La República Diez pasos que debe seguir para entablar una

No. 41_ Agosto 29 de 2011
La República
Diez pasos que debe seguir para entablar una demanda
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La resolución de una entidad del Estado a veces puede poner en conflicto
los derechos de una empresa. Así mismo, el comportamiento de una
persona natural o jurídica puede atentar contra la integridad y estabilidad
de una compañía.
29/08/2011 - Es por tal razón, explicó el abogado Eduardo Vásquez González
de Estrategia & Protección Legal, que Colombia, siendo un estado de derecho,
"estableció el Derecho de Acción en virtud del cual las personas jurídicas o
naturales pueden demandar a quien se considere como autor de los perjuicios
que eventualmente pueden afectarlos".
En tales casos, señaló Vásquez, "se debe diferenciar, entre otros criterios, al
denominado sujeto pasivo o demandado, siendo el actor o demandante quien
instaura el proceso en ejercicio de su derecho de acción." Cuando ya se toma la
decisión de instaurarla, expresó Vásquez, se deben tener muy en cuenta los
siguientes pasos, para no salir perjudicado posteriormente por un fallo contrario a
su interés:
1. Certeza Fáctica: el demandante debe tener la suficiente claridad mental
para demostrar que son ciertos los hechos en virtud de los cuales pretende
demandar. Además de la convicción, se debe tener el suficiente material
probatorio con el cual demostrar ante un juez la realidad de las
afirmaciones en la demanda.
2. Elaboración del expediente o dossier: se debe elaborar una carpeta a
manera de expediente en el cual se consigna: a) Un resumen de los hechos
organizado cronológicamente, b) el sumario o relación de pruebas
documentales que se disponen para sustentar los hechos y c) los demás
datos que son considerados útiles para integrar el dossier del caso que
deseamos armar.
3. Asesoría experta o profesional: de acuerdo con la naturaleza del asunto que
se trate, es importante disponer de una persona experta en el tema o
profesional que amplíe el espectro o aclare las dudas que se puedan tener
sobre los diferentes aspectos de la demanda.
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4. Contrato de Prestación de Servicios Profesionales: no todos los casos
requieren la asesoría y representación de un abogado, pero si la
complejidad del caso lo requiere, es mejor estar bien asesorado y
representado, pues en un medio considerado conflictivo como este, es sano
disponer de una opinión experta. En tal caso siempre toca suscribir un
contrato de servicios profesionales de abogado en el cual se establezca con
claridad y precisión el objeto de la gestión encomendada, las prestaciones u
obligaciones a cargo de las partes, el monto de los honorarios pactados, el
término de vigencia, entre otros.
5. Otorgamiento de poder o mandato: existen algunos asuntos en material
civil y administrativa, así como en entidades públicas de diverso orden, que
pueden ser adelantados directamente por el interesado, pero en asuntos
especialmente determinados por la Ley, se exige la representación por
intermedio de apoderado judicial. El poder o mandato debe contener con
precisión la indicación de las facultades con las que actúa el apoderado.
6. Comunicación permanente y seguimiento del caso: cuando se inicia una
demanda en cualquiera de las jurisdicciones, ordinaria o especial, se pone
en marcha todo el aparato estatal en procura de obtener un fallo favorable
a nuestros intereses. Los procesos exigen una vigilancia permanente por
parte del abogado que atiende el caso, pero es también responsabilidad del
demandante mantenerse enterado de todo cuando acontece en el proceso,
por lo que debe incluir dentro del contrato de prestación de servicios la
presentación de informes mensuales sobre el desarrollo de la gestión.
7. El derecho de acción exige, de la persona que lo ejerce un alto grado de
responsabilidad, pues esta decisión pone en marcha el aparato
jurisdiccional del Estado y conlleva gastos y costos los cuales corresponde
pagar a la parte vencida en el proceso. Nunca deben iniciarse demandas
infundadas o temerarias, pues además de ser condenados en costas y
perjuicios, se corre el riesgo de una denuncia penal por el delito de fraude
procesal.
