CIRCULAR INFORMATIVA 10/2007 PETICIONES FORMULADAS

AGRUPACIÓN
GADITANA
DEL RECREATIVO
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CIRCULAR INFORMATIVA 10/2007
PETICIONES FORMULADAS POR A.GA.RE.
AL SERVICIO DE JUEGOS Y ESPECTÁCULOS PÚBLICOS
El pasado 26 de marzo de 2.007, se mantuvo reunión de la Junta Directiva de
A.GA.RE. con el Jefe del Servicio de Juegos y Espectáculos Públicos de la Junta de
Andalucía en Cádiz, Don Juan Cabañas Rojas, a fin de formularle las peticiones que
textualmente se recogen en esta Circular.
CAMBIOS DE INSTALACIÓN DE MÁQUINAS EN BARES SIN AFORO.Problema que se plantea.
A día de hoy no se permite que una Empresa Operadora realice cambios de
instalación (modelo C69) respecto de sus máquinas que se encuentran instaladas en
establecimientos de hostelería que no disponen del Documento Identificativo de
Titularidad, Aforo y Horario.
Ello supone, para una Empresa Operadora, la inmovilización de un número
importante de sus máquinas —al impedírsele con ello la rotación de las mismas a través
de simples comunicaciones—, además de una importante limitación o restricción a una
autorización administrativa que fue concedida legalmente en su día.
Petición y argumentos que la justifican.
Por las Empresas Operadoras se solicita que se permitan libremente, como así
sucedía antes de la entrada en vigor del nuevo Reglamento, los cambios de instalación
de sus máquinas independientemente de si el local para el que se encuentran autorizadas
posee o no el Documento de Aforo.
Aún cuando entendemos que reglamentariamente pueda ser complicado,
estimamos que lo propuesto podría ser permitido y justificado sin necesariamente
modificar el Reglamento por los motivos que se relatan a continuación.
El principal obstáculo lo presenta el apartado segundo de la Disposición
Transitoria Cuarta, la cual está compuesta por las siguientes tres oraciones:
1ª.- “Para los establecimientos que transcurrido dicho plazo no dispongan del
referido Documento de Titularidad, Aforo y Horario de Establecimientos Públicos o
carezcan de la licencia municipal de apertura no podrán otorgarse nuevas
autorizaciones de instalación de máquinas de juego.”.
2ª.- “No obstante lo anterior, podrán seguir explotándose en los mismos las
máquinas que tuvieren autorizada su instalación con anterioridad a la entrada en
vigor del presente Decreto, siempre que se mantengan en ellos las mismas
autorizaciones de explotación otorgadas en su día.”.
3ª.- “Sin perjuicio de lo anterior, conforme a las previsiones establecidas en el
Reglamento que se inserta a continuación como Anexo Único, se podrá autorizar para
dichas máquinas el canje de las mismas por otra nueva o, en su caso, la transmisión
de éstas a otra empresa de juego inscrita en el Registro de Empresas de Juego de la
Comunidad Autónoma de Andalucía.”.
Entendemos que los problemas principales para permitir los cambios de
instalación aparecen, primero, cuando refiere en la segunda oración, en relación a que
podrán seguir explotándose, “siempre que se mantengan en ellos —los
establecimientos— las mismas autorizaciones de explotación otorgadas en su día”; y
segundo, cuando en la tercera frase incluye sólo el canje o la transmisión.
La solución podría pasar por interpretar “que se mantengan en ellos las mismas
autorizaciones de explotación otorgadas en su día” no como el número de matrícula
concreto al que en principio se referirían —la CA-XXX—, sino al número de
autorizaciones de explotación, esto es, al número de máquinas que se encuentran
permitidas —una, dos o tres—, y que necesariamente vendría a coincidir con el número
de autorizaciones de instalación.
Se quiere decir con ello, que, a modo de ejemplo, en un establecimiento de
hostelería, viene permitida la instalación de hasta tres máquinas (dos B y una A). Tener
tres máquinas supone tres autorizaciones de instalación ligadas a tres autorizaciones de
explotación. Hacer un cambio de instalación supone la expedición de un boletín de
instalación sustitutivo del anterior que en ningún caso constituye “nueva instalación”; si
esto es así, interpretada la expresión “las mismas” de la forma que se interesa, tampoco
constituiría una alteración de las autorizaciones de explotación otorgadas, puesto que el
número de máquinas en el establecimiento no variaría.
