UNIVERSIDAD RAFAEL URDANETA FACULTAD DE CIENCIAS POLÍTICAS, ADMINISTRATIVAS Y SOCIALES ESCUELA DE DERECHO OS D A RV E S E SR O H C E R DE Establecimiento de la paternidad del hijo concebido fuera del matrimonio de la Mujer casada separada de hecho de su marido Trabajo Especial de Grado Para Optar al titulo de Abogado, Realizado por la Bachiller: Ferraro Labarca, Patricia de los Ángeles V.-16.688.531 Tutora Académica: Abg. Angélica Barrios Maracaibo, Enero 2008 UNIVERSIDAD RAFAEL URDANETA FACULTAD DE CIENCIAS POLÍTICAS, ADMINISTRATIVAS Y SOCIALES ESCUELA DE DERECHO OS D A RV E S E SR O H C E R DE Establecimiento de la paternidad del hijo concebido fuera del matrimonio de la mujer casada separada de hecho de su marido Trabajo Especial de Grado Para Optar al titulo de Abogado, realizado por la Bachiller: Ferraro Labarca, Patricia de los Ángeles V.-16.688.531 Tutora Académica: Abg. Angélica Barrios Maracaibo, Enero de 2008 OS D A RV E S E SR O H C E R DE Establecimiento de la paternidad del hijo concebido fuera del matrimonio de la mujer casada separada de hecho de su marido Índice general Epígrafe. Agradecimiento. Dedicatoria. Hoja de evaluación. Resumen. OS D A RV E S E SR Introducción………………………………………………………………………..10 O H C E R DE Índice general. Capitulo 1: Posesión de estado, filiación paterna. 1.1.-Estado civil…………………………………………………………….........17 1.1.1-El efecto primordial del estado civil de hijo………………………18 1.1.2-Acciones de estado…………………………………………………19 1.1.2.1.- Clases de acciones de estado…………………………..19 1.2.-Posesión……………………………………………………………………..20 1.2.1.-Posesión referida al estado………………………………………..20 1.2.2..-Consecuencias que se derivan de la posesión de cccccccccccc estado………………………………………………………………21 1.2.3.-Posesión de estado de hijo………………………………………..22 1.2.4..-Efectos de la posesión de estado de hijo……………………….25 1.3.-Filiación……………………………………………………………………...26 1.3.1.-Filiación y procreación……………………………………………..26 1.3.2-Clasificación………………………………………………………….27 1.3.2.1.-Matrimonial………………………………………………...28 1.3.2.2-Extramatrimonial…………………………………………...28 1.3.3.-Diferencias entre la prueba de paternidad y maternidad……….29 1.3.4.-Elementos de la Filiación…………………………………………. 30 1.3.5.-Objeto de la acción filiativa………………………………………...30 OS D A RV 1.3.6.-Naturaleza de la acción filiativa…………………………………...31 E S E SR O H C pasivo……………………………………………...31 1.3.6.2.-Sujeto E R DE 1.3.6.1.-Sujeto activo del proceso………………………………..31 1.3.7.-Ejercicio de la acción durante la minoridad……………………...32 1.4.-Pruebas posibles en los juicios filiativos………………………………….32 1.5.-Acciones judiciales………………………………………………………….33 1.5.1.-Desconocimiento de paternidad…………………………………...34 1.5.1.1.-Desconocimiento normal………………………………....39 1.5.1.2.-Desconocimiento por simple denegación……………....40 1.5.1.3.-Desconocimiento excepcional…………………………...41 1.5.2.-Inquisición de Paternidad…………………………………………..41 1.5.3.-Efectos judiciales relativos a la sentencia………………………..43 1.6.-Presunción de paternidad………………………………………………....43 1.6.1.-Posibles posturas en relación a la presunción de paternidad…………………………………………………………..44 1.6.2.-Consideraciones sobre los efectos de presunción de paternidad. Hijos Adulterinos…………………………………….45 1.6.3.-Condiciones de existencia de la presunción de ccccccccccccpaternidad…………………………………………………………..46 Capitulo 2: Establecimiento de la paternidad del hijo concebido fuera del matrimonio de la mujer casada separada de hecho de su marido. 2.1.- Supuestos de Hechos……………………………………………………..48 2.2.- Efectos y consecuencias de la presunción legal de paternidad……...49 OS D A RV 2.3.-Formas de desvirtuar la presunción de paternidad según el código cccccivil de venezuela…………………………………………………………...51 E S E R según la ley para la protección a la S paterna 2.4.-Establecimiento de filiación O H Cy la paternidad………………………………………….53 familia, la maternidad, E R DE 2.5.-Reconocimiento de paternidad realizado por la madre del hijo adulterino…………………………………………………………………………..54 2.6.- Reconocimiento de paternidad voluntario……………………………...57 Conclusiones…………………………………………………………………….60 Recomendaciones……………………………………………………………....62 Bibliografía……………………………………………………………………….63 OS D A RV E S E SR O H C E R DE El hombre que evade su responsabilidad en la sociedad en que vive de hecho es un hombre de malos procederes, por consiguiente, es un irresponsable, de allí que actuando de esa manera, eludiendo su propia responsabilidad, esto lo hace acreedor de perder la confianza en el medio en que hábita. La autora. OS D A RV E S E SR O H C E R DE Extiendo un agradecimiento sincero y de todo corazón a todas las personas que hicieron posible la realización de este trabajo, y en especial a la Abg. Angélica Barrios, al Abg. Néstor Amesty y de igual forma a la Lic.Any Riera y a la Br. Ana Bohórquez. Agradezco así mismo a Dios por haberme dado la vida, y a mis padres Olga y Humberto por apoyarme y haber sido mi sostén en todo el transcurso de mi carrera profesional, sin su ayuda no lo hubiese logrado, ¡Gracias! OS D A RV E S E SR O H C E R DE Dedico esta investigación, en primer lugar a Dios todo poderoso, y en segundo lugar a mis padres Olga y Humberto. Hoja de evaluación Este Jurado aprueba el Trabajo Especial de Grado Titulado: “Establecimiento De La Paternidad Del Hijo Concebido Fuera Del Matrimonio De La Mujer Casada Separada De Hecho De Su Marido”, que la Bachiller Ferraro Labarca, Patricia de los Ángeles, presentó para optar al título de Abogada. OS D A RV E S E SR O _________________ H C Abg. Angélica Barrios E R DE C.I. V- 14.369.378 Tutora Académica _________________ Jurado _______________ Jurado _______________________ Dra. Anabella Del Moral Directora de la Escuela de Derecho ____________________ Econ. Alfredo León Decano de la Facultad de Ciencias Políticas, Administrativas y Sociales Maracaibo, Enero de 2008 Resumen. Ferraro Labarca, Patricia de los Angeles. Trabajo Especial de Grado. “Establecimiento de la Paternidad del Hijo de la Mujer Casada Separada de Hecho de su Marido”. Universidad Rafael Urdaneta, Facultad de Ciencias Políticas, Administrativas y Sociales. Escuela de Derecho, enero de 2008. OS D A RV El artículo 201 del Código Civil venezolano establece una presunción de paternidad iuris tantum que impide que el padre biológico reconozca al hijo adulterino sin haberse intentado una acción de desconocimiento de paternidad por parte del padre presunto, porque esta presunción de paternidad matrimonial debe ser desvirtuada, por los medios idóneos los cuales no son otros que los establecidos en la ley, creando un obstáculo para el derecho que tiene el niño de crecer, vivir y desarrollarse en el seno de su familia de origen como lo establece la Constitución de Venezuela en su Artículo 75 segundo aparte. La presente investigación tiene por objeto Determinar la vía para ejercer la acción del reconocimiento voluntario por parte del padre biológico, sin necesidad de intentar una acción de desconocimiento de paternidad por parte del padre presunto. Y la misma es de carácter documental de tipo jurídico prepositiva. La conclusión a la cual se ha llegado es q ya no es primordial desvirtuar la presunción legal de paternidad a través de una acción judicial por parte del padre presunto, para que el verdadero padre, es decir el padre biológico pueda realizar el reconocimiento voluntario