los elementos que le componen (Art. 557 Código de Comercio) y después se firma el acta. Una vez embargada la Empresa se procede a su inscripción en el Registro de Comercio, también en el Registro de la Propiedad si existen bienes inmuebles, a favor de la Empresa esto por actas separadas y poniendo todo lo embargado en la administración del interventor con Cargo a la Caja y a la orden del Juzgado que emitió el mandamiento, este embargo se procede basándose en el Art. 556 inciso 2do. Y 557 ambos del Código de Comercio; y Arts. 622, 624, 669, 630 del Código de Procedimientos Civiles, aunque es conveniente aclarar que puede proceder el embargo en contra de una Sociedad en forma aislada de sus mercaderías, dinero o créditos a favor de la Empresa y todo en cuanto no interrumpan el buen funcionamiento de la Empresa o en su actividad normal, esto según nos dice el Art. 556 inciso 3ro. del Código de Comercio, en este caso, dependiendo de la cantidad reclamada por el acreedor ya que es básicamente lo determinante si una Empresa tiene capacidad económica para responder por una poca cantidad de dinero reclamado no es necesario embargarla toda, ya que esto implica gasto de tiempo y dinero y hasta un momento determinado se puede sobrepasar de la tercera parte reclamada en el mandamiento y puede caer en responsabilidad el Ejecutor; por ejemplo: Si a una Empresa mercantil como Simán, S.A. de C. V., se le reclama un mil Dólares, sería ilógico embargarla en su totalidad. EMBARGO DE ACCIONES: (ANEXO 8) Hay que tomar en cuenta que la acción contiene a su titular la calidad de socio, y se le atribuyen derechos y obligaciones, entre los derechos está el patrimonial que es el derecho a percibir dividendos, gozar de las utilidades de la sociedad, de acuerdo a los requisitos establecidos en el pacto o la ley, este porcentaje que le corresponde se llama DIVIDENDO GARANTIZADO, por lo tanto es sujeto a embargo según el artículo 155 C.M. romano VI, éste se realiza en que el ejecutor de embargos se presenta a la sociedad, y se inscribe el embargo en el libro de acciones que lleva dicha sociedad, y se nombra al depositario judicial para que a éste se le entregue el dinero, cada vez que se amorticen las acciones. EMBARGO DE ESTABLECIMIENTOS INDUSTRIALES O HACIENDAS DE CAFE: (ANEXO 9) Estos no están registrados como empresa, por lo tanto no se inscriben en el Registro de Comercio, sino que se embarga el inmueble en el Registro de la Propiedad respectivo, y el depositario judicial puede ser un colono de la misma hacienda, ya que es la persona idónea para llevar un buen control de la hacienda, para ano interrumpir la labor de la hacienda ( 624 Pr.C. ), basta con nombrarlo como Depositario Judicial y ser inscrito en el Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas correspondiente. EMBARGO DE CUENTA BANCARIA: (ANEXO 10) Se presenta el Ejecutor ante el Gerente de la sucursal bancaria y se le explica que se trae una orden y que quiere trabar embargo, para poder trabar el embargo, es necesario darle cumplimiento al artículo 56 literal J de la Ley de Bancos, es decir sólo se podrá embargar en su totalidad lo que exceda de $ 2,285.71.00.- Se nombra de depositario judicial al gerente del banco, o a cualquier otro empleado del Banco, para que ponga a la orden del Juzgado que lleva la causa la cuenta de ahorro, y proceder al pago, y en caso de que hubiera sobrante entregárselo al deudor o dejarlo en la cuenta.12 EMBARGO DE INMUEBLE: (ANEXO 11) Para el embargo de este tipo de bienes al igual que cualquiera que se va a embargar, el Ejecutor está en la obligación de levantar un acta esto lo establece el Art. 622 Pr. C. ésta acta debe contener lugar, fecha y hora, seguidamente se hace una breve relación del Juicio que le da origen al mandamiento de embargo, posteriormente se establecen todos los datos del inmueble a embargarse, donde se transcribe la descripción técnica del inmueble y su construcción si la hay, número de inscripción, luego se hace referencia el nombre del Depositario Judicial con todas sus generales como ya se explico anteriormente. Una vez firmada el acta por el Ejecutor de Embargo, Secretario de Actuaciones y Depositario Judicial dicha diligencia tiene que ser presentada al Registro correspondiente, es decir a la Sección del Registro de La Propiedad Raíz e Hipotecas del lugar en donde está ubicado el inmueble para su respectiva anotación, en la sección de presentaciones, juntamente con el respectivo recibo de pago de