SISTEMA GENERAL DE SOLUCIÓN DE CONFLICTO DE LEYES

SISTEMA GENERAL DE SOLUCIÓN DE CONFLICTO DE LEYES
1. INTRODUCCIÓN:
La expresión conflicto de leyes, no debe interpretarse
literalmente, porque es inexacta. En efecto Niboyet hizo
notar que emanando cada una de las legislaciones de una
autoridad soberana, es imposible que surja un conflicto
entre
ellas.
No
puede
imponerse
ni
la
ley
nacional
fuera del territorio para el cual ha sido dictada, ni la
ley
extranjera
consecuencia,
en
es
el
territorio
imposible
que
nacional.
exista
conflicto
En
de
leyes. En efecto, para que una ley extranjera se aplique
en un determinado país es necesario que la voluntad de
este país así lo decida. Por lo tanto, sería más exacta
hablar de imperio de las leyes en el espacio, más que de
conflicto d leyes. Sin embargo la terminología actual
está bastante arraigada, de modo que sería muy difícil
modificarla.
En
síntesis,
el
conflicto
de
leyes
es
un
método
normativo que consiste en elegir la ley aplicable a la
relación
privada
internacional,
escogiendo
entre
las
leyes de los diferentes Estados aquella que será llamada
a regir la relación de derecho considerada.
2. NOCIÓN DE CONFLICTO DE LEYES:
Una
tendencia
derecho
doctrinal
muy
internacional
fuerte
aspira
a
sostiene
que
reglamentar
el
las
consecuencias de derecho privado en las relaciones y
situaciones
privadas
con
jurídicamente
relevantes.
Vale
elementos
decir
que
extranjeros
en
nuestra
disciplina los conflictos de leyes sólo se plantearían
entre leyes de derecho privado, no pudiendo aplicar los
tribunales
del
foro
reglas
de
derecho
extranjeras por ser normas territoriales.
público
Según Loussouam y Bourel1, señalan que en la inmensa
mayoría de los casos el conflicto de leyes sólo existe
en
el
derecho
tradicional.
privado,
Este
aparece
al
menos
poco
bajo
en
las
su
aspecto
materias
de
derecho público (administrativas, fiscales y penales),
pues su existencia presupone una cierta tolerancia a la
aplicación de las leyes extranjeras. Dicha tolerancia
hace posible la disociación entre competencia judicial y
competencia legislativa, mientras que en derecho público
las dos competencias coinciden y el juez del foro no
puede en principio aplicar otra ley que no sea la suya,
declarándose incompetente si él estima que ésta no es
aplicable.
En ausencia de toda facultad de escoger entre dos o
varias leyes, ya no se trata más de un problema de
conflicto de leyes, sino de una cuestión de delimitación
unilateral del campo de aplicación de la ley del juez en
el espacio.
2.1.
Carácter bilateral de la regla de conflicto:
Según
Miaja2,
las
normas
de
conflicto
estatales
pueden ser redactadas con arreglo a dos distintos
criterios: el de limitarse a señalar los casos en
que ha de ser aplicada la legislación material del
país
o,
por
el
contrario,
en
todos
los
casos
previstos en los supuestos de cada norma deciden
qué ley es la aplicable, sea la del foro o una
extranjera. En ésta última posibilidad resulta lo
que
Vallindas
denomina
principio
de
la
bilateralidad de las normas de conflicto.
La
tesis
unilateralista
ha
sido
sostenida
en
Alemania. Niboyet y Quadri, sostiene que el campo
de aplicación de una ley solo puede ser delimitada
1
LOUSSOUAM, Yvon y Pierre BOUREL. Droit Internacional Privé. Paris. Precis Dalloz, 1993, pp.
105 y ss.
2
MIAJA DE LA MUELA, Adolfo. Op. Cit., Tomo I. pp. 346 y347
teniendo en consideración las necesidades del orden
jurídico
al
cual
pertenece,
y
habría
un
abuso
manifiesto en utilizar los criterios de aplicación
de
la
ley
aplicación
sostienen
del
foro
para
de
las
leyes
que
su
delimitar
el
campo
extranjeras.
sistema
simplifica
de
También
numerosos
problemas y evita suscitar conflictos artificiales,
alcanzando
la
armonía
internacional
de
las
soluciones3.
