Prohibiciones a la importacion y exportacion – Precision de la figura de ingresos o egresos de importes distintos de los que correspondieran de acuerdo a la declaracion efectuada. El Centro Despachantes de Aduana y la Camara Argentina de Comercio han presentado ponencias referidas a temas distintos pero coincidentes en cuanto a la propuesta de modificacion del articulo 954 del Codigo Aduanero. Consecuentemente, a solicitud del Comité de Selección de Ponencias, se ha procedido a reformular la propuesta, unificandola en lo relativo al texto del art. 954 y manteniendo las propuestas del Centro Despachantes de Aduana referidas a los Arts. 458, 613 y 618. A ese efecto se transcriben las fundamentaciones de cada entidad proponente. PONENCIA: 1º) Incorporar al art. 458 del Código Aduanero un apartado 2 con el siguiente texto: "Art. 458.2. En los casos de importación que se encuadrare en el inciso c) del apartado 1, y la aplicación de la prohibición o de la excepción a la misma dependiera de la acreditación de ciertos requisitos o certificaciones, el servicio aduanero podrá permitir el libramiento condicional de la mercadería, la cual quedará en poder y bajo custodia del importador sin derecho a uso. En tal caso el importador será considerado depositario bajo el régimen del depósito provisorio de importación”. 2º) Incorporar al Art. 613 del Código Aduanero un apartado 2 con el siguiente texto: "Art. 613.- 2. Salvo disposición especial en contrario, las prohibiciones de carácter no económico se aplican a la introducción de mercadería a los ámbitos sometidos a la soberanía nacional aunque no constituyeran territorio aduanero, así como también a su extracción desde dichos ámbitos". 3º) Sustituir el art. 618 del Código Aduanero por el siguiente texto: “Art. 618. Cuando se tratare de importación, las prohibiciones de carácter económico no alcanzan a la mercadería que se encontrare, a la fecha de entrar en vigencia la medida, en alguna de las siguientes situaciones: a) expedida con destino final al territorio aduanero por tierra, agua, o aire y cargada en el respectivo medio de transporte; b) en zona primaria aduanera, por haber arribado con anterioridad al territorio aduanero; o c) con solicitud de importación para consumo registrada ante el servicio aduanero". 4) Sustituir el Art. 954 del Código Aduanero por el siguiente texto: “Art. 954.-1. El que, para cumplir cualquiera de las operaciones o destinaciones de importación o de exportación, efectuare ante el servicio aduanero una declaración que difiera con lo que resultare de la comprobación y que, en caso de pasar inadvertida, produjere o hubiere podido producir: a) un perjuicio fiscal, será sancionado con una multa de uno a cinco veces el importe de dicho perjuicio; b) una transgresión a una prohibición a la importación o a la exportación, será sancionado con una multa de uno a cinco veces el valor en aduana de la mercadería en infracción; c) el egreso hacia el exterior de un importe pagado o por pagar mayor al que efectivamente correspondiere, será sancionado con una multa de uno a cinco veces el importe de la diferencia. d) el ingreso desde el exterior de un importe pagado o por pagar menor del que efectivamente correspondiere, será sancionado con una multa de uno a cinco veces el importe de la diferencia. 2. Si el hecho encuadrare simultáneamente en más de uno de los supuestos previstos en el apartado 1, se aplicará la pena que resultare mayor. 3. Los incisos c) y d) del apartado 1 sólo serán de aplicación en los supuestos en los cuales rigieran restricciones de egresos de divisas sin la previa autorización de la autoridad cambiaria o la obligación de ingreso de los fondos provenientes de la exportación, respectivamente. 4. Si el hecho previsto en el apartado 1, incisos c) o d), según el caso, configurare simultáneamente con la infracción aduanera de este artículo una infracción al régimen penal cambiario, se impondrá la pena prevista por este último. 