derechos de registro, una vez anotado el embargo se retira el mandamiento de embargo. Otra forma de embargar bienes inmuebles es por medio de oficio que libra el Juez de la causa al Registro correspondiente, este por lo general se da cuando el documento base de la pretensión es un muto hipotecario, y al tratarse de una 12 Art. 56, Literal J, de la Ley de Bancos: Para la elaboración de las normas a que se refiere el Art. Precedente, los Bancos tomaran en cuenta: j) Que las cantidades que tengan mas de un año de estar depositadas en cuentas de ahorro hasta la suma de 20,000 colones, solo podrán ser embargadas para hacer efectiva la obligación de suministrar alimentos; no obstante lo anterior, si se probare que el ejecutado tiene varias cuentas de ahorro o títulos de capitalización, en el mismo o en diferentes instituciones financieras, Bancos, y que el conjunto de saldos exceda de 20,000 colones, solo gozaran del privilegio de inembargabilidad las cantidades abonadas en la cuenta o cuentas mas antiguas, hasta el limite establecido garantía real perfectamente se puede hacer este procedimiento, en estos casos no hay necesidad del auxilio de la figura del Ejecutor de Embargo. (Art. 727 C.) EMBARGO DE VEHÍCULO (ANEXO 12) Procede en vehículos automotores, motos, vehículos, autobuses, microbuses, etc., el Ejecutor de Embargos acompañado de su Secretario de Actuaciones, acompañado con la seguridad Pública procede al embargo, así: La Policía le hace señal de alto al conductor, a la cual éste tiene que obedecer, de lo contrario se acredita una esquela especial enumerada como falta grave numero 72 en las esquelas de tránsito, el Policía le pide la tarjeta de circulación, para comprobar si el Vehículo es propiedad del demandado, si así lo fuere, se procede inmediatamente al embargo, se le explica al deudor que a partir de ese momento queda embargado el vehículo y explicándole se le decomisa la tarjeta de circulación y las llaves, y se levanta el acta donde se describe los datos y en las condiciones que se encuentra el vehículo, si lleva accesorios, llanta de repuesto, mica, etc.- El automotor se lo llevan donde el depositario judicial, el cual podrá ser conducido por el mismo deudor, ejecutor o se podrá contratar a alguien para que lo conduzca. Esta es la forma material de embargar vehículos automotores, ya que existe otra, que es la administrativa, se presenta el ejecutor a las oficinas de SERTRACEN, a solicitar una carencia para comprobar si el deudor posee algún vehículo, si le aparece, se presentan las diligencias de embargo a la sección de peticiones, llenando un formulario que le entregan en esa sección, una vez llena se presenta juntamente con las diligencias, pagando por ello la cantidad de, a los cinco días se regresa a las oficinas para retirar el mandamiento inscrito. EMBARGO DE BIENES MUEBLES: ( ANEXO 13) El Ejecutor de Embargos, acompañado de su Secretario de Actuaciones, y de la seguridad Pública procede al embargo, así: Se introduce a la vivienda del deudor, y una vez corroborado que los bienes son del demandado, procede a levantar un acta donde hace constar los bienes muebles que está embargando, claro siempre respetando lo que nos dice el art, 1488 del C. Numerales 2,3,4 y 6,. Es decir que no puede embargar el lecho del deudor (camas ), ni el de su mujer ni de los hijos ni a las personas que estén a expensas de él; los instrumentos y los muebles que sirven a la profesión del deudor; las máquinas que le sirven al deudor para la enseñanza de alguna ciencia o arte, y los utensilios del deudor sea éste artesano o trabajador del campo que sean necesarios para su trabajo individual, ésta acta que levanta el deudor cuando embarga los bienes muebles es firmada por el, Secretario de Actuaciones y de preferencia por la seguridad pública que lo acompaña a darle seguridad, una vez embargados se solicitan los servicios de algún camionero para que traslade todos los bienes hacia el Depositario Judicial ( casi siempre se van a dejar a la residencia del acreedor o a la de un amigo de éste). CAPITULO III 3.1. PROBLEMÁTICA DEL EJECUTOR AL MOMENTO DE TRABAR EMBARGO. Por no haber encontrado doctrina, jurisprudencia ni otra información referente a éste capítulo, se desarrollará en base a testimonios de Ejecutores de Embargo de los problemas que afrontan en su diario vivir. Como ya se dijo anteriormente el Ejecutor de Embargos, pasa una serie de dificultades para poder realizar su trabajo: 1) No le inscriben el mandamiento de embargo en el Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas por muchas razones las cuales podrían ser que al momento de hacer el acta de embargo, se consignó mal el antecedente del inmueble, otra razón sería que se ha demandado con otro nombre al deudor y no coincide la base de datos del Registro con los datos que tiene el Mandamiento de Embargo.