Loussouam y Bourel4 distinguen diversas formas de
unilateralismo;
la
primera,
que
califican
de
unilateralismo absoluto, consiste en que si la ley
del
juez
simplemente
es
competente,
la
aplica;
y
no
hay
si
no
problema:
es
así,
se
desinteresa del problema declarándose incompetente.
Para
los
unilateralistas
aplicable
es
designada
diferente.
Su
posición
la
por
ley
extranjera
procedimiento
ser
ilustrada
puede
un
en
referencia a la hipótesis de la laguna existente en
la regla escrita unilateral.
Gothot observa que el mayor defecto de la teoría de
la
unilateralidad
puesto
que
compuesto
es
su
falta
ningún
sistema
únicamente
por
de
positividad,
conflictual
reglas
existe
unilaterales;
mientras las que revisten esta forma suelen ser
bilateralizadas por la jurisprudencia.
Para
Miaja5
la
regla
unilateral
posee
un
campo
propio para su aplicación en las leyes de policía y
seguridad pública, en donde cada Estado ordena la
aplicación de las propias leyes, sin referirse a
las
extranjeras.
Desde
otro
punto
de
vista,
en
opinión de Gothot, las reglas unilaterales pueden
contribuir a la intangibilidad de las situaciones
3
BATIFFOL, Henri y Paul LAGARDE. Op. Cit., Tomo I. P. 297.
LOUSSOUAM, Yvon y Pierre BOUREL. Op. cit., pp. 91-93.
5
MIAJA DE LA MUELA, Adolfo. Op. Cit., Tomo I, pp. 354-355.
4
constituidas
en
el
extranjero,
al
eludir
el
complicado mecanismo de la cuestión previa cuando
la regla de conflicto del foro se limita a señalar
el ámbito de aplicación de su propio derecho y la
situación constituida en el extranjero carece en el
foro de una regla de conflicto que determine que
ley extranjera es aplicable.
2.2. Carácter internacional del conflicto:
El conflicto es internacional cuando involucra las
leyes de Estados independientes. En doctrina se ha
discutido si un Juez está facultado de aplicar la
ley de un Estado que no ha sido reconocido como tal
por el ordenamiento jurídico del foro. Se alega
también que el reconocimiento liga al Juez, lo que
no sucede cuando el Estado no es reconocido, y que
la única actitud jurídicamente válida consistía en
subordinar la aplicación de la ley por el Juez al
reconocimiento De Jure del Estado extranjero.6
Un Estado extranjero o un gobierno extranjero no
reconocido es un Estado o un gobierno jurídicamente
inexistente para el país que no lo ha reconocido, y
en consecuencia los jueces no pueden aplicar sus
leyes.
Por otra parte, el derecho internacional público
considera que el reconocimiento de un Estado por
otros Estados es declarativo y no constitutivo.
Según
Loussouam
y
Bourel
conflictos de jurisdicciones
a
los
Estados
inmunidad
de
no
el
de
los
pueden ser otorgados
reconocidos
jurisdicción
dominio
los
y
beneficios
de
de
ejecución,
especialmente en la hipótesis en que éste Estado ha
sido objeto, a falta de un reconocimiento de jure,
6
VERHOEVEN, Joe: relations Internacionales en droit Internacional Privé. Tomo 192 (1985-III) pp. 9232.
de un reconocimiento de facto por parte de Francia
por mantener relaciones comerciales. Paralelamente
al ejercicio por el Estado extranjero no reconocido
de competencia efectiva sobre un territorio y una
población,
justifica
ejecutadas
en
que
sean
Francia
reconocidas
las
o
decisiones
jurisdiccionales dictadas en nombre de éste Estado.
2.3. Conflictos internacionales y conflictos internos:
El conflicto internacional no agota el tema del
conflicto de leyes, pues el conflicto puede también
oponer
leyes
que
pertenecen
a
un
mismo
orden
jurídico; denominándose conflicto interno porque se
plantea al interior de un Estado o de una unión de
Estados, como es el caso de los Estados federales.