de paternidad surtiendo todos sus efectos legales, porque la ley para protección de las Familias, la Maternidad y la Paternidad, establece un procedimiento administrativo dirigido a la madre y el padre del niño que no están unidos por vínculo matrimonial o unión estable de hecho que cumpla con los requisitos establecidos en la ley. E S E SR O H C E R DE Palabras Claves: Familia, Paternidad, Filiación. Introducción Es indiscutible la importancia que la familia tiene para la sociedad y el Estado, ya que dentro de ella, el individuo desarrolla su personalidad y es por excelencia, la institución mediante la cual una generación transmite a otra una serie de valores morales, culturales, cívicos, entre otros. La familia es un OS D A V como la humanidad, consubstancial con la naturaleza humana, tanR antiguo E S E de la familia es la historia de la R S por lo que puede afirmarse que la historia HO C E humanidad. DELaRfamilia es un hecho, es un fenómeno natural y frente a ella, el grupo natural, el más natural de todos los grupos humanos. Es un grupo Derecho es un posterius, porque éste no crea la familia, simplemente la toma en cuenta. En la historia, la familia aparece como una comunidad que tiene su origen en la unión de la pareja de un hombre y una mujer, esta compuesta al menos por progenitores y procreados y en la que pueden participar otras personas convivientes o no, unidas por vínculos de sangre. A lo largo del desarrollo de las sociedades se encuentran situaciones que no están reguladas expresamente en la ley, como es el caso del establecimiento de la paternidad del hijo concebido fuera del matrimonio de la mujer casada separada de hecho de su marido, donde ese hijo es producto de una relación carnal con otro hombre y el cual la ley asume como hijo del marido, puntualmente en la presunción de paternidad, en donde no necesariamente los hijos nacidos dentro de un matrimonio son concebidos dentro del mismo, porque pueden ser concebidos con una persona distinta al cónyuge, en una relación matrimonial legalmente constituida. En virtud de la protección de esta institución familiar matrimonial, es decir de la familia, el Estado establece una presunción legal matrimonial en cuanto a la filiación, específicamente la de presunción de paternidad OS D A V tanto derechos tiene R matrimonial. Paternidad significa que un hombre es legalmente el padre de E S E SR responsabilidades hacia ese individuo. O H C E R DE un individuo, y como el padre legal, como Actualmente, existen en nuestra sociedad familias que se encuentran en situaciones de hecho, en las cuales el hijo es reconocido por su padre biológico, es decir mediante un reconocimiento voluntario, que prospera en los casos de aquellos hijos concebidos y nacidos fuera del matrimonio, tal como lo establece el artículo 209 del Código Civil; y las situaciones de hecho que se plantean en esta investigación esta dirigida a aquellos hijos concebidos dentro del matrimonio producto de un adulterio, Es importante destacar que dicho reconocimiento esta dirigido al padre del hijo producto de una relación de hecho, en donde no existe un matrimonio legalmente constituido entre el padre biológico y la madre, pero si entre el padre presunto y la madre. De esa manera se viola una presunción iuris tantum otorgada por ley al presunto padre para proteger la institución familiar matrimonial, más que la filiación como tal. Desde el punto de vista jurídico, este reconocimiento declarativo de carácter voluntario carece de valor probatorio, porque en este caso el reconocimiento voluntario es realizado por el padre biológico sin tomar en cuenta que ese hijo es nacido dentro de un matrimonio y que como consecuencia de ello, el padre presunto tiene a su favor la presunción de paternidad matrimonial, y esta acción de reconocimiento voluntario no puede OS D A RV desvirtuar la presunción de paternidad matrimonial requisito sine qua non E S E SR O H C E R Visto DEasí, esta acción trae como consecuencia para la inscripción valida del niño en el Registro Civil. una violación al derecho de identidad real del niño y adolescente. La legislación venezolana, específicamente la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente (LOPNA), establece el derecho a la identidad que tiene toda persona, la cual es entendida por la doctrina como el derecho que permite determinar el acceso a los orígenes, a la verdadera identidad del individuo, es decir, que en este derecho se encuentra inmerso el elemento biológico, el cual es la ratio legis del derecho filiatorio, el derecho de que los padres estén con sus hijos en familia, de identificar su origen biológico así como el derecho de los padres y los hijos a que se le reconozca y ejerzan ambos su paternidad, pertenecer a una familia donde existan lazos biológicos, ya que el Estado como tal trata de proteger, más que la verdadera filiación, a la institución de la familia constituida como matrimonio, en detrimento de la verdadera identidad del individuo, sin prever las consecuencias jurídicas que este tipo de situaciones traería. El problema se suscita cuando el Artículo 201 del Código Civil de Venezuela establece la presunción legal de paternidad matrimonial, la cual consiste en que el marido se tiene como padre del hijo nacido durante el OS D A o anulación del matrimonio, excluyendo de esta RVmanera la posibilidad que E S RE tiene, el padre biológico O de S reconocer voluntariamente a su hijo, ya que H C E primero DelER padre presunto tendría que intentar una acción de matrimonio y, del hijo nacido dentro de los 300 días siguientes a la disolución desconocimiento de paternidad; dicha sentencia al ser declarada con lugar, automáticamente le otorga el derecho al padre biológico de reconocer a su hijo, debido a que el hijo fue concebido dentro del matrimonio, y el padre presunto al momento de ejercer la acción de desconocimiento de paternidad estaría desvirtuando la presunción legal, y por lo tanto se podrá intentar un reconocimiento voluntario de paternidad totalmente válido y eficaz, ya que la presunción de paternidad ha sido desvirtuada, a la luz del Código Civil de Venezuela. Así mismo, el Código Civil en su Articulo 205 establece la acción de desconocimiento de paternidad matrimonial, por parte del padre presunto, dicho desconocimiento consiste en que el marido puede desconocer al hijo si logra probar en primer lugar; que le ha sido físicamente imposible tener acceso a su mujer, o que en el mismo periodo vivía separado de ella; el Artículo 206 explica que no puede intentarse tal acción, si han trascurrido seis meses del nacimiento del hijo; o si han trascurrido seis meses de conocido el fraude, cuando se ha ocultado el nacimiento, la excepción a esta regla es en cuanto a la interdicción del marido, en donde este lapso no comienza a correr sino después de rehabilitado. OS D A casos de filiación extramatrimonial, que se han RVvenido incorporando en la E S Ese excluye la posibilidad que tiene el R S actual realidad social, de manera que HO C E niño o adolescente DER de tener una identidad (pues la presunción de paternidad La presunción legal de paternidad matrimonial no da cabida a los matrimonial así lo establece), es decir que esa identidad sea real y no dada por una presunción legal. La presente investigación esta formada