- Por ejemplo: Se demanda al señor José Julián Monterrosa Avilés, y al momento de solicitar la carencia de bienes en el Registro respectivo aparece con el nombre de José Julián Monterrosa Aviléz, y concuerda número de DUI, edad, profesión, etc.- Aunque sea la misma persona no se puede embargar por el impasse del apellido. De realizar este embargo legalmente se estaría embargando a otra persona por lo cual se podría interponer la excepción de Falta de Legítimo Contradictor y declarar nulo el embargo. 3.1.1 NO EXISTEN BIENES QUE EMBARGAR Muy a menudo el Ejecutor de Embargo nombrado se encuentra con este supuesto, una vez que ha retirado el mandamiento y se dispone a diligenciarlo, circunstancia que no se consuma debido a que la parte acreedora no denuncia bienes que embargar. El Ejecutor por lo general hace investigaciones en los diferentes Registros del País esto con el propósito de encontrar algún bien inscrito a nombre del demandado, solicitar carencia de bienes en SERTRACEN, y, buscar información en el Registro de Comercio; estas investigaciones no correspondería realizarlas al Ejecutor, pues le corresponde a la parte acreedora denunciar los bienes que serán objeto del embargo. Realiza entonces el Ejecutor nombrado una función extralimitada al hacer las investigaciones regístrales, lo cual es lógico pues se hace por necesidad económica ya que si no ejecuta el embargo no podrá cobrar los honorarios que se hayan pactado con el demandante. 3.1.2 CUANTO EMBARGAR. Este es otro problema que se da a diario en las funciones de un Ejecutor de Embargo, en este caso algunas veces abusa de su autoridad que posee para realizar el embargo, ya que la Ley no especifica un porcentaje del cual basarse para trabar un embargo, únicamente cuando se traba el embargo en sueldos, salarios y pensiones ( Art 133 C.T.r y .- En una entrevista realizada a un Ejecutor me comentó que realizó un embargo a favor de un Banco, la demanda era poco menos de un mil dólares, la garantía que poseía dicho crédito era fiduciaria ( Codeudores Solidarios ), el Ejecutor buscó bienes en el Registro de San Salvador y le encontró un inmueble propiedad del demandado en el departamento de Cuscatlán y le trabó embargo en dicho bien, acá se nota a todas luces que el Ejecutor se extralimita o abusa de su autoridad para embargar. 3.1.3 RECIBIR CANTIDADES DE DINERO A NOMBRE DEL ACREEDOR. Otra de las circunstancias que a diario realiza el Ejecutor de Embargo, es que cuando va a realizar la orden del Juez que es la de trabar embargo en algún bien, el deudor para que no le embarguen sus bienes le manifiesta que le va a pagar lo adeudado en ese momento, y el Ejecutor cae en la ilegalidad, ya que la única función del Ejecutor de Embargos es trabar embargo en bienes propios del o los demandados por lo tanto recibir dinero constituye una extralimitación de sus funciones y, muchas veces, lo hace por el hecho que en ese instante también le están pagando sus honorarios; otra ilegalidad es recibir cheques pre- fechados y hace que el deudor se lo firme, porque si en la fecha que está el pago , el deudor no lo realiza, lo demanda y el litigio no se vuelve mercantil sino que penal. 3.1.4 NO INCORPORA EL DILIGENCIAS AL PROCESO. MANDAMIENTO Y De todos es conocido que el artículo 614 numeral tercero del Pr.C. reza de la siguiente manera: “El Juez Ejecutor al proceder al embargo, está sujeto a las obligaciones siguientes: 3° Devolver el mandamiento de embargo, a los diez días de habérsele confiado, más el término de la distancia.- Este término puede el Juez prorrogarlo a juicio prudencial.