Art_01_076

REGIMEN DE EXTRANJEROS EN COLOMBIA
ALEJANDRO RODAS LOPEZ
UNIVERSIDAD DE MANIZALES
En un sentido genérico se entiende por extranjero al individuo que no es nacional,
es todo aquel que se encuentra en un país distinto de aquel de donde es
nacional, la regulación jurídica de la condición jurídica de los extranjeros, al igual
que la nacionalidad, es materia de derecho interior.
Se le pude dar una mirada al régimen de extranjeros en el derecho comparado,
donde sobre la concesión de derechos a los extranjeros, se pueden establecer
esta clasificación:
1-legislaciones igualitarias: donde se consagran la asimilación de los extranjeros
a los nacionales: Dinamarca, España, Holanda, Portugal, Italia, Japón, Rumania y
varios de latino América.
2-legislaciones hostiles: es el caso del derecho angloamericano. Así al extranjero
se le niega la adquisición de la propiedad inmueble: ej. En algunos estados de
Estados Unidos como en Alabama Y Missouri.
3-legislaciones de reciprocidad diplomática y legislativa: practican la reciprocidad
diplomática: Bélgica, Bolivia, Francia, Grecia, y Rusia.
En cuanto al derecho comparado, otros países adoptan la reciprocidad legislativa,
donde las disposiciones contenidas en los tratados públicos vigentes entre
Colombia y otros países, son las siguientes, según la relación que trae el
tratadista colombiano Caicedo Castilla, con lo que respecta a Colombia en el
articulo 6 del tratado del 28 de abril de 1894 “adicional al de paz y amistad”, dice
los Españoles en Colombia y los colombianos en España gozaran de los mismos
derechos civiles de los ciudadanos o nacionales; y las leyes penales, de policía o
de seguridad por igual.
Posteriormente el 20 de febrero de 1928se firmo una convención sobre
condiciones de los extranjeros, que fue ratificada por los siguientes países: Perú,
Uruguay, panamá, ecuador, México (con reservas), Guatemala, Nicaragua,
Colombia costa rica, chile, Brasil, Haití entre otros. Colombia aprobó esta
convención por la ley 64 de 1930, en lo cual se establece lo siguiente:
Art. 1 los estados tienen derecho de establecer el derecho de establecer por
medio de las leyes las condiciones de entrada y residencia de los extranjeros en
sus territorios.
Art. 2 los extranjeros están sujetos, tanto como los nacionales, a la jurisdicción y
leyes locales, observando las limitaciones estipuladas en las convenciones y
tratados.
Art. 3 los extranjeros no pueden ser obligados al servicio militar; pero los
domiciliados, a menos que prefiera salir del país, podrán ser compelidos en las
mismas condiciones que los nacionales, al servicio de policía, bomberos o milicia
para la protección de la localidad de sus domicilios contra catástrofes naturales o
peligros que provengan de la guerra.
Art. 4 los extranjeros están obligados a las contribuciones ordinarias y
extraordinarias, así como a los empréstitos forzosos, siempre que tales medidas
alcancen a la generalidad de la población.
Art. 5 los estados deberán reconocer a los extranjeros domiciliados en su
territorio con las garantías individuales que reconocen a favor de sus propios
nacionales y el goce de los derechos civiles esenciales.
Art. 6 los Estados pueden, por motivo de orden o seguridad publica, expulsar al
extranjero domiciliado, residente o simplemente de paso por el territorio.
Art. 7 el extranjero no debe inmiscuirse en las actividades políticas privativas de
los ciudadanos del país en que se encuentre.
Desde luego Colombia ha ido en un proceso, donde vemos las condiciones
jurídicas de los extranjeros en Colombia en la constitución de 1886.
El articulo 11 de la constitución de 1986 decía: “los extranjeros gozaran en
Colombia de los mismos derechos que se concedan a los colombianos por las
leyes del Estado, al cual el extranjero pertenezca, salvo cuando lo estipulado en
los tratados públicos.”