por dos capítulos, el capitulo Número uno, el cual versa sobre la posesión de estado y la filiación paterna, desarrollando y analizando en el mismo capítulo los principales fundamentos de ambas instituciones, el Capitulo Número 2 el cual trata sobre el establecimiento de la paternidad del hijo concebido fuera del matrimonio de la mujer casada separada de hecho de su marido, en donde se analiza lo establecido en el Código Civil, y en la Ley para Protección a las Familias la Paternidad y la Maternidad relacionadas a este tema en concreto, la misma va dirigida a los Órganos de Justicia porque estos son los garantes de dar cumplimiento a lo establecido en la ley, y por ende son los que tienen la labor de determinar en el caso concreto la necesidad de reconocer los derechos de los hijos producto de una relación matrimonial o en otras palabras, los hijos de las mujeres casadas separadas de hecho de sus maridos, en donde se pretende establecer una vía para accionar el reconocimiento voluntario por parte del padre biológico sin la necesidad de intentar una acción de desconocimiento de paternidad por parte del padre presunto, y así de esa manera desvirtuar la presunción de paternidad matrimonial. E S E SR O H C E R DE OS D A RV OS D A RV E S E SR O H C E R DE Capitulo 1: Posesión de estado, filiación paterna. 1.1.-El estado civil. Doctrinariamente se concibe, el concepto de estado civil en diversas corrientes, una en un sentido restrictivo y otra en un sentido amplio, desde un sentido amplio es entendido “…por tal las cualidades de la persona a las que la Ley atribuye efectos jurídicos. En esas cualidades se suman las que OS D A V y obligaciones; las comunidad en que vive y participa, sujeto deR derechos E S Ehijo, padre, esposo… “. R S que lo ubican dentro del grupo familiar, HO C E DER proyectan al hombre en la esfera netamente social, como integrante de la 1 Desde un sentido restringido existen diversas opiniones en relación al Estado Civil: Algunos autores limitan el estado civil a las condiciones o cualidades permanentes de las personas que determinan su posición fundamental frente al conglomerado social, específicamente frente al estado y a la familia. Dentro de esta orientación, a veces se afirma que el estado es por lo tanto una cualidad por la cual el individuo resulta miembro de un todo orgánico (Estado o la familia), lo que implica su dependencia respecto de un fin superior y su interdependencia respecto de los demás individuos sujetos al mismo fin.2 En este caso se habla del estado civil relativo al hombre, a la persona en su entorno familiar, pero haciendo una mayor acotación como padre, o madre, o como hijo y en especial, a su posición ante esa familia, como 1 Perera, Nerio y Perera, Nerio. Pruebas de Paternidad. Maracaibo, Venezuela. Edic. Magon. 1986. p.27. 2 Aguilar, José. Personas. Derecho Civil I. Caracas, Venezuela. Fondo de Publicaciones UCAB. 2005. pp.72-73. consecuencia de sus posibilidades reales filiativas con independencia. Se habla de un estado civil en concreto relativo al hombre y no a la mujer, en materia de filiación, basado en el vinculo existente tan unido, de la madre para con su hijo, y viceversa, cosa distinta a la situación del padre. 1.1.1-El efecto primordial del estado civil de hijo. OS D A RV En este sentido, el estado civil de hijo en relación a un padre o una E S E SR O H C en la atribución de derechos, poderes y deberes de “…influye resueltamente E R DE esa persona respecto a los padres, frente a los cuales esta determinada su madre trae consigo un efecto principal y el mas importante de todos es que filiación”.3 Es decir de esto se deriva que el hijo mientras sea menor de edad, tiene derecho al uso del apellido del padre, aún cuando este derecho persiste hasta la mayoridad, a los derechos alimentarios, derecho a la educación, a la protección, a la asistencia moral, a partir del momento del establecimiento de filiación, hasta llegar a los derechos sucesorales, que ya en este último derecho, poco importa si el hijo es menor de edad o mayor de edad, estos son solo algunos de los derechos que devienen de lo que es el efecto primordial del estado civil de hijo cuando se refiere a la atribución de derechos de esa persona (hijo) para con su padre. 3 Perera, Nerio y Perera, Nerio. Ob. Cit. p.28. 1.1.2.-Acciones de estado. La acción de Estado es propia a los derechos personales que le permite al individuo hacer valer un derecho en un juicio. En este sentido, “…la acción de estado viene a ser la posibilidad de demandar un OS D A RV pronunciamiento sobre el estado civil de una persona”.4 E S E S Rla doctrina como aquellas, “… que tienen También es entendida según O H C E R por objeto obtener un pronunciamiento sobre el estado civil de una persona DE que puede ser el propio actor o un tercero (…) o sea, como el conjunto de condiciones o cualidades jurídicamente relevantes de una persona relativas a su posición frente a una familia determinada “…5 1.1.2.1.- Clases de acciones de estado. Existen dos clases de acciones de estado, aquellas dirigidas a la constitución del estado civil de las personas, y aquellas que son declarativas de ese estado. Ambas están dirigidas a la modificación del estado civil de una persona determinada. Concretando las posturas doctrinales las acciones de estado pueden ser: 4 5 Ibidem. p.33. Aguilar, Jose. Ob. Cit. p.96. Constitutivas: (…) se ejercen en dos sentidos: bien para hacer nacer un estado, bien para hacerlo desaparecer. De allí que se les denomine constitutivas propiamente dichas y suspensivas. Con las primeras se sustituye un estado por otro, al ser declarado este último. Con las segundas se elimina el estado detentado. Declarativas: (…) pueden ser de reclamación de estado, como la que ejerce quien quiera que se le reconozca como hijo de determinada persona. La acción por impugnación pretende se niegue la existencia de un estado, tal la de desconocimiento de paternidad.6 1.2.-Posesión. OS D A RV El concepto de posesión se puede apreciar de una forma muy amplia, E S E SR O H C E que se aparenta ser titular de un derecho, y en segundo lugar asumiendo una R DE en donde se desprende en primer lugar, que es una situación de hecho, ya posición de ser un titular legitimo o no, del derecho que se aparenta ser titular, ya que el “el termino revela y encierra una situación de hecho, a partir de la cual la persona que la ejerce, aparenta una titularidad, un derecho. En consecuencia, asume la posición de ese titular legítimo, soportando las cargas y gozando de los beneficios”.7 1.2.1.-Posesión referida al estado. En un sentido mas restringido es necesario destacar que: “Así como ya hemos dicho que la posesión, como situación de hecho, parece ser la imagen del derecho, presenta al que ejerce la situación de hecho tal como si 6 7 Ibidem. pp.33-34. Ibidem. p.28. fuera titular de un derecho, en materia de estado de una persona, la posesión le da la apariencia respecto a un estado determinado”.8 En este punto puede referirse un caso en concreto que esta estrechamente relacionado con el tema de investigación a desarrollar, y con el punto que se esta tratando, como lo son los concubinatos los cuales en su OS D A encuentran limitados en la legislación venezolana RV vigente con respecto al E S E la titularidad de todos los derechos R S matrimonio, aunque sus hijos, asumen HO C E que la ley DElesRotorga equiparándolos totalmente, a los hijos concebidos y vida cotidiana parecieran poseer el estado de casados, cuyos efectos se nacidos dentro del matrimonio. También se entiende por posesión de estado según la doctrina: “la apariencia de ser titular o de tener un estado civil determinado y consiste en gozar de hecho de las ventajas inherentes a dicho estado, así como en soportar los deberes que de él deriven”.9 1.2.2.