- En la práctica esta situación nunca se da por los problemas que afronta el Ejecutor que ya abordamos anteriormente, pero existen también otros problemas por los que el Ejecutor no ha devuelto el mandamiento de embargo al proceso las cuales son: 3.1.4.1 NO HA DILIGENCIADO EL MANDAMIENTO Existen varias razones por las cuales un Ejecutor no ha diligenciado el mandamiento de Embargo: No ha encontrado bienes que embargar aunque ya haya hecho las suficientes gestiones en los diferentes Registros de la Propiedad Raíz e Hipotecas, en Sertracen y en el Registro de Comercio; Por no saber la ubicación del deudor, es decir que sea de domicilio desconocido; por órdenes del acreedor de no trabar aún el embargo hasta que él se lo ordene, etc. 3.1.4.2 NO HA RECIBIDO SUS HONORARIOS Esta es otra de las razones por las que un Ejecutor de Embargos no devuelve el mandamiento de embargo al Proceso, por no habérsele pagado sus honorarios, hay muchos Ejecutores que se empecinan en no devolver el mandamiento de embargo si no les han pagado sus honorarios, pues creen que con eso harán presión al acreedor para que le pague, pero el Abogado director que lleva el Proceso puede presentar un escrito donde se le pide que el Ejecutor de Embargos devuelva el mandamiento de embargo diligenciado o no, porque si no está devuelto el mandamiento muchos Jueces son del criterio que no sentencian el proceso, y lo pueden caducar, otro problema que puede suceder es que no llevan a cabo la venta en pública subasta o la liquidación respectiva ( Arts. 633 y 636 Pr.C. ). El juez que libró la orden de embargo, puede informar a la Corte Suprema de Justicia, que el Ejecutor a incumplido con las obligaciones legales que le corresponden, dando esto como consecuencia que a través de un procedimiento sumario no regulado en ningún cuerpo normativo, y como consecuencia de el este puede ser amonestado, multado, suspendido temporal, o definitivamente como Ejecutor de Embargo 3.1.4.3 PÉRDIDA DEL MANDAMIENTO DE EMBARGO De todos es conocido el ato índice delincuencial por el que atraviesa nuestro país, y al que todos los salvadoreños estamos expuestos sin excepción alguna; y consecuencia de ello cualquier Ejecutor puede ser objeto de algún asalto o cualquier otro hecho en el que le sea sustraído el mandamiento de embargo el cual puede estar ya diligenciado o sin diligenciar. Pero que hacer cuando se está en presencia de un hecho como el que se ha relacionado anteriormente, ya se he hablado en la presente monografía que no existe ningún Reglamento que norme las actuaciones de Los Ejecutores y esta no es la excepción , por lo que, se hace por lógica legal y siguiendo los lineamientos generales del derecho común, el Ejecutor que se ve en la práctica ante dicha circunstancia se avoca ante cualquier delegación de la Policía Nacional Civil, o cualquier subregional de la Fiscalía General de La República, a interponer la denuncia respectiva, que ha sido víctima del delito de robo el cual esta regulado en el Código Penal, y la denuncia se interpone de esa manera pues es la forma que el Ejecutor evita ser informado a la Sala de Civil de negligente pues en el delito de robo media la violencia en el sujeto pasivo, diferente es en el hurto en donde no hay violencia en el sujeto pasivo, de ahí entonces que muchos Jueces son del criterio que si El Ejecutor les presenta un escrito manifestándoles que el mandamiento le fue hurtado siempre informan a la Sala de Lo Civil de Negligencia, pues sobre el no ha mediado ningún tipo de violencia, diferente es cuando el Ejecutor manifiesta y así mismo agrega la denuncia que interpuso en la institución correspondiente que fue objeto de robo. En estos caso los Jueces toman en cuenta los hechos y optan por no informar al órgano correspondiente. Pero que efectos produce si un mandamiento está diligenciado y es extraviado, va depender el efecto, del tipo de bien que se haya embargado o si no se ha diligenciado, si el bien que se ha embargado es una garantía real no hay mayor trascendencia pues el Juez encargado de la causa oficia al Registro correspondiente a efectos que certifique la inscripción del embargo, se agrega dicha certificación así como el escrito en el que el Ejecutor manifestó la perdida del mandamiento, de igual manera se agrega al proceso la denuncia interpuesta. Cuando el mandamiento no ha sido diligenciado El Ejecutor informa al Juez de la circunstancia y éste deja sin efecto el mandamiento extraviado por medio de resolución que se hace constar en autos, librando un nuevo mandamiento. Pero diferente a los dos casos anteriores es cuando el mandamiento de embargo esta diligenciado sobre bienes muebles, el Ejecutor le informa al Juez que ha sido objeto de robo y que extraviado el mandamiento de embargo, le presenta un escrito donde le manifiesta que ha embargado bienes muebles al deudor en la dirección “X” y le presenta una lista de todos los bienes muebles embargados y que están en poder del Depositario Judicial, entonces el Juez resolverá que se trabe el embargo en los bienes muebles, librará otro mandamiento de embargo y mandará oír al Depositario Judicial. 