Y a la pregunta de cuándo podrían dejarse de seguir explotándose esa máquinas,
la respuesta sería: cuando decreciera el número de autorizaciones de instalación en el
establecimiento, puesto que ello conllevaría, de forma obvia, el no mantenimiento del
número de autorizaciones de explotación que le fue otorgado.
Así reinterpretado, la tercera frase seguiría teniendo sentido sin necesidad de
acudir al artículo 69, 1 y 2 (al no hacer distinciones entre las máquinas instaladas en los
establecimientos —con o sin Documento de Aforo—, y el aparente uso indistinto entre
cambio y canje), ni al D.R.A.E. aludiendo sinonimia de términos, toda vez que,
permitido el cambio, al no variar el número de autorizaciones que pueda tener un
establecimiento, aclara que sin perjuicio de esto, se permitirá además el canje
propiamente dicho —por el que variaría el modelo de máquina— y la transmisión —por
la que variaría la titularidad—, a fin de que en ningún caso estos dos supuestos pudieran
ser entendidos como “nueva autorización de instalación”.
AUTORIZACIONES DE INSTALACIÓN PROVISIONALES DE UN AÑO .Problemas que se plantean.
En relación a las autorizaciones de instalación que se conceden por un año
cuando el establecimiento de hostelería es de nueva apertura y no dispone del
Documento de Titularidad, Aforo y Horario, se plantean los siguientes problemas
relacionados entre sí:
1º.- La transformación de la autorización de instalación provisional en definitiva
(u ordinaria de cinco años). Cuando se otorga este tipo de autorización administrativa,
tanto para el establecimiento como para la Empresa Operadora empieza a correr el plazo
de un año para transformar la misma so pena de extinción sin posibilidad alguna de
renovación. Resultando así, y por los intereses que se generan, resulta evidente que por
la Empresa Operadora se pondrá especial cuidado en que se obtenga la oportuna
Licencia de Apertura para que le sea expedido el Documento de Aforo. Pero, si ya hubo
acuerdo en su día para proceder a la instalación provisional, ¿por qué dentro de ese año
se exigen nuevamente los mismos requisitos de una instalación nueva (modelo S-68) si
se pretende transformar esa autorización provisional en definitiva (u ordinaria)?
2º.- La carencia de medios de las EE.OO. para proteger cierta exclusividad sobre
aquéllos establecimientos con autorización de instalación provisional o no.
Petición y argumentos que la justifican.
Con respecto a la primera de las cuestiones, se formula la petición de poder
transformar la autorización de provisional a ordinaria de cinco años mediante el
perfeccionamiento de la solicitud inicial S-68 que fue formulada aportando por
cualquiera de las partes —Empresa Operadora o titular del establecimiento— el único
documento que faltaba en el Expediente, esto es, el Documento de Titularidad, Aforo y
Horario.
Ello sería totalmente factible con la redacción dada a los artículos 67 y
siguientes del Reglamento puesto que:
· Independientemente del periodo por el que se conceda (uno o cinco años),
todas las autorizaciones de instalación se formulan mediante modelo S-68, esto es,
modelo con firma reconocida por entidad bancaria o de ahorro.
· En ningún caso la aportación del Documento de Aforo tendría por qué ser
considerada nueva instalación, pudiendo ser otorgada en estos casos, por el tiempo que
restase desde que fue concedida la provisional hasta completar los cinco años. Esto
casaría perfectamente con lo reseñado en el último párrafo del apartado tercero del
artículo 68 del Reglamento, al impedir que estas autorizaciones provisionales puedan
ser concedidas a establecimientos ya registrados en el SISJUE aún cuando formulasen al
día de hoy la solicitud de Licencia de Apertura (porque ya antiguamente tuvo
máquinas).
· Igualmente encaja con lo establecido en los artículos 35.f —sobre no
obligación de aportar documentos que ya obran en poder de la Administración
actuante— y 112 —sobre la aportación de documentos no recogidos en el Expediente
originario y audiencia de los interesados—, ambos, de la Ley 30/92, del Procedimiento
Administrativo Común, y la posibilidad genérica de aportar documentos, salvo
excepciones, en el momento de ser obtenidos los mismos (y para el caso concreto, si no
ha expirado aún el plazo de concesión del año).
