Oficio 220-034940 Del 25 de Abril de 2012

Oficio 220-034940 Del 25 de Mayo de 2012
Referencia: Inhabilidad para representar acciones distintas a las propias por parte de los
administradores Radicación 2012-01-103434.
Respetada Señora.
Me refiero a su consulta radicada en esta Entidad bajo el número 2012-01-103434, por medio de la cual
solicita:
1.
Conforme con el artículo 185 del Código de Comercio, éste mandatario quedaría inhabilitado para
seguir ejerciendo ese poder permanente, que se le había otorgado previamente?
2.
¿Dentro del caso expuesto, podría entenderse como acciones propias, las que representa con el
poder permanente que con anterioridad de ser elegido como miembro de junta directiva, le fue
otorgado?
Frente al planteamiento de sus inquietudes, es preciso señalar, que por vía de consulta esta Entidad
resuelve la solicitud de manera general y abstracta, es decir que, los hechos narrados por usted en su
escrito de petición, como antecedente de la situación particular y concreta,
no son objeto de
pronunciamiento ni se deciden de fondo, en este orden de ideas procederá esta oficina a dar respuesta a
sus inquietudes, sin que ello tenga carácter vinculante, en la medida en que no compromete la
responsabilidad de la Entidad en la misma.
1. RESPECTO AL PRIMER INTERROGANTE.
Sobre el caso planteado es importante traer a colación el oficio 220-030175 de 2008, oficio que sobre el
particular esta Entidad, conceptúo:
(… ) En Efecto, de acuerdo con el artículo 185 del Código de Comercio, “ Salvo los casos de representación
legal, los administradores y empleados de la sociedad no podrán representar en las reuniones de la
asamblea o junta de socios acciones distintas de las propias, mientras estén en ejercicio de sus cargos, ni
sustituir los poderes que se les confieran… ”
De la simple lectura se puede observar que quienes ostenten las calidades aludidas, no podrán representar
acciones distintas de las propias salvo que actúen en representación legal. Así pues, y en la consideración
de lo dispuesto en el artículo 22 de la Ley 222 de 1995, los miembros de la junta directiva, entre otros,
ostentan la condición de administradores y como tal se encuentran dentro de la referida prohibición legal,
y por lo mismo no se les puede conferir poder en desconocimiento de la prohibición legal, so pena de que
las decisiones que se adopten puedan resultar ineficaces o nulas, conforme al precepto previsto por el
artículo 186 ibídem, en concordancia con el artículo 190 de la misma codificación. No sobra advertir que
en tanto la eficacia de las decisiones adoptadas por el máximo órgano social está determinada por el
cumplimiento de los requisitos previstos por el artículo 186 del Código de Comercio, su validez depende
de que hayan sido o no aprobadas con la mayoría contemplada en los estatutos o en la ley o excediendo
los límites del contrato social, tal y como lo dispone el artículo 190 del Código de Comercio, en concordancia
con el artículo 359 ibídem.
Sea esta oportunidad para aclarar, que no obstante la prohibición a que alude el varias veces citado artículo
185, es viable legalmente que un miembro de la junta directiva que no haya ejercido el cargo como
principal durante el período para el cual fue elegido, represente acciones diferentes a las propias en una
asamblea general de accionistas, puesto que dicha incompatibilidad es aplicable en el evento en que el
miembro de la junta directiva, actúe como principal, independientemente de que ostente la calidad de
principal o de suplente, circunstancia que habrá de determinarse en el caso en consulta.
Pero en el evento en que un miembro de la junta directiva estando incurso en dicha prohibición, hubiere
votado una propuesta en una reunión del máximo órgano social, será preciso descontar sus votos del total
de los emitidos a favor de la misma, a efecto de determinar si los votos restantes constituyen mayoría
para darla por aprobada; en caso contrario, habría que volver a convocar a efecto de sanear las decisiones
así adoptadas.
No obstante lo anterior, los administradores, los revisores fiscales o los socios ausentes o disidentes,
podrán de conformidad con lo dispuesto en el artículo 191 ibídem, impugnar las decisiones adoptadas que
a su juicio violen la ley, ante un juez de la República, las que se mantendrán vigentes mientras no se
emita un fallo favorable a su pretensión.
La impugnación, de acuerdo con el inciso segundo de la norma en comento, sólo podrá ser intentada
dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la reunión en la cual fueron adoptadas las decisiones;
tratándose de acuerdos o actos de la asamblea que deban ser inscritos en el registro mercantil, los dos
meses se contarán a partir de la fecha de la correspondiente inscripción. (… )
2. EN CUANTO AL SEGUNDO INTERROGANTE
Al respecto y aunque no es clara la pregunta, es preciso señalar que el artículo 184 del Código de Comercio,
modificado por el artículo 18 de la Ley 222 de 1.995, prevé que "Todo socio podrá hacerse representar en
las reuniones de la junta de socios o asamblea mediante poder otorgado por escrito, en el que se indique
el nombre del apoderado, la persona en quien éste puede sustituirlo, si es del caso, la fecha o época de la
reunión o reuniones para las que se confiere y los demás requisitos que se señalen en los estatutos..."
De la lectura de la norma en mención, se puede observar que, los socios legalmente tienen el derecho de
apoderar a un tercero para que represente sus intereses en las reuniones de juntas de socios o asamblea,
para lo cual basta indicar el nombre del apoderado o persona en quien éste puede sustituirlo, junto con
la aceptación del poder.
Por consiguiente, se entiende que actúa en nombre y representación de otro, en este caso de un socio,
luego corresponde a los administradores al momento del inicio de la asamblea o junta de socios evaluar
el contenido del poder, para verificar el alcance o la facultad asignada por el socio ausente a su apoderado.
En todo caso se insiste el administrador no puede representar acciones de otro socio, ni siquiera cuando
el poder le fue otorgado con anterioridad a su designación como miembro de junta directiva.
Para mayor información e ilustración sobre éste y otros temas societarios, se sugiere consultar la página
de Internet (www.supersociedades.gov.co) o examinar los libros de Doctrinas y Conceptos Jurídicos y
Contables publicados por la Entidad.
En los anteriores términos ha sido resuelta su consulta, no sin antes manifestarle que la misma fue
tramitada dentro del plazo legal y con los efectos contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso
Administrativo.