El artículo 12 establecía que la ley regularía la condición del extranjero domiciliado
y especiales derechos y deberes. Donde surgieron varias interpretaciones al
respecto:
a- Según Antonio José Uribe y Félix Cortes se consagraba para toda clase de
extranjeros el sistema de reciprocidad legislativa, con la excepción
establecida en los tratados con la excepción establecida en los tratados.
b- Julián Restrepo H. dice que el articuló esta en forma indicativa y no en
forma restrictiva
c- José Joaquín Hernández sostenía que la constitución establecía una
reciprocidad legislativa para toda clase de extranjeros, pero facultaba a la
ley para aplicar a los extranjeros domiciliados la igualdad jurídica.
En cuanto el derecho a los extranjeros en Colombia sufrió una reforma en
1936 en cuanto al artículo 11 de la carta política de 1986.
Derechos de los extranjeros en la constitución de 1991
En el artículo 100 de la constitución de 1991 establece las siguientes
normas:
a- Los extranjeros disfrutaran en Colombia de los mismos derechos civiles
que se conceden a los colombianos.
b- La ley puede por razones de orden publico, subordinar a condiciones
especiales o negar el ejercicio de determinados derechos civiles a los
extranjeros.
c- Los extranjeros gozan de las mismas garanticas concebidas a los
nacionales, salvo las limitaciones que establezca la constitución o la ley.
d- Los extranjeros, no tienen derechos políticos que se reservan a los
nacionales.
Pero la ley podrá conceder a los extranjeros residentes en Colombia el derecho al
voto en las elecciones y consultas populares de carácter municipal o distrital.
Después de haber hecho un recorrido por la calidad de los extranjeros y de cómo
se trato constitucionalmente, llegamos más a fondo en cuanto a cada régimen en
especial en el cual se ve la l calidad que toma el extranjero en cada área del
derecho y en el ámbito jurídico.
Régimen laboral
Los trabajadores extranjeros tienen los mismos derechos laborales que los
colombianos, salvo en lo que se refiere al derecho a participar en sindicatos, ya
que los
empleados extranjeros no pueden superar el 30% del número de trabajadores
sindicalizados ni pueden ser elegidos como directivos sindicales.
Las empresas en Colombia que tengan a su servicio más de diez empleados,
pueden
contratar empleados extranjeros teniendo como límite el 10% de su personal
general,
y el 20% del personal de dirección y confianza y del personal especializado y
calificado.
Sentencia 10461 de abril 22 de 1998
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIÓN LABORAL
LEY LABORAL
APLICACIÓN TERRITORIAL
EXTRACTOS: «Según la letra del artículo 2º del Código Sustantivo del Trabajo,
este estatuto “... rige en todo el territorio de la República para todos sus
habitantes, sin consideración a su nacionalidad” de manera que es dable entender
que regula las relaciones de trabajo que se ejecuten en Colombia así como las
que se den entre trabajadores y empleadores que habiten el territorio nacional y,
en sentido contrario, excluye de su régimen los vínculos laborales cumplidos en el
extranjero y que se presenten entre personas, colombianos o extranjeros, que no
habiten en la República de Colombia.
En cuanto a los empleos públicos, los extranjeros no pueden desempeñar los que
lleven anexa la autoridad o jurisdicción, por cuanto para ejercer dichos cargos es
necesaria la calidad de ciudadano en ejercicio, de conformidad con el art 241 del
C.P Y M(ley 4 de 1913)
Régimen civil:
el Art. 18 del Código Civil establece que “la ley es obligatoria tanto a los
nacionales como a los extranjeros residentes en Colombia”.
Así mismo, el Art. 59 de la Ley 149 de 1888 preceptúa que “las leyes obligan a
todos los habitantes del país, inclusive los extranjeros, sean domiciliados o
transeúntes, salvo respecto de éstos, los derechos concedidos por los tratados
públicos”.
Estas disposiciones consagran el principio de la aplicación territorial de la ley, que
tiene un doble contenido: i) positivo, según el cual los hechos, actos, bienes y
personas localizados en un territorio están sometidos a la ley de ese territorio; ii)
negativo, según el cual los hechos, actos, bienes y personas no localizados en un
territorio no están sometidos a la ley de este territorio.