· Y por último, evitar así un abuso de la norma toda vez que entendemos que la
finalidad de autorización provisional no es otra que, para la instalación de máquinas, los
establecimientos dispongan del Documento de Aforo, y concedida provisionalmente
esta autorización, su tendencia a convertirse en autorización ordinaria de cinco años
Y en cuanto al segundo de los problemas que se indicaban —exclusividad a
favor de las EE.OO. poseedoras de una autorización provisional—, se plantea como
posibilidad —pero no como petición, puesto que no existe a nuestro juicio base legal
para argumentarla— estudiar cierto bloqueo temporal de los establecimientos con
autorización provisional en vigor o no, ante su imposibilidad de renovación, a la vista
del corto plazo de un año que supone el establecido para la tramitación y concesión no
sólo ya de la Licencia de Apertura, sino además para el Documento Identificativo de
Titularidad, Aforo y Horario.
DOCUMENTO IDENTIFICATIVO DE TITULARIDAD, AFORO Y HORARIO.Problema que se plantea.
Respecto de este documento, se plantea especialmente el problema de su no
concesión con la presentación de una Autorización de Apertura gubernativa que no son
sino Licencias de Aperturas antiguas de cuando era el Gobierno Civil quien tenía las
competencias de su concesión en lugar de los Ayuntamientos al ser considerada la
hostelería como actividad molesta o perturbadora.
A día de hoy, por la Administración se tiene la pretensión de conceder el
Documento de Aforo siempre que se aporte, en sustitución de esa Autorización
Gubernativa, un Certificado municipal donde conste la actividad que desarrolla el
establecimiento y un “reconocimiento de apertura”.
Petición y argumentos que la justifican.
Hasta hace relativamente poco, se ha venido expidiendo el Documento de Aforo
aceptando este tipo de Autorización de Apertura sin que sepamos se hayan producido
mayores inconvenientes.
Entendemos que resulta ilógica la pretensión de la Administración toda vez que
los Ayuntamientos en ningún caso vendrán a reconocer establecimientos sobre los que
ellos no hayan otorgado Licencia Municipal de Apertura, aún conociendo o no la
existencia de una antigua Autorización de Apertura gubernativa.
Si como decíamos hasta hace poco se había venido expidiendo el Documento de
Aforo bastando la Autorización gubernativa, se propone que para mejorar tal solicitud,
se acompañe a la misma cualquier documento municipal —excepto de cierre y si se
estima conveniente, reciente incluso—, donde por el Ayuntamiento sí se haga un
reconocimiento expreso de que en ese local se desarrolla a nombre de un determinado
titular alguna actividad de hostelería. Valgan de ejemplo no sólo ya los tributarios o
fiscales, sino otros como la concesión de autorizaciones municipales propias de
establecimientos de hostelería —tales como la de ocupación de vía pública para
instalación de terrazas— o requerimientos y aprobación de obras igualmente propias de
esta actividad —tal cual es el de una evacuación de humos, por ejemplo—.
Por último, también en cuanto al Documento de Aforo, se plantea el estudio de:
· Permitir, en similitud con lo considerado a favor de los Salones, la concesión
del Documento Identificativo de Titularidad, Aforo y Horario, con la aportación de la
Resolución favorable de calificación ambiental o declaración de actividad que expiden
los Ayuntamientos; o al menos, la permisión de instalación de máquinas desde el
momento en que se aporta este Documento y sin perjuicio de la obligación de presentar
la Licencia de Apertura cuando se obtenga la misma.
· Permitir de forma privada por técnico colegiado competente, determinar el
aforo de un establecimiento conforme a los criterios o normas que se utilicen para ello,
actuación que entendemos permisible y vendría a dar mayor celeridad a la tramitación y
concesión de este Documento de Aforo; es más, hasta cierto punto se considera
interesante para la Junta de Andalucía pues con ello se puede llegar a plantear sobre este
asunto su exoneración de responsabilidad al ser el técnico colegiado quien realiza y
asume su actuación.
MÁQUINAS DE SEGUNDA MANO.Problema que se plantea.
Para terminar, se plantea con relación a las máquinas de segunda mano, el
problema de no permitir para su canje, las máquinas de segunda mano en las que
coincidan las Empresas Operadoras transmitente y adquirente.
Petición y argumentos que la justifican.
Se desconoce la fundamentación de esta limitación —una vez superada la
interpretación de que una máquina de segunda mano pueda ser objeto de canje y no
únicamente de nueva autorización de explotación—, y entendiendo la inexistencia de
perjuicios por los que se justifique la adopción de esta medida, se solicita la eliminación
de esta traba.
Jesús Saborido
Abogado A.GA.RE.