A N E XO DE A C T UA L I Z AC I Ó N - J U L I O 2007 Colección Práctica Impuestos | Procedimiento tributario ante la AFIP Elizabeth R.Lobera INFRACCIONES Y SANCIONES. GRADUACIÓN DE MULTAS A TRAVÉS DE LA INSTRUCCIÓN GENERAL (AFIP) 6/2007, SE HAN SUSTITUIDO, ACTUALIZADO Y UNIFICADO, LAS NORMAS QUE REGÍAN EN MATERIA DE GRADUACIÓN DE SANCIONES [IG (DGI) 19/92, 4/97, 11/97, 13/97; IG (AFIP) 3/98, 6/98, 13/98; IG (AFIP-DGI) 4/99, 14/00, 6/04; E IG (AFIP) 11/06]. EN LA MISMA, SE SISTEMATIZAN LAS PAUTAS APLICABLES AL JUZGAMIENTO ADMINISTRATIVO DE LAS INFRACCIONES A LAS NORMAS QUE REGULAN LA MATERIA IMPOSITIVA,Y LA PERTINENTE GRADUACIÓN DE SANCIONES. LAS PAUTAS DE GRADUACIÓN, DE ATENUACIÓN, DE AGRAVAMIENTO DE LAS INFRACCIONES, Y LAS DE EXIMICIÓN O REDUCCIÓN DE SANCIONES,TIENEN CARÁCTER ORIENTATIVO, SIENDO RESPONSABILIDAD DEL JUEZ ADMINISTRATIVO INTERVINIENTE, SU EVALUACIÓN Y APLICACIÓN EN CADA CASO CONCRETO. ESTAS DISPOSICIONES RESULTAN DE APLICACIÓN, DESDE EL 30/07/2007, A LOS NUEVOS SUMARIOS QUE SE INICIEN Y A LAS ETAPAS NO CUMPLIDAS DE LOS PROCEDIMIENTOS SUMARIALES EN TRÁMITE A ESA FECHA. PARA UN USO ÓPTIMO DE LA OBRA, PROCEDER COMO SE INDICA A CONTINUACIÓN: Elizabeth R.Lobera Impuestos | Procedimiento tributario ante la AFIP Página | 1 EN LAS PÁGINAS 148 A 153, CONSIDERAR LAS SIGUIENTES MODIFICACIONES QUE SE ENCUENTRAN DESTACADAS EN TONO GRISADO: Penas aplicables INFRACCIÓN A LOS DEBERES FORMALES [Arts.35,inc.f),38,38.1,39,39.1, 39.2, 40,40.1 y 75,LPT] a) Falta de presentación de DDJJ y omisión de proporcionar datos previstos para la liquidación del art. 11, último párrafo de la L.11683: Multa automática (sin requerimiento previo) de $ 200,00 (Pers. Fís.) y $ 400,00 (Pers. Jur.) –art. 38, LPT–. b) Falta de presentación de DDJJ informativas previstas en regímenes de información propios o de terceros: Multa automática (sin requerimiento previo) de $ 5.000 o bien $ 10.000 para el caso de sociedades, empresas, fideicomisos, asociaciones o entidades de cualquier clase constituidas en el país o de establecimientos organizados en forma de empresas estables pertenecientes a personas de existencia física o ideal domiciliadas,constituidas o radicadas en el exterior -art.38.1,LPT-. c) Falta de presentación de DDJJ con detalle de transacciones relativas a operaciones de importación y exportación (excepto entre partes independientes) que inciden en la determinación del impto. a las gcias.: Multa automática (sin requerimiento previo) de $ 1.500 o bien $ 9.000, para el caso de sociedades, empresas, fideicomisos, asociaciones o entidades de cualquier clase constituidas en el país o de establecimientos organizados en forma de empresas estables pertenecientes a personas de existencia física o ideal domiciliadas, constituidas o radicadas en el exterior –art. 38.1, LPT–. d) Falta de presentación de DDJJ con detalle de transacciones relativas a operaciones de importación y exportación (excepto entre partes independientes) que inciden en la determinación del impto. a las gcias.: Multa automática (sin requerimiento previo) de $ 10.000 o bien $ 20.000, para el caso de sociedades, empresas, fideicomisos, asociaciones o entidades de cualquier clase constituidas en el país o de establecimientos organizados en forma de empresas estables pertenecientes a personas de existencia física o ideal domiciliadas, constituidas o radicadas en el exterior –art. 38.1, LPT–. e) Incumplimiento de demás deberes formales: $ 150 a $ 2.500 –art. 39, primer párrafo, LPT–. f) Infracciones tales como: -desobediencia a normas de domicilio fiscal, -incumplimiento reiterado de requerimientos fiscales (resistencia pasiva a la fiscalización), salvo