3.1.4.3 FALLECIMIENTO DEL EJECUTOR DE EMBARGOS Son diligencias que se parecen a la anterior, cuando un Ejecutor de Embargos fallece, no significa que esa sea una de las formas anormales de terminar el proceso, en estos casos se procede de la siguiente manera: Si el interesado es el acreedor, y se ha demandado con una garantía real se le pide al Juez que mande a pedir al registrador respectivo por medio de oficio si existe embargo en la propiedad del demandado, si no está trabado el embargo libra otro mandamiento de embargo comisionando a otro ejecutor para que lo diligencie, dejando sin efecto el anterior esto se prueba sumariamente con la certificación de la partida de defunción si ya está trabado el embargo y el mandamiento no consta en el Proceso, extiende un oficio a la alcaldía de el domicilio donde falleció el Ejecutor se le presenta al Juez para que éste se pronuncie y se continúe con el Proceso por medio de certificación de las diligencias de embargo. Si es el caso que el interesado es la parte demandada, esto se puede dar en los casos que ya se pagó la deuda, pero el Ejecutor ha embargado un bien inmueble, y necesita que le cancelen el gravamen, la parte demandada pide certificación de partida de defunción a la alcaldía del domicilio donde falleció el Ejecutor, y la certificación de la partida de defunción la presenta al Juez, juntamente con el respectivo recibo de cancelado de la deuda, para que el Juez por medio de oficio mande a cancelar el embargo y se haga constar en autos que las diligencias de embargo no constan en el Proceso por haber fallecido el ejecutor de Embargo. Con esta información el Juez oficia al Registrador correspondiente a efectos de verificar la situación registral del inmueble en cuestión. CAPITULO IV CONCLUSIONES. I) El rol del Ejecutor de Embargos es ser un auxiliar necesario del Órgano Jurisdiccional para llevar a cabo diligencias importantes dentro de un proceso . II) No existe una regulación clara de como obtener la autorización de Ejecutor de Embargo III) No se cuenta con una Legislación actualizada, que regule el embargo de bienes que estén vinculados con el que hacer financiero, bursátil y /o comercial. IV) En la normativa vigente no se regula el alcance de la función del Ejecutor de Embargo. V) El pase de ley, que es necesario solicitar cuando se embargará en distrito judicial diferente al que se libro el mandamiento de embargo es innecesaria. RECOMENDACIONES una figura obsoleta e I) Dada la eficacia de la función del Ejecutor de Embargo, las personas que realizan dicha función deben tener un conocimiento basto al respecto. II) Crear un reglamento en el cual se desarrolle el procedimiento que se III) debe seguir previo a la autorización del Ejecutor de Embargo. Reformar y actualizar la legislación vigente en cuanto que se determine los alcances y limites de la fusión que desarrolla el Ejecutor de Embargo. IV) Armonizar la normativa que regula la función de Ejecutor de Embargo, con la evolución del comercio. V) Suprimir la figura del Pase de Ley, dado que no es funcional ni es efectivo para desempeñar la función de Ejecutor de Embargo. REFERENCIAS BIBLIOGRAFÍCAS DOCTRINARIAS: - Mendoza Orantes, Ricardo; Derecho Notarial Salvadoreño; Editorial Jurídica Salvadoreña; El Salvador 1988. - Osorio Manuel; Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales; Editorial Heliasta, Argentina 1982. - Torre, Abelardo; Introducción al Derecho; Editorial Perrot, Buenos Aires Argentina. - Cabanellas, Guillermo; Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. - Véscovi Enrique, Teoría General del Proceso, Editorial Temis, Santa fé de Bogota Colombia, 1999. - Vásquez López, Luis, Teoría General del Proceso, Editorial Lis, San salvador, El Salvador, 1999. LEGISLATIVAS: - Constitución de la Republica de El Salvador. 1983 y sus Reformas. - Código Civil de El Salvador, 1983 y sus Reformas. - Ley de Reestructuración del Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas. - Reglamento de la Ley de Reestructuración del Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas. - Ley de Procedimientos Especiales sobre Accidentes de Tránsito. - Reglamento General de Tránsito. TESIS: - El Juicio Civil Ejecutivo El Embargo, Universidad de El Salvador, 1997. - EL Juez Ejecutor en la Legislación Salvadoreña, Universidad de El Salvador, 1961 Ver anexos en tesis impresa