Tanto
en
el
conflicto
internacional
como
en
el
conflicto interno, el conflicto es sustancialmente
el
mismo,
pues
naturaleza
sino
no
sólo
que
participan
utilizan
la
de
misma
la
misma
técnica
jurídica del método conflictual.
Aguilar Navarro7 clasifica los conflictos internos
en:
•
Interlocales;
Se
producen
en
los
Estados
pluriterritoriales (El territorio se toma en su
sentido
legal)
Estados
y
adoptan
federales;
unitarios,
pero
como
Estados
jurídicamente
modalidades:
políticamente
en
una
relativa
descentralización por la permanencia de zonas de
derecho
particular;
y
Estados
legislativamente
unitarios, pero que en función de una anexión
territorial
mantienen
provisionalmente
una
pluralidad jurídica.
Entre los conflictos interlocales más frecuentes
y también más importantes, están los conflictos
7
AGUILAR NAVARRO, Mariano. Op. Cit., Vol. I, Tomo II, pp. 33 y ss.
interfederales. Los ejemplos más saltantes son
los que nos proporcionan EE.UU., Rusia, Suiza,
Canadá y Austria. En éstos países cada Estado
federado tiene sus propios jueces y sus propias
leyes.
•
Interpersonales;
Tiene
una
raíz
étnica,
confesional. Los conflictos interpersonales han
tenido
en
las
situaciones
coloniales
una
especial verificación, y hoy se presentan con
nuevas características por la existencia de un
Estado que es plurirracial.
Los conflictos interpersonales acaecen cuando al
interior de una misma soberanía los diferentes
grupos
sociales
etnias,
pertenecientes
confesiones
jurídicamente
por
o
razas
distintos
a
diferentes
están
regidos
derechos.
La
diferencia esencial entre éstos y los conflictos
interlocales radica en que las leyes en presencia
no rigen en territorios distintos.
3. SOLUCIÓN GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES:
3.1. Los conflictos de leyes y el orden internacional:
Cada Estado posee dentro de su legislación interna
un sistema de normas de conflicto, aplicable por
sus órganos jurisdiccionales. Estos últimos, dado
el carácter indirecto y bilateral de la regla de
conflicto,
están
obligados
en
ciertos
casos
a
aplicar una ley material extranjera para resolver
el problema que plantea la designación de la ley
competente, a no ser que medie la excepción del
orden público.
El estado tiene una obligación de carácter general:
la de tener un sistema de normas de solución de los
conflictos de leyes y que sus tribunales no rehúsen
aplicar
éste
sistema
en
los
juicios
en
que
intervengan extranjeros, pues la conducta contraria
sería constitutiva de una denegación de justicia,
determinante de responsabilidad internacional. En
consecuencia,
lo
internacional
único
es
exigible
la
por
existencia
el
derecho
de
reglas
conflictuales y su efectiva aplicación.
Respecto al contenido de éste sistema, el Estado
tiene
ante
todo
convencionalmente
las
haya
obligaciones
asumido.
Esto
que
significa
amoldar su legislación, en esta materia como en
todas, a los tratados suscritos y ratificados.
3.2. Papel de los intereses en la configuración de la
regla de conflicto:
Los
interese
que
motivan
las
soluciones
de
los
conflictos de leyes son múltiples; su importancia
varía
de
acuerdo
con
las
diferentes
materias
y
existe un abanico muy amplio de procedimientos de
localización.
Dado que el derecho internacional privado tiene por
objeto
reglamentar
las
relaciones
privadas
internacionales, debe tomar en cuenta los intereses
internacionales
y
respetar
las
exigencias
del
comercio internacional. Según Loussouam y Bourel,
éstas exigencias encuentran su primera satisfacción
en el reconocimiento de la existencia del conflicto
de
leyes
que
supone
una
cierta
tolerancia
a
la
aplicación de la ley extranjera, así como en el
hecho
del
políticos
carácter
en
la
excepcional
solución
de
de
los
los
intereses
conflictos
de
leyes. De una manera general, la influencia de los
factores internacionales se traduce, de una parte,
por una deformación de las categorías de conexión
del derecho interno del foro, y de otra, por la
preocupación de localizar las relaciones de derecho
de una manera objetiva, buscando cuál es el país
con el cual éstas relaciones presentan el lazo más
estrecho.