5. A los fines de la aplicación de lo dispuesto en este artículo, no se considerará que la importación o la exportación, según el caso, infringe una prohibición por el solo hecho: a) de no acompañarse el certificado u otro comprobante que fuere exigible conjuntamente con la documentación complementaria de la solicitud correspondiente, mientras la declaración efectuada permitiere la correcta clasificación de la mercadería; b) que la mercadería resultante de la comprobación requiriera del cumplimiento de un requisito o la presentación de una certificación para solicitar u obtener la autorización de la destinación aduanera y el requisito se cumpliere o el certificado se emitiere acreditando que la mercadería no se encuentra alcanzada por la referida prohibición". Centro Despachantes de Aduana: Ponencia relativa a las prohibiciones a la importación y exportación: la necesidad de precisar su ámbito material y temporal y distinguirlas de las meras restricciones de mercaderías que no siendo prohibidas requieren de ciertos requisitos adicionales para que se autorice la destinación. Ello implica la modificación de los arts. 458, 613, 618 y 954). a) Las prohibiciones de carácter no económico rigen no sólo en el ámbito del territorio aduanero sino también en los ámbitos sometidos a la soberanía nacional que no forman parte del territorio aduanero, tales como el mar territorial, los ríos internacionales, las zonas francas y los exclaves. Sin embargo, ello no surge claramente del art. 613 y demás normas concordantes. Por ello se propone incorporar un apartado 2 al art. 613 que establezca que, salvo disposición especial en contrario, las prohibiciones de carácter no económico se aplican a la introducción de mercadería a los ámbitos sometidos a la soberanía nacional aunque no constituyeran territorio aduanero, así como también a su extracción desde dichos ámbitos. b) En la práctica se dan casos de restricciones a la importación generadas como consecuencia de la exigencia de certificados, requisitos o formalidades en relación con determinadas mercaderías que no siempre son de importación prohibida. En algunos casos, dichas certificaciones o recaudos son exigidos con carácter previo. En otros no es así, permitiéndose su libramiento aunque sin derecho a uso, es decir sin permitirse su libre circulación interna. Entre otros casos, vale la pena recordar la exigencia de certificados para cierta mercadería que no hallándose prohibida deba ser individualizada en cuanto a su origen por datos que exceden de la mera declaración (Resolución 763/96 del Ministerio de Economía y sus modificatorias); Licencia de Configuración de modelo de vehículos (Resol. SICM 838/99); restricciones del Sistema Métrico Legal Argentino (SIMELA Ley 19.511 y regl.); intervenciones del Servicio Nacional de Sanidad Animal y Vegetal (Resoluciones varias según el producto); Certificado de Libre Circulación de la ANMAT para productos alimenticios y aditivos alimentarios (Resol. Ex-ANA 1946/93), productos de uso y aplicación en cosméticos, farmacéuticos; intervención previa de la ANMAT o del SENASA para productos, subproductos y derivados de origen animal en prevención a la introducción de agentes productores de la Encefalopatía Espongiforme Bovina (EEB - "vaca loca") o peste porcina u otras enfermedades, certificados en relación con etiquetas de textiles; intervención en la importación de maderas (Resol. SENASA Nº 19/02), autorización de Vitivinicultura, de SEDRONAR para los precursores químicos, etcétera. Son múltiples las razones esgrimidas para exigir este tipo de recaudos. En ciertos casos se trata de restricciones que apuntan a determinar la existencia de una prohibición de carácter no económico, pero en otros se trata de hacer cumplir reglas de lealtad comercial, defensa del consumidor u otro tipo de objetivos que no necesariamente reflejan que la mercadería sea de importación prohibida. Restringir el flujo de las importaciones o exportaciones más allá de lo necesario violenta el principio contemplado en el artículo XI del Acuerdo General de Aranceles y Comercio. Ello resulta más grave aún cuando se considera a este tipo de restricciones operativas como prohibiciones a la importación o a la exportación a los fines penales, por lo que conviene dejar en claro que no todo recaudo previo debe ser tomado como que la mercadería en sí misma esta sujeta a una prohibición. Con esa finalidad se propone la modificación del art. 954 incorporando un apartado 5 en dichos términos. c) El servicio aduanero interpreta como un impedimento para que el importador pueda librar la mercadería a plaza bajo el régimen de garantía, pese a que dicha mercadería no se encuentre prohibida, cuando se hace depender la aplicación de una prohibición de la previa exhibición de un certificado o de la realización de ciertos trámites que disipen dudas acerca de la aplicación de una prohibición a la importación de determinadas mercaderías. Por ello se considera conveniente permitir que el importador pueda retirar la mercadería, aunque sin permitirle su liberación al consumo hasta tanto se hayan cumplido los recaudos exigibles. Por ello se propone la modificación del art. 458 del Código Aduanero, permitiendo en esos casos el libramiento condicional de la mercadería, quedando la misma en poder y bajo