excepciones expresas, -la no proporción de datos requeridos a fin de controlar operaciones internacionales, -conservación de comprobantes y elementos justificativos de operaciones internacionales. Estas conductas son pasibles de una multa graduable entre $ 150 y 45.000 –art. 39, ptos.1 a 4, LPT–. Página | 2 Anexo de Actualización - Julio 2007 Observación: Las multas del art.39 son acumulables a las establecidas en el art.38,LPT. Si se observa el incumplimiento de distintos requerimientos fiscales relativos a un mismo deber formal,se sancionan con multas independientes. g) Incumplimientos a requerimientos fiscales para presentar DDJJ informativas,previstas en el art.38.1,LPT,y las correspondientes a regímenes de información propia o de terceros:$ 500 a $ 45.000 –art.39.1,LPT–. Observación: Las multas del art.39.1 son acumulables a las establecidas en el art.38,LPT. Si se observa el incumplimiento de distintos requerimientos fiscales relativos a un mismo deber formal,se sancionan con multas independientes. Situación especial: Contribuyentes con ingresos anuales iguales o superiores a $ 10.000.000, que incumplan el tercero de los requerimientos: multa de 2 hasta 10 veces del importe máximo ($ 45.000). Esta multa se acumula a las ya mencionadas. h) Incumplimiento integral de los deberes formales a cargo de los responsables, en la medida que obstaculicen, de manera mediata o inmediata, el ejercicio de las facultades de determinación, verificación y fiscalización de tributos. Esta conducta es pasible de la misma multa que pudiere corresponder por incumplimiento total del deber formal transgredido de que se trate -art. 39.2,LPT-. i) Incumplimientos puntuales a regímenes de facturación, registración y/o utilización de instrumentos de medición y control obligatorios, tendientes a posibilitar la fiscalización de tributos: $ 300 a $ 30.000 y clausura de 3 a 10 días. (Mínimo y máx. se duplican de existir reincidencia dentro de los dos años).También podría aplicarse suspensión de matrícula, licencia u otras, para el ejercicio de determinadas actividades –art. 40, LPT–. Observación: Corresponde la duplicación del mínimo y el máximo cuando el infractor registre una o más sanciones anteriores firmes, siempre que la nueva infracción se cometa dentro del término de dos años, contados desde la fecha del acta de comprobación de la infracción anterior [IG (AFIP) 6/2007]. j) Falta de registración y declaración con las formalidades exigidas por las leyes respectivas, de personal en relación de dependencia: $ 300 a $ 30.000. También podría aplicarse suspensión de matrícula, licencia u otras, para el ejercicio de determinadas actividades. La sanción de clausura podrá aplicarse atendiendo a la gravedad del hecho y a la condición de reincidente del infractor –art. 40.1, LPT–. k) Falta de los correspondientes comprobantes que acreditan la tenencia de bienes o mercancías o bien de mercaderías de terceros que se trasladen o transporten: Elizabeth R.Lobera Impuestos | Procedimiento tributario ante la AFIP Página | 3 En estos supuestos se instrumentarán los procedimientos tendientes a la aplicación de las siguientes medidas preventivas: -interdicción de los bienes, o -secuestro de los bienes (art. 40.2, LPT). l) Ídem incumplimiento señalado en el inc. i) precedente: Clausura preventiva. La sanción no puede superar los tres (3) días de clausura, sin resolución del juez interviniente –art. 35, inc. f) y art. 75, LPT–. OMISIÓN DE IMPUESTOS (Art. 45, LPT) a) Multa graduable entre el 50% y 100% del impuesto dejado de pagar, retener o percibir oportunamente, mediante falta de presentación de DDJJ o por ser