-Consecuencias CCCCCC que se derivan de la posesión de estado. Es importante destacar que la posesión en general como se ha venido desarrollando, deviene de una apariencia, es decir, de la apariencia de ser 8 9 Idem. Ibidem. p.83. titular de un derecho legítimo, en donde más adelante se puede alegar el derecho que se pretende, Con respecto a las consecuencias que derivan de la posesión de estado, hay que adelantar que se atribuyen sin que, en muchos casos, se exija a quien la asume, la demostración del derecho adoptado mediante tal posesión. Por una parte, quien asume una determinada posesión de estado, generalmente es el verdadero titular, es decir, el poseedor tiene en el fondo derecho a ocupar la posición que asume de hecho. Por la otra, porque el asumir una persona determinado estado, involucra a terceros de buena fe en su actividad de relación. Comprometiéndose una vez la seguridad social. Por ultimo, porque esa posesión de estado, tanto para obtenerla como pleno derecho o para modificarla, requiere en todo caso una actividad judicial, sin que el simple ejercicio de la posesión o de su desconocimiento de hecho convalide en su favor en contra, una definitiva jurídicamente apreciable.10 OS D A RV E S E SR O H C E R DE Es decir, que con respecto a las consecuencias que se derivan de la posesión de estado, se puede deducir que es una apariencia de hecho, y como consecuencia de esa apariencia de hecho, puede una persona alegar ser titular de un derecho legitimo, hasta obtener el reconocimiento judicial de tal derecho. 1.2.3.-Posesión de estado de hijo. Con la reforma de 1982, el Código Civil Venezolano refiere la posesión de estado de hijo en general, salvando la diferencia que imponía el Código Civil de 1942, entre hijos legítimos y naturales, que ahora se soslaya en todo el nuevo articulado. Ello se refleja en la consideración de las posibles 10 Ibidem. pp.28-29. pruebas aducibles al pretender la demostración filiativa, surgiendo un mayor rigor, paradójicamente, para la demostración de la filiación matrimonial. Ahora bien, ¿Cuáles son elementos que pueden determinar la filiación mediante la posesión de estado? En la legislación venezolana se han concretado tales elementos en la tradicional fórmula de nombre, trato y fama. OS D A RV En efecto al establecerse la igualdad entre hombre y mujer, se altera el articulo 206 del Código Civil de 1942, ahora con el numero 214. En aquel, al referirse al nombre, establecía que era uno de los hechos primordiales para la determinación de la posesión de estado el hecho de que el individuo usara “siempre” el apellido del pretendido padre. En la norma del 214 se altera el texto y desde 1982 no se requiere el uso absoluto, “siempre”, del mencionado apellido. Bastará entonces el uso del apellido del pretendido padre o de la pretendida madre, equiparada ésta, como mujer a la situación del hombre, por obra de la reforma.11 E S E SR O H C E R DE También al desaparecer, respecto al nombre el requerimiento de que se usara siempre, “…se altera la corriente que exigían los tribunales venezolanos respecto a la necesaria continuidad en los elementos de la posesión, lo que pone en manos del buen sentir de los jueces la apreciación en cuanto al uso que se de del nombre del pretendido padre o madre y sus efectos probatorios en el caso que se les presente”.12 Ahora con lo que respecta al trato, que es el segundo elemento de la posesión de estado, establecía el artículo 206 del Código Civil de 1942 es necesario que el padre lo haya tratado como su hijo, y haya preveído en tal calidad a su mantenimiento, educación y colocación. Ahora bien el artículo 214 del Código 11 12 Ibidem. pp.29-30. Ibidem. p.30. Civil vigente es totalmente diferente en este punto, al establecer la necesidad de que padre o madre le hayan dispensado el trato de hijo y él, a su vez, los haya tratado como padre y madre. Con la reforma del Código Civil de 1942 se introduce el elemento de reciprocidad, con respecto a ese trato, en donde el hijo deberá tratar a los OS D A RV padres como tal, en correspondencia al trato de hijo que éstos le den. E S E SR O H Cen tal calidad por la reconocido (el hijo) E R DE En cuanto a la fama, el Código Civil de 1942 exigía, que haya sido familia, y, que haya sido constantemente reconocido como tal en la sociedad. Con la reforma del Código Civil se concretan ambos extremos en uno solo, que haya sido reconocido como hijo de tales personas por la familia o la sociedad, es decir que a la luz del Código Civil vigente tal reconocimiento por la familia o por la sociedad puede concurrir o no. Con respecto al contenido del concepto de sociedad que alude la norma, “…se refiere al conjunto de personas vinculadas a la vida de los pretendidos padres y al hijo. Como nexo especial de relación para mantenerse tal conocimiento”.13 Partiendo de lo expuesto anteriormente, relacionado con los tres elementos esenciales de la posesión: Tómese en cuenta que a la luz de la reforma se continúa con la idea de que los tres elementos señalados-nombre, trato y fama- en forma alguna limitan la contribución posible de otros indicios que 13 Idem. permitan demostrar la posesión de estado. Y se mantiene igualmente la idea de que no es indispensable que concurran todos y cada uno de los elementos hasta ahora señalados o no. Pero si es indispensable, tomando en cuenta el texto del artículo 214 del Código Civil vigente, la concurrencia de varios hechos y no bastará con un solo hecho aislado. Es indispensable la multiplicidad de los hechos aunque no sean continuos, siempre que, en la apreciación del Juez, esa concurrencia señale normalmente la filiación.14 Por la importancia de la relación de estos tres elementos se hizo OS D A RV necesario la comparación del Código Civil de 1942, y lo expuesto en el E S E SR O H C E 1.2.4.-Efectos R DE de la posesión de estado de hijo. Código Civil vigente. Demostrada la posesión de estado, se produce un efecto directo e inmediato: la prueba, una de ellas, de la maternidad o la paternidad. El artículo 197 del Código Civil establece que: a falta de la prueba que emana de la partida de nacimiento, en materia de maternidad, se tomará en cuenta la posesión de estado establecida. En cuanto a la paternidad, en relación a la posesión del estado o cuando se prueba la cohabitación de los padres en la época de la concepción y la identidad del hijo concebido en ese período, por otra parte, la posesión de estado permite reclamar una filiación distinta cuando tal posesión no concurra en identidad con la filiación que señala la partida de nacimiento, lo que de por si apunta a un efecto realmente importante. También el establecimiento de una posesión de estado fijada y declarada como existente respecto al hijo nacido fuera del matrimonio, permitirá atribuir el ejercicio compartido de la patria potestad.15 14 15 Ibidem. pp. 30-31. Ibidem. p. 31. 