SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES Oficio 220-171210 de 2011 (Diciembre 18)

SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
Oficio 220-171210 de 2011
(Diciembre 18)
Ref.: Radicación 2011- 01- 322148
Sociedades extranjeras. Las condiciones de permanencia y habitualidad, entre
otros elementos determinan si las actividades son permanentes, por tanto
requieren incorporación al país de una sucursal.
Aviso recibo del escrito en referencia, a través del cual pone de presente que en
ejercicio de las funciones que adelanta el Grupo de Prevención, Inspección,
Vigilancia y Control de la Dirección Territorial Cundinamarca del citado Ministerio,
en una de las visitas a la Empresa de Servicios Temporales S&S Talentos, se
encontró que allí operaba también otra empresa denominada Consultores S&S
asociados Ltda. cuyo objeto social es “la prestación de servicios de asesoría,
consultoría e interventoría, en los campos de la administración de negocios en
especial los siguientes: recursos humanos... calidad y mejoramiento continuo...”,
entre otros.
En la diligencia se encontró que esta última tiene suscritos contratos con dos
empresas extranjeras QUE NO TIENEN DOMICILIO EN COLOMBIA, ni sucursal ni
representación alguna, pese a que Consultores S&S Ltda. contrata el personal que
trabaja para esas empresas extranjeras a través de la Empresa de Servicios
Temporales S&S Talentos.
No obstante que la normatividad laboral es competencia de ese Ministerio y que
sólo se puede efectuar para casos específicos, con el fin de determinar “si la
mencionada contratación se ajusta a derecho, solicito comedidamente
informarme si desde la órbita de su competencia es lícita esta figura contractual
entre Consultores S&S y las empresas extranjeras”.
Sea lo primero comentarle que de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 470 del
Código de Comercio, las sociedades extranjeras que desarrollen actividades
permanentes en Colombia están sometidas a la vigilancia de la Superintendencia
Financiera de Colombia o de Sociedades en “los niveles de inspección, vigilancia
o control, en los términos de los artículos 83, 84 y 85 de la Ley 222 de 1995, en
armonía con el artículo 497 del Código de Comercio, según el cual a aquellas les
serán aplicadas las reglas de las sociedades colombianas”. (Art. 3º del Decreto
2300 de 2008).
Así las cosas, siempre que las sociedades extranjeras pretendan desarrollar
actividades permanentes en el territorio nacional les asiste la obligación de
incorporar una sucursal conforme lo dispuesto por los artículos 471 y 472 del
Código de Comercio.
Sin embargo pese a que el legislador previo, para efecto de dar cumplimiento a
lo previsto en el artículo 471 citado, como actividades permanentes las que se
mencionan en el artículo 474 Ibídem “no está definido de manera expresa que
puede entenderse como actividad PERMANENTE; sin embargo, acorde con las
normas de interpretación de la ley, contenidas en el Código Civil y de Comercio,
resulta claro que la enumeración realizada en el anterior artículo, es ilustrativa o
enunciativa mas no taxativa, así lo ha sostenido esta Superintendencia de
Sociedades en reiteradas ocasiones, pues en efecto, no cabe duda alguna que
dentro de la dinámica de la actividad comercial y particularmente de los
negocios, muchas son las actividades que pueden involucrar la permanencia en
su desarrollo.
De acuerdo con la precisión que antecede, en cada caso habrá de procederse
a examinar el objeto social a desarrollar por parte de la sociedad extranjera en
Colombia. Para el efecto, también la Superintendencia, ha reiterado la
necesidad de analizar la actividad en cuanto a su naturaleza, habitualidad,
duración etc.; circunstancia que impone conjugar elementos como el de la
perseverancia, estabilidad, duración e inmutabilidad, propios de la permanencia
y necesarios para configurar los presupuestos legales requeridos para incorporar
una sucursal al territorio nacional”. (Oficio 220- 46798 de 26 de agosto de 2005).
Ahora bien, pese a que esta Entidad carece de elementos de juicio suficientes
para determinar la obligación de incorporar una sucursal en el territorio nacional
por parte de las sociedades extranjeras que contratan personal a través de un
tercero como es la sociedad colombiana, sería prudente verificar las condiciones
de permanencia y habitualidad de las actividades contratadas sumado a la
clase, tipo y duración de la labor que desarrollan los contratados a nombre de las
empresas extranjeras, analizar entre otras situaciones si por ejemplo en
condiciones normales esa actividad requeriría una infraestructura o instalaciones
para desarrollar la actividad según el objeto de los contratos, en fin una suma de
elementos y condiciones que permitan concluir que se trata de una actividad
permanente por tanto obligación de incorporar sucursales en el país en los
términos previstos en los artículo 471 y 472 Ibídem.
Para mayor información e ilustración sobre temas societarios, se sugiere consultar
la página de Internet de la Entidad o examinar los libros de Doctrinas y Conceptos
Jurídicos y Contables publicados por la Entidad.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes
manifestarle que los efectos son contemplados en el artículo 25 del Código
Contencioso Administrativo.