inexactas las presentadas. Se incluye también la omisión de pago de ingresos a cuenta o anticipos de impuestos. b) Multa de uno (1) a cuatro (4) veces el impuesto dejado de ingresar o retener, en el caso de transacciones celebradas entre sujetos locales y del exterior. DEFRAUDACIÓN FISCAL (Arts. 46, 46.1, 47 y 48, LPT) a) Multa de dos (2) hasta diez (10) veces el tributo evadido o mantenido en poder de los agentes de recaudación, a través de declaraciones engañosas u ocultaciones maliciosas, sea por acción u omisión. b) Multa de dos (2) hasta diez (10) veces del importe que surja de aplicar la tasa máxima de impuesto a las ganancias sobre quebrantos impugnables y exteriorizados a través de declaraciones juradas engañosas u ocultaciones maliciosas. Observación: En materia de penas, la AFIP aplica el criterio vertido en la IG (AFIP) 6/2007, en la cual se establecen los parámetros para la graduación de multas, reducción y eximición de sanciones. Circunstancias agravantes y atenuantes de la responsabilidad de los infractores ❚ Atenuantes ❚ La actitud positiva frente a la fiscalización o verificación y la colaboración prestada durante su desarrollo. ❚ La adecuada organización, actualización, técnica y accesibilidad de las registraciones contables y archivos de comprobantes, en relación con la capacidad contributiva relativa del responsable. ❚ La buena conducta general observada respecto de sus deberes formales y obligaciones de pago, con anterioridad a la fiscalización o verificación. ❚ El lugar de domicilio o residencia, siempre que la distancia o la dificultad de comunicación hubieran constituido un inconveniente importante para obtener un adecuado conocimiento o asesoramiento sobre la ley fiscal. ❚ La renuncia al término corrido de la prescripción. ❚ La ausencia de sanciones firmes, por infracciones a los deberes y obligaciones –formales o materiales–, de los responsables. Página | 4 Anexo de Actualización - Julio 2007 ❚ Agravantes ❚ La actitud negativa frente a la fiscalización o verificación y la falta de colaboración o resistencia –activa o pasiva–, evidenciada durante el desarrollo de la misma. ❚ La insuficiente o inadecuada organización, actualización, técnica y accesibilidad de las registraciones contables y archivos de comprobantes, en relación con la capacidad contributiva relativa del responsable. ❚ El incumplimiento o cumplimiento irregular de sus deberes formales y obligaciones de pago, con anterioridad a la fiscalización o verificación, relacionados con la condición de riesgo o conducta del contribuyente (v.gr., domicilio fiscal inexistente o no válido, falta de presentación de declaración jurada, etcétera). ❚ La gravedad de los hechos y la peligrosidad fiscal que los mismos evidencien, en relación con la capacidad contributiva del infractor y con la índole de la actividad o explotación. ❚ El ocultamiento de mercaderías y/o la falsedad de los inventarios. ❚ La reincidencia o reiteración en la comisión de infracciones a los deberes y obligaciones –formales o materiales– de los responsables. A estos efectos, deberán considerarse todos los antecedentes que registre el contribuyente, tanto en materia impositiva como de los recursos de la seguridad social. Sujetos exceptuados No están sujetas a las sanciones previstas en los artículos 39, 40, 45, 46 y 48: ❚ Sucesiones indivisas. ❚ Cónyuge cuyos réditos propios perciba o disponga en su totalidad el otro. ❚ Incapaces. ❚ Los penados a que se refiere el artículo 12 del Código Penal. ❚ Los quebrados cuando la infracción sea posterior a la pérdida de la administración de sus bienes y siempre que no sean responsables con motivo de actividades