1.3.-Filiación. La filiación es entendida: “La relación de filiación es la que se da entre padres e hijos o sea entre generantes y generados. Constituye un hecho natural, ya que tiene su base en un hecho natural como lo es la procreación, y un hecho jurídico, puesto que determina consecuencias jurídicas; de aquí OS D A RV que pueda distinguirse entre filiación biológica y filiación jurídica”.16 E S E SR O H C que unen a dos personas, unión que deviene de la con los lazos familiares E R DE Esta conceptualización de filiación esta estrechamente relacionada sangre. Técnicamente, “…significa por antonomasia para el Derecho Civil, la procedencia de los hijos respecto de los padres; la descendencia de padres a hijos. También la calidad que el hijo tiene con respecto a su padre o a su madre, por las circunstancias de su concepción y nacimiento en relación con el estado civil de los progenitores”.17 1.3.1.-Filiación y Procreación. Es importante destacar que la procreación no necesariamente se encuentra vinculada con la filiación, ya que pueden existir situaciones de personas que han procreado a un hijo, siendo este su padre biológico 16 Luigi, Isabel.de. Derecho de Familia. Caracas, Venezuela. Badell Hermanos Editores, C.A. 2006. p.325. 17 Cábanellas, Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. T.IV. Buenos Aires, Argentina. Edit. Heliasta, S.R.L. 1996. p.69. (progenitor), pero que tiene una filiación establecida distinta a la de su verdadero padre. Por diversas razones; se puede dar el caso que una mujer casada este separada de hecho de su marido, y establezca otro tipo de relación con un hombre distinto al marido y que de esa relación nazca un niño, ese niño OS D A padre biológico, puesto que deberían intentarse RV determinadas acciones E S Ede reconocimiento válido, eficaz, y R S judiciales para ello, siendo este tipo HO C E R opera para el, la presunción de paternidad, en la cual el jurídico,D yaE que perfectamente puede ser reconocido por el marido de la madre, y no por su marido se tiene como padre del hijo nacido durante el matrimonio, es decir que la procreación no siempre esta vinculada con el elemento filial. La filiación esta determinada por la paternidad y la maternidad, la procreación constituye el presupuesto biológico fundamental en la constitución de la relación jurídica paterno filial. Esta una categoría jurídica referida aquel presupuesto. No obstante, no siempre hay equivalencia entre la filiación y la procreación, de allí que pueda darse el caso de padres progenitores – existe coincidencia entre filiación y procreación- cuando quienes figuran legalmente como padres de sangre de un hijo , lo son realmente, biológicamente hablando.18 1.3.2.-Clasificación. Según la doctrina la filiación de se divide en matrimonial y extramatrimonial, se habla de filiación matrimonial, cuando existe un vinculo filial, entre dos o más personas, en donde el hijo es nacido dentro del 18 Luigi, Isabel.de. Ob. Cit. p.326. matrimonio. Y se entiende por filiación extramatrimonial, cuando el hijo es nacido y concebido fuera del matrimonio. 1.3.2.1.-Matrimonial. La filiación matrimonial, “Es el vínculo jurídico simultáneo que une al hijo con su padre y con su madre cuando éstos están casados para la época OS D A RV de la concepción del hijo o para la fecha de su nacimiento”.19 E S E R se puede prever esta estrechamente Scomo La filiación matrimonial O H C E R relacionada DEcon el matrimonio, entendiéndose como tal a la unión matrimonial entre los padres (padre y madre del niño). Refiriéndose aquellos hijos nacidos y concebidos dentro de la existencia del vinculo matrimonial. 1.3.2.2.- Extramatrimonial. Se establece que: “La filiación extramatrimonial, es el vínculo jurídico que existe entre el hijo y su madre cuando los progenitores no estaban casados ni para el período de la concepción del hijo ni para la fecha de su nacimiento”. 20 En este mismo orden de ideas, la filiación extramatrimonial, se refiere a aquellos hijos concebidos y nacidos fuera de la existencia del vínculo matrimonial. 19 20 Idem. Idem. 1.3.3.-Diferencias entre la prueba de paternidad y maternidad. En el Código Civil Venezolano, se establecen diferencias muy puntuales en cuanto a la prueba de maternidad y paternidad, estableciendo la prueba de la filiación materna a partir del Artículo 197, en donde la filiación materna resulta del nacimiento, y se prueba con el acta de la declaración de OS D A madre, y en defecto de la partida de nacimiento RV procederá también, la E S RE S declaración que hiciere la O madre o después de su muerte sus ascendientes, H C E Restado de hijo. y la posesión DEde nacimiento inscrita en los libros del registro civil, con identificación de la Ahora bien, con respecto a la filiación paterna el Código Civil Venezolano prevé a partir del Artículo 201, la determinación y prueba de la filiación paterna, en donde se indica que en cuanto a las pruebas de paternidad se hace judicialmente por quien la ley establezca. Es decir que a diferencia de la filiación materna, la filiación paterna tiene su génesis en la concepción del hijo, hecho que se encuentra revestido de incertidumbre y que se pretende resolver por medio de la presunción de paternidad, estableciéndose la realización de las pruebas de paternidad de acuerdo a cada caso en concreto. Al respecto, “…solo la filiación materna es la única susceptible de probarse directamente; el hecho del alumbramiento puede demostrarse con toda certidumbre con testigos, en cambio la paternidad nunca deja de ser una probabilidad: el hecho de la concepción escapa a toda prueba directa; nos conformamos con presunciones que no producen la certidumbre”.21 1.3.4.-Elementos de la filiación. Al hablar de los elementos de la filiación se hace referencia, necesariamente a aquellos factores que determinan la filiación, bien sea matrimonial o extramatrimonial. OS D A RV E S E Rmatrimonial son: el matrimonio de los Los elementos de la filiación S O H padres, la C maternidad, la paternidad y la concepción dentro del E matrimonio. Del concurso de ellos resulta la filiación matrimonial. R E diferente DAlgo ocurre con la filiación extramatrimonial: precisamente porque en esta especie de filiación los progenitores no están vinculados con el matrimonio, el parentesco del hijo extramatrimonial con su padre es absolutamente independiente del parentesco que existe entre aquél y su madre. Eso explica que la prueba de la maternidad y de la paternidad extramatrimonial sean autónomas entre sí.22 1.3.5.-Objeto de la acción filiativa. La acción filiativa se determina por medio de la vía judicial. “El objeto del proceso es el establecimiento de un hecho, el de la paternidad o maternidad, y el efecto de tal reconocimiento viene a ser la relación jurídica que a partir de ese hecho se establece: la filiación. No es 21 Arvizu, Jaime (Dir.). Derecho Civil. Ciudad de México, México. Edit. Colección Clásicos del Derecho. 1996. p.197. 22 Luigi, Isabel.de. Ob. Cit. pp. 326-327. pues, como generalmente se entiende que el objeto de la acción sea el establecimiento de la filiación directamente”.23 De lo anteriormente expuesto se puede deducir que se crea una relación jurídica entre el padre o la madre, o ambos inclusive con relación al hijo al cual se pretende establecer la filiación por la vía judicial, creando de OS D A RV esta forma un estado civil probablemente distinto para las partes E S E SR O H C de la acción filiativa. 