Dicho principio es expresión de la soberanía del Estado con referencia al elemento
territorial o espacial del mismo.
Por otra parte, en el campo del Derecho Internacional Privado rige el principio de
la aplicación de la ley personal a los nacionales de un Estado, con un doble
contenido: i) positivo, según el cual al estado civil y a la capacidad de una persona
natural nacional de un Estado se le aplican las leyes de ese Estado; ii) negativo,
según el cual al estado civil y a la capacidad de una persona natural que no es
nacional de un Estado no se le puede aplicar la ley de ese Estado.
Este principio es expresión de la soberanía del Estado con referencia al elemento
personal, humano o poblacional del mismo.
El mismo se justifica con la consideración de que existe una relación estrecha
entre la formación familiar y social recibida por las personas en una determinada
comunidad y el contenido del sistema jurídico del Estado respectivo. Por
consiguiente, el Estado, a través de la regulación jurídica del estado civil y la
capacidad, acompaña a sus nacionales inclusive fuera del territorio nacional, por
ser el primero el medio jurídico para individualizar a las personas en la familia y la
sociedad y ser la segunda el instrumento jurídico para que las mismas actúen en
el campo del Derecho y desarrollen su vida.
-En cuanto a de árbitros se trata, no pueden serlo los extranjeros, el articulo 8 del
decreto 2279 de 1989 exige que los árbitros se ha ciudadanos colombianos en
ejercicio derechos civiles, y abogados inscritos si la sentencia ha de dictarse en
derecho.
-De igual forma para ser apoderado pueden serlo los extranjeros si tienen el
derecho de postulación.
-Testigos y guardadores. Los extranjeros pueden ser testigos cpc art 213 y CCP
art 236, así mismo pueden ser tutores, curadores, si se encuentran en Colombia.
-en cuanto a la adquisición de bienes inmuebles le es limitado en las zonas
fronterizas.
Régimen electoral
L.E. 1070/2006.
ART. 1º—Los extranjeros residentes en Colombia podrán votar en las
elecciones y consultas populares de carácter municipal y distrital, del último lugar
donde hayan fijado su domicilio.
NOTA: La Corte Constitucional, en sentencia C-238 del 29 de marzo de 2006,
expediente PE-026, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto,declaró exequible
respecto del trámite de su formación, el proyecto de Ley Estatutaria 285 de 2005
Senado, 129 de 2004 Cámara, “Por medio de la cual se reglamenta el voto de
extranjeros residentes en Colombia ”.
JURISPRUDENCIA-CONSTITUCIONALIDAD Las elecciones departamentales y
nacionales les están vedadas a los extranjeros.“Este artículo confirma la
delimitación que la Constitución en su artículo 100 hace respecto de la posibilidad
de otorgar a los extranjeros derechos políticos. Esta disposición constitucional
establece explícitamente que los derechos políticos están reservados a los
nacionales. Y, solo contempla la alternativa de su otorgamiento a los extranjeros
en el ámbito municipal o distrital. No obstante, dicha delimitación está enmarcada
por el hecho sobre el cual hace énfasis el procurador, consistente en que los
extranjeros “… en tanto personas, son titulares de todos los derechos
fundamentales de que gozan los habitantes del territorio nacional(43)”, y aunque
en lo relativo a los derechos políticos no se presuma su titularidad por parte de
quienes no tienen la nacionalidad colombiana, su consagración por parte del
legislador tiene como punto de partida lo esgrimido por el Ministerio Público.
Además, se debe tener en cuenta que, los derechos que a favor de extranjeros se
otorgan mediante el proyecto de ley estatutaria analizado, se determinan sin
perjuicio de los reconocidos para ellos en los tratados internacionales.
En este sentido, debe precisarse que la Carta Política no hizo reconocimiento
alguno de derechos políticos a los extranjeros residentes en Colombia . Así, la
excepción a la reserva de la titularidad de los derechos políticos a los nacionales
debe ser entendida, como la autorización del constituyente para que en los
precisos términos del artículo 100 sea la ley la que conceda el derecho al voto a
esas personas. Por lo mismo, hasta que dicha norma legal no sea expedida no
existe para los extranjeros la posibilidad de participar en el control y conformación
del poder político local(45)”.