custodia del importador sin derecho a uso. e) El art. 618 se refiere a los supuestos en que las mercaderías de importación no se encuentran alcanzadas por las prohibiciones de carácter económicas incluyendo entre ellos los casos en que la mercadería estuviere expedida con destino final al territorio aduanero y cargada en el respectivo medio de transporte o se encontrare ya arribada y en zona primaria aduanera en el momento en que entra en vigencia la medida. Si bien no es común, se han dado casos en que la mercadería no estaba aún embarcada con destino al país y sin embargo la solicitud de importación para consumo ya se encontraba presentada, por anticipado, antes de que entrara en vigencia la medida económica de prohibición. Estos supuestos que encuadrarían en la facultad otorgada por el Código en el artículo 279 y concordantes puede darse cuando hay trayectos cortos (países limítrofes) y una vía rápida (vía aérea) y no parece equitativo que si el importador ha registrado la destinación aduanera y pagado los tributos, se encuentre en peores condiciones que aquel que aun no documento la mercadería ni pago los tributos. Por ello se propone la inclusión en el artículo 618 de un inciso c) que incluya el caso en que se hubiera registrado la solicitud de importación para consumo. CAMARA ARGENTINA DE COMERCIO: Precisión de la figura de ingresos o egresos de importes distintos de los que correspondieran de acuerdo a la declaración efectuada; Modificación del Art. 954 del Código Aduanero La redacción del Art. 954, apartado 1, inciso c), del Código Aduanero dio lugar a serias polémicas y a discutidos fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, suscitando argumentos en pro y en contra de su derogación. Quienes estuvieron en pro de su derogación sostuvieron que el inciso c) del Art. 954 procuraba captar la conducta de quien sobrefacturara las importaciones, con la intención de generar un mayor egreso de divisas del que en realidad correspondiere, o que subfacturara las exportaciones a fin de generar divisas en el exterior que no se remitieran como parte del precio. Este criterio es el que surgía del mensaje elevado al poder Ejecutivo que acompañara al proyecto, de lo que luego sería la ley 19.881 (B.O. 13/11/1971). Sin embargo la norma, luego receptada en el Código Aduanero en el Art. 954, apartado 1, inciso c), no especificó que cuando hubiera subfacturaciones en las importaciones o sobrefacturaciones en las exportaciones el tipo infraccional no fuere igualmente aplicable, pese a que no habría una conducta lesiva para el Estado en materia de ingreso o de egreso de divisas. Aparte de ello, se sostuvo que no se justificaba el mantenimiento de esta norma dado que el decreto 530/91 había eliminado la obligación de ingresar y negociar las divisas provenientes de exportaciones (que se remontaba al decreto 2581/64). Tampoco se justificaba en materia de importación al liberarse el régimen de cambios para este tipo de operaciones. No obstante, la Corte Suprema de Justicia en el caso “Bunge & Born Comercial S.A. (T.F. 7584-A c/A.N.A.” del 11 de Junio de 1998) declaró la aplicación de la sanción prevista en el Art. 954, apartado 1, inciso c), para los casos de exportaciones en que hubiera habido sobrefacturación, pese a que no pudo haber lesión al régimen cambiario ya que no había obligatoriedad de ingresar divisas en las exportaciones. Asimismo, la Corte reiteró este criterio en materia de importaciones aun cuando tampoco hubiera obligación de negociar divisas. Estas razones han demostrado la conveniencia de modificar el Art. 954, apartado 1, inciso c), a fin de restringirlo a los casos en que hubiera restricciones de egresos de divisas al exterior y las importaciones se efectuaren de manera que de su declaración surgiera la posibilidad de girar un importe mayor al que efectivamente correspondiere; distinguiendo este caso del supuesto en el cual las operaciones de exportación se declararan de manera tal que la inexactitud pudiera generar un ingreso desde el exterior menor del que correspondiera de conformidad con el régimen cambiario vigente. Dado que podría darse el caso de que la infracción del Art. 954 en virtud de las especiales circunstancias pudiera constituir la modalidad del contrabando prevista en el Art. 864 inciso b) en razón de presentar características ardidosas y que en tal caso, podría encuadrar simultáneamente en el régimen penal cambiario y en el contrabando, se redacta la norma estableciendo que la prevalencia del régimen penal cambiario se producirá cuando el hecho encuadrare simultáneamente con la figura de la infracción y no con la del delito.