1.3.6.-Naturaleza E R DE involucradas. Es una reclamación de estado que comprende la determinación del establecimiento de la paternidad o maternidad. 1.3.6.1.-Sujeto activo del proceso. En cuanto al pasivo del proceso de la acción filiativa, lo establece el Artículo 226 del Código Civil Venezolano, el cual prevé que toda persona tiene acción para reclamar el reconocimiento de su filiación paterna o materna, en las condiciones establecidas en la ley. 1.3.6.2.-Sujeto pasivo. Según el Código Civil de Venezuela, el padre la madre o sus receptivos herederos pueden en todo caso ejercer la acción filiativa. “Cabe 23 Perera, Nerio y Perera, Nerio. Ob. Cit. p.35. recordar en este punto que la maternidad se comprueba con la existencia del parto y la identidad entre el hijo nacido y el hijo demandante”.24 1.3.7.-Ejercicio de la acción durante la minoridad. Expresa el Artículo 227 del Código Civil de Venezuela, que en vida del hijo y durante su minoridad la acción del establecimiento judicial de la filiación OS D A RV podrá ser intentada, si lo hiciere su representante legal, por el Ministerio E S E SR O H C al menor, jurídicamente como niño o adolescente, actualmente considerando E R DE Público, por los organismos encargados de la protección del menor, por el progenitor respecto del cual la filiación este establecida pudiendo ser el padre biológico o no, y por los ascendientes de este. Después que el hijo hubiese contraído matrimonio o alcanzado la mayoridad, la acción le corresponde únicamente a el. 1.4.-Pruebas posibles en los juicios filiativos. El Artículo 210 del Código Civil de Venezuela prevé que en caso de ventilarse una acción judicial sobre la determinación de filiación, serán procedentes, los exámenes o las experticias hematológicas y heredobiológicas, así como las que la ley establezca relacionado con lo conducente al caso. 24 Idem. 1.5.-Acciones judiciales. Las acciones judiciales comprenden aquellas acciones para el establecimiento de la filiación, con la intención de constituir, modificar, o extinguir, algún vínculo filial con una persona determinada. “Las acciones de filiación son acciones declarativas de estado, porque OS D A RV todas ellas están orientadas a lograr una decisión judicial que determine la E S E SR O H Cprecisamente sobre la filiación”. Las acciones de implican controversia E R DE filiación se encuentran estrechamente vinculadas con las acciones judiciales filiación que siempre ha correspondido a una persona. Son acciones que 25 ya que a través de estas que pueden ser propuestas, las acciones de filiación pueden ser de reclamación de filiación o de impugnación de filiación. Son de reclamación cuando pretenden lograr un pronunciamiento judicial que reconozca la filiación. Son de impugnación cuando tienden a lograr que se niegue una filiación indebidamente atribuida a una persona con un titulo. El titular de la acción filiativa es la persona facultad por la ley en cada caso en concreto. Establece el articulo 231 del Código Civil Venezolano que las acciones relativas a la filiación se intentarán ante el Juez de Primera Instancia en lo Civil que conozca de los asuntos relativos a los derechos de familia en el 25 Luigi. Isabel.de. Ob. Cit. p.332. domicilio del hijo, cualquiera que sea la edad de esté, con intervención del Ministerio Público, y se sustanciaran conforme al procedimiento pautado en el Código de Procedimiento Civil para el juicio ordinario, salvo las reglas particulares establecidas en el Código Civil y las especiales que establezcan otras leyes. Las acciones de filiación son de orden Público. OS D A RV Las acciones de filiación son de carácter moral y de orden público. El orden público esta interesado en que se determine, en que se compruebe la filiación de las personas. Por ser acciones de orden público, las acciones de filiación son indisponibles. El titular de la acción puede optar entre ejercerla o no, pero una vez que la ejerce pierde el control de ella. El juicio, iniciado con la interposición de la demanda no puede concluir sino por decisión judicial. En los juicios de filiación no tienen valor alguno la transacción, el desistimiento, el convenimiento. Además, por ser las acciones de filiación de orden público, es necesaria la intervención de un Representante del Ministerio Público.26 E S E SR O H C E R DE Las acciones de filiación son imprescriptibles, es decir no opera la caducidad del tiempo para poder intentar algún tipo de acción, aunque la ley establece excepciones a esta regla, tal como es el caso del desconocimiento de paternidad, que se establecen ciertos lapsos y cierto tiempo relativo a ello. 1.5.1.-Desconocimiento de paternidad. Es necesario considerar que la presunción de paternidad es utilizada para probar la paternidad de los hijos nacidos o concebidos durante el matrimonio, ya que el legislador crea una protección extramatrimonial así haya trascurrido el lapso establecido para que opere la presunción de 26 Ibidem. p.334. paternidad, determinando un tiempo antes de la celebración del matrimonio, en el cual el presunto padre no puede desconocer al hijo. La paternidad de los hijos nacidos o concebidos durante el matrimonio se comprueba mediante la presunción de paternidad (…) A eso, precisamente, a desvirtuar la presunción a demostrar que no se han dado los hechos de los cuales se deduce la paternidad del marido de la madre en relación con los hijos de ella, esta orientado el desconocimiento de la paternidad.27 OS D A De igual manera, La acción de desconocimiento RV de paternidad es la E S E que se refiere exclusivamente al Rlegítima única de las acciones de O filiación S H C E elemento ER Dpaternidad. (…) dicha presunción, como anteriormente hemos explicado es solo juris tamtum y su funcionamiento se basa, a la vez, en la doble presunción que los esposos han cumplido el deber de cohabitación y que la mujer ha guardado fidelidad al marido. Pero de hecho, puede suceder que la esposa haya sido infiel o bien, que ella hubiera concebido al hijo antes de la celebración del matrimonio, época en la cual no tenía ningún deber de fidelidad para con quien luego se ha convertido en su marido.28 El artículo 203 del Código Civil de Venezuela establece que el marido puede desconocer al hijo, que haya nacido después de trescientos (300) días de presentada la demanda de nulidad del matrimonio, la demanda de divorcio o de separación de cuerpo, o la solicitud de esta, o antes de que hubieran trascurrido ciento ochenta (180) días a contar de la fecha en que 27 Ibidem. p.353. López, Francisco. Derecho de Familia.Fondo de Publicaciones UCAB. Caracas, Venezuela. 