¿Cuándo se demanda a una empresa?
Es importante tener en cuenta que las empresas son consideradas en nuestro
ordenamiento jurídico como "personas jurídicas", esto es, como sujetos capaces
de ejercer derechos y adquirir obligaciones. En tal virtud, también pueden ser
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demandadas por los actos que en desarrollo de su actividad puedan afectar a
terceras personas. Así, por ejemplo, las empresas tienen obligaciones con sus
empleados, con el Estado en el pago de impuestos, con sus clientes en cuanto a
la calidad del producto, con el entorno con el respeto del medio ambiente, con
otras empresas en el respeto de las normas sobre competencia, etc. En la
demanda se debe dirigir la acción indicando quién es su representante legal y
acompañando como prueba el certificado expedido por la Cámara de Comercio
correspondiente.
¿Cuándo se demanda a una persona natural?
Como en el caso anterior, las personas naturales son susceptibles de ser
demandadas por los actos que consideramos afectan nuestros derechos. Se debe
tener en cuenta que son demandables las personas mayores de edad,
circunstancia que siempre se debe indicar como un requisito básico para su
admisión.
¿Cuándo se demanda al Estado?
Cuando la demanda se dirige en contra de alguna entidad pública de cualquier
orden, estamos ante la Jurisdicción de lo Contencioso - Administrativo. Se debe
tener en cuenta que los pasos a seguir son iguales, pero es aconsejable contratar
los servicios de un abogado experto en derecho administrativo.
El jurista Leonardo Gutiérrez, de Londoño Gutiérrez Abogados, explicó que se
pueden solicitar diferentes acciones. Las cuatro principales son:
1. Simple nulidad: es la posibilidad que tiene dicho empresario, para solicitarle
al juez administrativo que declare mediante sentencia la nulidad del acto
administrativo proferido.
2. Nulidad y restablecimiento del derecho: en ese caso, a parte de solicitar
que se declare la nulidad de la resolución se pide que se reestablezca un
derecho. Supongamos que la sanción impuesta al empresario fue la de una
multa por incumplimiento total o parcial de una garantía, en este caso, lo
que se solicita no solo es la nulidad de la resolución que impuso la sanción
sino también la restitución del dinero que se hubiera pagado por dicho
concepto.
3. Controversias contractuales: en donde deben confluir dos situaciones; que
entre una particular y una entidad estatal exista un contrato y que durante
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la ejecución de dicha figura se presenten controversias. Entonces si es el
empresario contratista quien demanda, puede solicitar que se declare la
existencia del contrato, si aún este no se ha firmado, o que se declare nulo
el contrato y que se hagan las restituciones y condenas respectivas.
4. Reparación directa: se presenta cuando, por ejemplo, un empresario tiene
un lote donde cultiva las flores para vender. De repente un bus del Estado
se estrella contra este causándole daños que requieren reparación.
Contra el Estado
Pues si bien la demanda en la jurisdicción contenciosa administrativa es una
opción, existen recursos que pueden interponerse previamente ante una decisión
de la entidad pública y con los cuales se agota la denominada vía gubernativa.
"Un empresario afectado por una decisión de la administración, tiene un término
para interponer el recurso de reposición y si dicho recurso no es resuelto
favorablemente puede interponer el recurso de apelación para que un funcionario
de mayor jerarquía decida respecto de la decisión adoptada mediante la
resolución" explicó el abogado Leonardo Gutiérrez. En ese momento, pueden
pasar dos cosas.
1. El funcionario en la revisión del recurso de apelación revoca o modifica la
resolución a favor de la empresa
2. El funcionario mantiene incólume la resolución, en cuyo caso se entiende
agotada la vía gubernativa. En ese caso se puede iniciar ante el Juez
Administrativo una demanda.