A manera de conclusión se puede afirmar que, como se ha establecido que de
manera general las normas electorales aplicables a los nacionales lo son también
para los extranjeros, la norma objeto de revisión alude a aquellas situaciones
reguladas por las normas referidas a la residencia electoral. Cuyo sentido es por
demás, evitar el llamado “trasteo” de votos, situación que ha sido definida por la
Corte Constitucional como contraria al ordenamiento. “[L]a práctica de incluir en
los censos electorales municipales a personas que no residen en el lugar, a fin de
que esos votantes sean escrutados junto con los residentes en la elección de las
autoridades locales o la decisión de asuntos que afectan a los habitantes de
determinado municipio, claramente viola las disposiciones constitucionales
aludidas, y es una actuación irregular que debe ser controlada por el Consejo
Nacional Electoral, pues en esos casos, esta entidad debe ejercer de conformidad
con la ley, la atribución especial de velar por el desarrollo de los procesos
electorales en condiciones de plenas garantías, al tenor del numeral 5º del artículo
265 de la Carta Política(48)”. (C. Const., Sent. C-238, mar. 29/2006. M.P.
Humberto Antonio Sierra Porto).
(43) Esto obedece, entre otras cosas, a la pretensión internacionalista de la
Constitución de 1991. De lo cual da fe no solo el citado artículo 100 superior, sino
también aquel que establece la posibilidad de la doble nacionalidad, entre otros
[C.N., art 96, inc. segundo, lit. c).
(45) De igual manera, se agregó en esta sentencia referencias a los derechos
políticos de los extranjeros en otros países: “En el ámbito del Derecho comparado,
se encuentran varios casos en los que la Constitución Política sí reconoce
directamente derechos políticos a los extranjeros, por ejemplo en la Carta Política
de la República Oriental de Uruguay se establece:
"ART. 78.—Tienen derecho al sufragio, sin necesidad de obtener previamente
ciudadanía legal, los hombres y las mujeres extranjeros, de buena conducta, con
familia constituida en la República, que poseyendo algún capital en giro o
propiedad en el país, o profesando alguna ciencia, arte o industria, tengan
residencia habitual de quince años, por lo menos, en la República.
La prueba de la residencia se fundará indispensablemente en instrumento
público o privado de fecha comprobada, y si la justificación fuera satisfactoria para
la autoridad encargada de juzgarla, el extranjero quedará habilitado para el
ejercicio del voto desde que se inscriba en el registro cívico, autorizado por la
certificación que, a los efectos, le extenderá aquella misma autoridad"
En conclusión, la participación de los extranjeros residentes en Colombia se
permite en procesos políticos de participación del ámbito local. Esto es, distrital o
municipal y las que se derivan de la organización administrativa o territorial de los
municipios y distritos". (C. Const., Sent. C-238, mar. 29/2006. M.P. Humberto
Antonio Sierra Porto).
(49) Ley 134 de 1994 “ART. 51.Consulta popular a nivel departamental, distrital,
municipal y local. Sin perjuicio de los requisitos y formalidades adicionales que
señale el Estatuto general de la organización territorial y de los casos que éste
determine, los gobernadores y alcaldes podrán convocar consultas para que el
pueblo decida sobre asuntos departamentales, municipales, distritales o locales”.
L.E. 1070/2006.
ART. 4º—Los extranjeros residentes en Colombia deberán inscribirse ante la
Registraduría Nacional del Estado Civil, dentro de los términos fijados por la ley
para la inscripción de cédulas de nacionales colombianos, presentando la cédula
de extranjería de residente.
PAR. 1º—La Registraduría Nacional del Estado Civil realizará la inscripción de
los extranjeros residentes en Colombia en listados aparte, con el fin de tener una
información nacional unificada y para efectos de conformar el respectivo censo
electoral.