1970. p.710 28 quedó definitivamente firme la sentencia que declaró sin lugar la demanda o terminado el juicio. Ahora bien, este reconocimiento se encuentra revestido de ciertas restricciones como: Primero, en cuanto a las personas que pueden intentar la acción de OS D A RV desconocimiento, la ley solo atribuye esta titularidad al marido, o después de E S E SR O H C Civil de Venezuela. E R DE su muerte a sus herederos. Tal como lo establece el Artículo 202 del Código Segundo existe también una restricción en cuanto al derecho mencionado, que tiene el marido, cuando se ha reconciliado con su mujer, así sea temporalmente. Según el Artículo 203 del Código Civil de Venezuela. Tercero y último en cuanto al lapso de caducidad, se establece que el marido no puede intentar la acción de desconocimiento después de transcurridos seis meses del nacimiento del hijo o de conocido el fraude cuando se ha ocultado el nacimiento. Casos en los cuales el marido puede desconocer al presunto hijo: Primero, si el hijo nació antes de transcurrir 180 días después de la celebración del matrimonio: En cuanto a la titularidad: Pueden efectuar el desconocimiento, el marido y después de su muerte, sus herederos. En cuanto a la prueba: con la simple prueba de la fecha del matrimonio y la del parto. Excepción: no puede efectuarse el desconocimiento si el marido, antes de casarse, sabía del embarazo de su OS D A suyo, asistiendo a la formación del acta de nacimiento, RV personalmente o por E S E R S medio de mandatario especial, o comportándose el padre de cualquier O H C REpor último el padre puede no puede efectuar el manera,DyEya futura esposa o, si el marido a su vez nacido el hijo, lo ha admitido como desconocimiento si el hijo no nació vivo. Segundo si el hijo ha nacido después de 300 días de presentada la demanda de nulidad del matrimonio, la demanda de divorcio, la demanda de separación de cuerpos, o la solicitud de separación de cuerpos. El derecho de desconocer cesa para el marido cuando se ha reconciliado con su mujer aun temporalmente. Tercero, si el hijo ha nacido antes de que hayan trascurrido 180 días a contar de la fecha en quedó definitivamente firme la sentencia que declaró sin lugar la demanda o terminado el juicio. Cuarto, si el marido adolece de impotencia manifiesta y permanente. Excepción: El desconocimiento no se admitirá cuando la concepción ha tenido lugar por inseminación artificial de la mujer con autorización del marido. Quinto, si el marido prueba el adulterio de la mujer. Las Condiciones son: Que el adulterio haya ocurrido dentro del período de la concepción y que OS D A RV el marido pruebe otras circunstancias que verosímilmente concurran a excluir E S E SR O H Cde la acción de desconocimiento: Peculiaridades E R DE su paternidad. Primero, caducidad: la acción de desconocimiento de paternidad no puede intentarse si ha transcurrido seis meses del nacimiento del hijo o si han transcurrido seis meses de conocido el fraude, cuando se ha ocultado el nacimiento. Segundo, Impugnación de la paternidad por los herederos: Si el marido muere sin haber promovido la acción de desconocimiento, pero antes de transcurrir el termino útil para intentarla, sus herederos tienen dos meses para impugnar la paternidad. Se cuentan desde el día en que el hijo ha entrado en posesión de los bienes del de cujus o desde el día en que los herederos hayan sido perturbados por aquel en tal posesión. Tercero, acción de impugnación conjuntamente. La acción de impugnación se entenderé conjuntamente, contra del el hijo o contra la madre en todo caso. Cuarto, tutor ad hoc, si el hijo esta entredicho, el tribunal ante el cual se intenta la acción le nombrara un tutor ad hoc que lo represente en juicio 1.5.1.1.-Desconocimiento normal. OS D A RV E S E S R forma parte del criterio de algunos Este tipo de desconocimiento O H C E R estudiosos del derecho de familia: DE … se diferencia esencialmente del desconocimiento por simple denegación, por cuanto en el primero la carga de la prueba judicial de la no paternidad recae íntegramente sobre el marido demandante, mientras que en el segundo dicho esposo se encuentra relevado de efectuar la comprobación de sus alegatos (…) la acción normal de desconocimiento procede por dos causas taxativamente señaladas en la ley: si hubo imposibilidad para el marido de cohabitar con su mujer (…) y cuando se trata de que la esposa incurrió en adulterio.29 De la definición relativa del desconocimiento normal se derivan dos supuestos como lo son; la imposibilidad de cohabitación entre el marido y mujer, entendida esta, a los efectos del desconocimiento como la imposibilidad de tener relaciones sexuales. Y cuando la esposa es adulterina. “Se llama así al desconocimiento en el que la carga de la prueba judicial de la no paternidad recae sobre el demandante. La acción que parte 29 Ibidem. P.715. de la doctrina denomina acción de desconocimiento normal es la misma que otro sector llama acción de desconocimiento”.30 1.5.1.2.-Desconocimiento por simple denegación. Este tipo de desconocimiento de paternidad se considera como una particularidad, en relación a los tipos de acciones judiciales, que se podrán OS D A RV intentar en lo que respecta a la filiación paterna, en donde se deben cumplir E S E SR O H desconocimiento,E yaC que forma parte de la generalidad, por considerarse el R E D los supuestos establecidos en la ley, para que opere este género de desconocimiento por simple denegación una clase de desconocimiento de paternidad, según la doctrina. El Código Civil Venezolano establece lo relativo al desconocimiento por simple denegación en dos aspecto, el primero es cuando el hijo nace antes de haber trascurrido 180 días, contados a partir de la celebración del matrimonio y el segundo, cuando durante todo el período legal de concepción del hijo estaba suspendido el deber de cohabitación entre la madre y el marido de esta. La acción de desconocimiento por simple denegación se denomina también acción de denegación de paternidad. En este caso la prueba que debe hacer el demandante se reduce a demostrar la fecha del parto de la mujer y la fecha del matrimonio, de la presentación de la demanda de nulidad del matrimonio, de divorcio o de separación de cuerpos o de la solicitud de ésta o la fecha de 30 Luigi, Isabel.de. Ob. Cit. p.358. la sentencia definitiva y firme que declare sin lugar la demanda o terminado el juicio, según el caso. 31 1.5.1.3.-Desconocimiento excepcional. Esta acción judicial va dirigida hacía la mujer, que en este caso es demandada por su supuesto hijo que pretende tener por madre y que es casada. OS D A RV E S E “El desconocimiento excepcional S R es el que se lleva a cabo por la vía O H C o defensa de fondo”. E de excepción perentoria R DE 32 1.5.2.-Inquisición de paternidad. Este es otro tipo de acción judicial relativa a la determinación de la paternidad, la cual debe cumplirse de acuerdo a alo establecido en la ley. “Procede esta acción cuando el hijo, nacido fuera de matrimonio, no ha sido reconocido voluntariamente por su padre; y tiene por objeto establecer la filiación entre el sediciente hijo y el hombre que este pretende que es su padre”.33 El Código Civil Venezolano Prevé que; Queda establecida la paternidad cuando se prueba la posesión de estado de hijo o se demuestre la cohabitación del padre y de la madre durante el período de la concepción y la 31 Ibidem. p.360. Ibidem. p.361. 33 Sojo, Raúl. Apuntes de Derecho de Familia y Sucesiones. Caracas, Venezuela. Editorial MobilLibros. 2001. p.258. 