cuya gestión o administración ejerzan. Todos los demás contribuyentes enumerados en el artículo 5, sean o no personas de existencia visible, están sujetos a las sanciones previstas en los artículos 39, 40, 45, 46 y 48, por las infracciones que ellos mismos cometan o que, en su caso, les sean imputadas por el hecho u omisión en que incurran sus representantes, directores, gerentes, administradores o mandatarios, o con relación a unos y otros, por el hecho u omisión de quienes les están subordinados como sus agentes, factores o dependientes. Las sanciones previstas en los artículos 39, 40, 45, 46 y 48 no serán de aplicación en los casos en que ocurra el fallecimiento del infractor, aun cuando la resolución respectiva haya quedado firme y pasado en autoridad de cosa juzgada. Elizabeth R.Lobera Impuestos | Procedimiento tributario ante la AFIP Página | 5 Reducción de sanciones Presentación de DDJJ rectificativa (Art. 49, primer párrafo, LPT) La multa de los arts. 45, 46 y 46.1 se reduce a un tercio (1/3) del mínimo legal. Requisitos: -presentación previa al dictado de vista, -en el caso del art. 46 y siguiente, no ser reincidente. Aceptación de pretensión fiscal una La multa de los arts. 45, 46 y, de corresponder, 46.1, se reduce a dos vez corrida la vista pero antes de ven- tercios (2/3) de su mínimo legal. cer el plazo de 15 días para contestarla Observación: En el caso de los art. 46 y siguiente, el responsable no (Art.49,segundo párrafo,LPT) debe ser reincidente. Consentimiento de determinación La multa practicada en base a los artículos 45, 46 y, de corresponder, de oficio practicada por AFIP 46.1, queda reducida de pleno derecho a su mínimo legal. (Art. 49, tercer párrafo, LPT) Observación: En el caso de los art. 46 y siguiente, el responsable no debe ser reincidente. Gravamen adeudado, previamente Las multas previstas en los arts. 45 o 46, no se aplican, si el impuesto actualizado, inferior a $ 1.000 1 se ingresa voluntariamente o antes de vencer el plazo de quince días, (Art. 49, cuarto párrafo, LPT) para contestar una vista corrida en un procedimiento de D.O. Observación: La eximición también procede si se regulariza el saldo del gravamen a través de un plan de facilidades vigente, voluntariamente o dentro del plazo señalado [IG (AFIP) 6/2007]. Infracción que no reviste gravedad, Las multas de los arts. 38, 38.1, 39, 39.1, 40 y 40.1, pueden eximirse. a juicio del juez administrativo En el caso de los arts. 40 y 40.1, la eximición puede ser parcial, limi(Art. 49, último párrafo, LPT) tándose a una de las sanciones allí previstas. Las multas se reducen, por única vez, al mínimo legal si en la primera Reconocimiento de la materialidad oportunidad de defensa, en la sustanciación de un sumario por de la infracción infracción al artículo 39 o en la audiencia que marca el artículo 41, (Art. 50, LPT) el titular o representante legal reconociere la materialidad de la infracción cometida. A considerar... 1 A través de la IG (AFIP) 6/2007, se dan pautas acerca del encuadre de la conducta punible –en los casos de determinación de oficio, realizadas sobre base presunta–, como así también se establecen los parámetros para la graduación de las multas por infracciones a los deberes formales. Aplicación desde el 08/01/2004. Ley 25868 Página | 6 Anexo de Actualización - Julio 2007 3. Procedimiento para la aplicación de multas DEBERES FORMALES DEL ART.38,38.1,LPT Pueden iniciarse, a criterio de la AFIP, mediante una notificación (Multas automáticas) emitida por sistema de computación que reúna los requisitos del artículo 71 de la ley 11683. En caso de cumplirse con la obligación formal y