3.3. Localización
objetiva
de
las
relaciones
del
derecho:
La relación de derecho puede localizarse en función
de sus elementos básicos: Sujetos, objetos o fuente
jurídica.
a)
Localización jurídica en función del objeto de
la relación de derecho.- La primera conexión es
la
que
s
realiza
en
función
del
objeto
corporal, si es que hay alguno. Para repartir
las relaciones de derecho entre los diferentes
estados
es
necesario
en
primer
lugar
localizarlas, pues un sistema jurídico rige en
un
territorio
puede
en
ejercerse.
el
La
cual
la
coerción
fuerza
y
pública
la
coacción
constituyen características básicas de la norma
jurídica.
La localización en función de la situación del
bien también es conveniente al interés de los
terceros,
por
terceros
podrán
nacionalidad
ser
de
conocida
ignorar
las
por
el
todos.
domicilio
partes,
incluso
Los
o
el
la
lugar
donde el contrato ha sido concluido, pero no
pueden ignorar la situación del bien.
La
localización
centralización
del
objeto
efectiva
representa
de
los
así
la
diversos
intereses que gravitan en torno de la relación
jurídica.
Por
su
parte,
el
Estado
que
busca
asegurar una aplicación tan homogénea de su ley
tiene el derecho de prescribir la aplicación de
su
ley
a
las
relaciones
jurídicas
que
conciernen
a
los
bienes
situados
en
su
territorio.
b)
Localización jurídica en función de la fuente
del
derecho.-
Un
segundo
elemento
de
la
relación jurídica que puede servir de base a su
localización es la fuente. El régimen de los
derechos reales , al cual hicimos referencia en
la
localización
anterior,
ofrece
una
perspectiva distinta que no se presenta cuando
tratamos del derecho de obligaciones, por ser
la obligación una noción abstracta que no se
localiza
materialmente
como
el
objeto
del
derecho real, sino que se dirige al acto o al
hecho jurídico.
Para
las
derivadas
obligaciones
de
vinculación
un
extracontractuales
ilícito
espacial
civil,
es
el
un
lugar
punto
de
donde
se
produjo el hecho generador de la obligación de
indemnizar.
En
lo
que
respecta
a
las
obligaciones
contractuales hay que tener en cuenta que éstas
no
están
necesariamente
determinado,
adicionalmente
a
lo
la
ligadas
cual
a
habría
dificultad
de
un
que
lugar
añadir
disociar
la
obligación de los actos que la engendran, como
lo
demuestra
la
interno,
por
lo
contrato
determina
experiencia
que
la
la
ley
del
derecho
localización
del
aplicable
las
a
obligaciones por él generadas, por constituir
la fuente de las mismas.
Estas reglas son particularmente favorables en
materia
contractual
a
los
intereses
de
las
partes por el hecho de que los contratantes son
libres
de
localizar
un
acuerdo
de
voluntades
según
sus
propias
conveniencias,
que
conocen
mejor que nadie: es el sistema de autonomía de
la voluntad.
c)
Localización
fundada
en
el
sujeto
de
la
relación de derecho.- La localización fundada
en
el
sujeto
refiere
a
el
personas
y
la
relación
relaciones
comprendidas
abarca:
de
en
estado
el
el
y
derecho
de
derecho
se
extramatrimoniales
estatuto
personal
que
capacidad
civil
las
de
familia;
e
de
incluso
para determinados países, como es el caso del
Perú, Alemania, Italia, etc. También comprende
el derecho de sucesiones.
El
factor
preponderante
en
ésta
noción
de
estatuto personal es la autoridad de la ley, si
la ley peruana otorga la capacidad d ejercicio
de los derechos patrimoniales a la persona que
alcanza la mayoría de edad (18 años), no es
admisible que el menor de edad viaje a un país
donde la mayoría de edad se adquiere a los 16
años y posteriormente regrese al Perú después
de haber realizado el acto nulo, por falta de
capacidad del agente. El Estado y la capacidad
de
una
persona
desplazamiento
accidental.
no
temporal,
Su
se
modifican
que
estatuto
es
un
personal
por
un
fenómeno
puede
modificarse si el individuo cambia de domicilio
o de nacionalidad sin que medie fraude a la ley.