NOTA: La Corte Constitucional, en sentencia C-238 del 29 de marzo de 2006,
expediente PE-026, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto, declaró exequible
respecto de su contenido material, el proyecto de Ley Estatutaria 285 de 2005
Senado, 129 de 2004 Cámara, “Por medio de la cual se reglamenta el voto de
extranjeros residentes en Colombia ”, salvo el parágrafo segundo del artículo 4º
del mismo proyecto que lo declara inexequible.
JURISPRUDENCIA-CONSTITUCIONALIDAD. Lugar y requisitos para la
inscripción que permiten a los extranjeros votar. "Los requisitos de la inscripción
son los contenidos en el artículo 78 del Código Electoral (D. 2241/86), esto es,
deberá hacerse personalmente (el ciudadano extranjero residente en Colombia ),
mediante la presentación del documento (cédula de extranjería) y la impresión de
la huella del índice derecho. No obstante, en el caso de los nacionales este
procedimiento se puede surtir ante el funcionario electoral, mientras que de
conformidad con el presente proyecto de ley, los ciudadanos extranjeros deberán
hacerlo ante la Registraduría Nacional del Estado Civil directamente. Esto quiere
decir, que en este punto difiere la modalidad de inscripción entre nacionales y
extranjeros, y los últimos tienen la obligación de acudir a la registraduría, en la
circunscripción electoral correspondiente, esto es, en la Registraduría Nacional o
ante las registradurías delegadas.
La anterior obligación tiene como fin la elaboración de un censo electoral que
de cuenta únicamente de los extranjeros residentes en Colombia aptos para votar.
A su turno, la mencionada elaboración de esta base de datos que conforme el
censo, resulta indispensable para la satisfacción del requisito consistente en que
solo están autorizados para participar en procesos electorales y consultas del nivel
local, quienes residen en la circunscripción territorial respectiva". (C. Const., Sent.
C-238, mar. 29/2006. M.P. Humberto Antonio Sierra Porto).
[§ 0487] L.E. 1070/2006.
ART. 5º—Los extranjeros residentes en Colombia desde los dieciocho (18)
años de edad cumplidos, están habilitados para votar en las elecciones y
consultas populares distritales y municipales cumpliendo los siguientes requisitos:
a) Tener visa de residente de conformidad con las normas que regulen la
materia;
b) Acreditar como mínimo cinco (5) años continuos e ininterrumpidos de
residencia en Colombia;
c) Poseer cédula de extranjería de residente;
d) Estar inscrito en el respectivo registro electoral;
e) No estar incursos en las inhabilidades constitucionales y legales.
NOTA: La Corte Constitucional, en sentencia C-238 del 29 de marzo de 2006,
expediente PE-026, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto, declaró exequible
respecto de su contenido material, el proyecto de Ley Estatutaria 285 de 2005
Senado, 129 de 2004 Cámara, “Por medio de la cual se reglamenta el voto de
extranjeros residentes en Colombia ”, salvo la expresión “con excepción de los
beneficiarios” contenida en el literal a) del artículo 5º del mismo proyecto de ley,
que la declara inexequible.
Entrada permanencia y expulsión extranjeros en Colombia
El régimen de extranjeros esta contenido en el decreto 1000 de 26 de marzo de
1986 que derogo los decretos 2955 de 1980, 667 de 1981 y 3032 de 1984.
El decreto 1700 de 1985, 2552 de 1985 y 2600 de 1986.
Es competencia discrecional del gobierno nacional autorizar la entrada de
extranjeros al país. Corresponde al ministerio de relaciones exteriores expedir,
negar o cancelar las visa. El ingreso de extranjeros a Colombia se realizo dentro
de una de las siguientes categorías de visas: diplomática, oficial, de cortesía, de
servicio temporal, ordinaria, de negocios, de residente, para cónyuge de
nacionalidad colombiano, especial de residente para refugiados y asilados, de
estudiante de turismo, de transito y permiso especial de transito fronterizo.
Los pasaportes son de las siguientes clases diplomáticas, oficiales, ordinarias,
fronterizas, provisionales y colectivas.
Debe expresarse que es extranjero quien no reúna las condiciones para ser
nacional colombiano según la constitución política.
El régimen de ingreso, permanencia y expulsión de los extranjeros en Colombia
se rige por la ley colombiana.