abonarse la multa en el plazo de 15 días, la misma se reduce a la mitad. De lo contrario, debe sustanciarse el sumario previsto en el artículo 70 y siguientes de la norma procedimental. ❚ DEMÁS DEBERES FORMALES DEL ART. 39, 39.1, LPT ❚ OMISIÓN DE IMPUESTO (Art. 45, LPT) ❚ DEFRAUDACIÓN FISCAL (Arts. 46, 46.1 y 48, LPT) DEBERES FORMALES DEL ART. 40, LPT Se instruye un sumario administrativo, a fin de asegurar a los administrados el ejercicio de su derecho de defensa [art. 70 y ss., LPT e IG (AFIP) 6/2007]. Se labra un acta de comprobación y se cita al responsable a una audiencia,a fin de que ejerza su derecho de defensa (art.41,LPT). Sumario administrativo INICIO (art. 70, LPT) EJERCICIO DE DEFENSA ❚ Debe iniciarse mediante resolución emanada de Juez Administrativo, en la cual se deje constancia de: a) los cargos que se le efectúan,en forma precisa,clara y circunstanciada del hecho concreto, b) acto u omisión que se le atribuye, c) encuadramiento legal de la infracción ("prima facie"). Observación: El acto debe ser notificado por alguno de los medios previstos en el art. 100 de la LPT. El sumariado puede ejercer su derecho de defensa, en el plazo de 15 días hábiles administrativos, prorrogables por única vez, por resolución fundada, en caso de existir motivación suficiente. La misma se ejerce por escrito, junto con todas las pruebas que hagan a su derecho (en lo referente al procedimiento, medios probatorios y a la producción de pruebas, se reitera lo expuesto al comentar el procedimiento de determinación de oficio). Observación: En el caso de infracciones formales del art. 39, no se prevé la posibilidad de prórroga. Elizabeth R.Lobera A considerar... 1 Impuestos | Procedimiento tributario ante la AFIP Página | 7 SUSTANCIACIÓN ❚ Vencido el plazo procesal, es de aplicación el procedimiento previsto en el artículo 17 y siguientes de la norma (art. 72, LPT) 1. ❚ Rige el secreto de sumario para todas las personas ajenas al mismo, excepto para las partes y quienes éstas autoricen (art. 101, LPT). DICTAMEN JURÍDICO PREVIO Si el procedimiento es sustanciado por Juez Administrativo no abogado, se debe requerir en forma previa el pertinente dictamen jurídico. Caso contrario, el acto es pasible de nulidad. RESOLUCIÓN La resolución que disponga la aplicación de sanciones formales o materiales deberá contener una clara exposición de: ❚ los hechos que la sustentan, ❚ elementos de juicio que constan en el expediente, ❚ razones que ameritan tener por configurado el hecho punible, ❚ fundamentos y graduación de la sanción aplicada. EFECTOS DE LA RESOLUCIÓN Una vez dictada la resolución que aplica la sanción administrativa, la misma puede ser: a) aceptada dentro de los quince (15) días, lo cual genera el archivo de las actuaciones, b) recurrida dentro de los quince (15) días, mediante los mecanismos previstos en el artículo 76 de la ley de materia, c) vencido el plazo legal para ejercer defensa,el contribuyente puede no consentir la sanción ni interponer alguno de los recursos pertinentes,a fin de discutir la procedencia del gravamen reclamado por el Fisco.Ocurrido ello,la resolución dictada tiene el efecto de cosa juzgada y se considera firme (art.79,LPT).En consecuencia el acto es no recurrible y es ejecutable. En caso de tratarse de infracciones vinculadas con la determinación de tributos, las sanciones se aplican en la misma resolución determinativa del gravamen. Si así no ocurriera, se entiende que el Ente Recaudador no ha encontrado mérito para aplicar sanción alguna (art. 74, LPT). Si previo a ello se decide consentir la infracción, es de aplicación la reducción de sanciones del art. 49 de la LPT