32 identidad del hijo con el concebido en dicho período, salvo que la madre haya tenido relaciones sexuales con otros hombres, durante el período de la concepción del hijo o haya practicado la prostitución durante, el mismo período; pero esto no impide al hijo la prueba, por otros medios, de la paternidad que demanda. OS D A V la existencia suficiente de hechos que indiquen las relaciones Rnormalmente E S E R con las personas que se señalan Sindividuo de filiación y parentesco de un O H C E R E como sus y la familia a la que dice pertenecer, los principales Dprogenitores Así mismo indica que, La posesión de estado de hijo se establece por entre estos hechos son: que la persona haya usado el apellido de quien pretende tener por padre o por madre, que estos le hayan dispensado el trato de hijo, y él, a su vez los haya tratado como padre y madre, y que haya sido reconocido como hijo de tales personas por la familia o la sociedad. También establece el mencionado Código, que las acciones de inquisición de la paternidad y la maternidad son imprescriptibles frente al padre y a la madre, pero la acción contra los herederos del padre o de la madre, no podrá intentarse sino dentro de los cinco (5) años siguientes a su muerte. En este mismo orden de ideas, el reconocimiento del hijo por la parte demandada pone término al juicio sobre la filiación en todos aquellos casos en que el reconocimiento sea admisible; Los tribunales decidirán, en los conflictos de filiación por todos los medios de prueba establecidos, la filiación que les parezca más verosímil, en atención a la posesión de estado. 1.5.3.-Efectos judiciales relativos a la sentencia. Según el Código Civil Venezolano; Las sentencias definitivamente firmes recaídas en los juicios sobre estado civil y capacidad de las personas OS D A RV y los decretos de adopción una vez insertados en los registros respectivos, E S E SR O H C la filiación o sobre reclamación o negación de reconozcan o seEniegue R DE producirán los efectos siguientes: Las sentencias declarativas en que se estado, producen inmediatamente efectos absolutos para las partes y para los terceros o extraños al procedimiento; pero dentro del año siguiente a su publicación podrán los interesados que no intervinieron en el juicio, demandar a todos los que fueron parte en él, sin excepción alguna, para que se declare la falsedad del estado o de la filiación reconocidos en el fallo impugnado. No tendrán este recurso los herederos ni los causahabientes de las partes en el primer juicio ni los que no intervinieron en él a pesar de haber tenido conocimiento oportuno de la instauración del procedimiento. La sentencia que se dicte en el segundo juicio será obligatoria para todos, así para las partes como para los terceros. Contra ella no se admitirá recurso alguno. 1.6.-Presunción de paternidad. La presunción de paternidad, esta basada en dos grandes momentos, el nacimiento del hijo, y la constitución del matrimonio. Y que la presunción solo puede desvirtuarse a través de un juicio contradictorio. “…vamos a comentar tales pruebas, la primera de las cuales nace de la manifestación OS D A V judicial que así lo determinada persona, y la segunda, de unaRdecisión E S E R S determine”. HO C E DER del progenitor, expresa o tácita, en el sentido de reconocer como hijo a 34 El Artículo 201 del Código Civil Venezolano dispone que el marido se tiene como padre del hijo nacido durante el matrimonio, o dentro de los trescientos (300) días seguidamente a su disolución o anulación. En cuanto al objeto y al motivo, es importante destacar la opinión de la doctrina extranjera. La paternidad es un hecho que no puede probarse. Si el hijo de una mujer casada estuviera obligado a demostrar que su concepción fue obra del marido de su madre, casi nunca lograría hacerlo (…) Se llama presunción la consecuencia que se deriva de un hecho conocido a otro desconocido: el hecho conocido es el estado de matrimonio en que ha vivido la madre; la paternidad, el hecho desconocido. ¿Quien es el padre del hijo de aquella? La ley presume que el marido. Esta autorizada para ello, porque normalmente los hijos que nacen durante el matrimonio tienen como padre al marido de la madre.35 34 35 Ibidem. p.244. Arvizu, Jaime (Dir.). Derecho Civil. México, D.F. Editorial Colección Clásicos del Derecho. p.206. 1.6.1.-Posibles posturas CCCCCCCCpaternidad. En este sentido se habla en relación a la presunción de de dos elementos esenciales para que proceda la presunción legal de paternidad como lo son; la existencia de un matrimonio, y la concepción del hijo durante o después del matrimonio. “Debido a esta presunción de paternidad establecida por la ley contra el OS D A su filiación. De esto resulta que cuando el hijo R ha V probado la filiación materna E S E S seRhalla demostrada al mismo tiempo la o cuando ésta no se discute, O H C E R paterna.D NoE se necesita investigar quien es el padre”… marido de la madre. El hijo esta dispensado de rendir una prueba directa de 36 1.6.2.-Consideraciones sobre los efectos de presunción de paternidad. Hijos Adulterinos. Es este sentido se habla de aquellos hijos concebidos dentro de un matrimonio legalmente constituido, pero en la cual opera una separación de hecho, más no legal, es importante destacar que, la presunción nace para el marido de la madre del hijo, en donde este no es su verdadero padre, pero la ley le atribuye esta presunción la cual puede ser desvirtuada en un juicio contradictorio tal como lo establece el Artículo del Código Civil Venezolano al indicar que toda persona tiene acción para reclamar el reconocimiento de su filiación materna o paterna, en las condiciones que prevé la ley. Pueden presentarse varios casos diferentes, a) Hijo de hombre casado con mujer casada y b) Hijo de hombre soltero con una 36 Idem. mujer casada (…) la presunción de paternidad matrimonial solo puede ser excluida por el marido, mediante el ejercicio de la acción de desconocimiento. Conforme a esta opinión el hijo adulterino de mujer casada, solo podrá ser reconocido como hijo extramatrimonial por su madre y por su padre, cuando la acción de desconocimiento hubiere sido declarada con lugar.37 1.6.3.-Condiciones ppppppppppppaternidad. de existencia de la presunción OS D A RV E S E SR O H hagan lugar, establecidas C en el Código Civil Venezolano. E R DE de Estas condiciones de existencia no son otras que las pruebas a que Para que esta presunción se aplique al marido es evidentemente necesario que la maternidad de su mujer se demuestre mediante pruebas que sean oponibles a aquel. Si el hijo prueba su filiación materna por el acta de nacimiento, tiene en su poder un título oponible a todo el mundo, incluso a su padre; Pero si el hijo solo puede probar su filiación materna mediante testigos, su título ya no es un acta del estado civil, sino una sentencia. La prueba a que recurre es relativa y no absoluta. 38 37 38 Luigi, Isabel.de. p.378. Ibidem. p.207 OS D A RV E S E SR O H C E R DE Capitulo 2: Establecimiento de la paternidad del hijo concebido fuera del matrimonio de la mujer casada separada de hecho de su marido. 2.1.-Supuestos de hechos. Al hablar de paternidad en cuanto a su establecimiento se hace con dos objetivos, el primero, el derecho que tiene el padre de reconocer a su hijo, y el segundo; el derecho que tiene el hijo de ser reconocido por su padre. Ahora bien, este tipo de reconocimiento no siempre es así, porque al ser este OS D A se encuentra en virtud de esta protección, un tanto RVlimitado. E S E R S O Al analizarE lo C queH es la paternidad del hijo de la mujer casada, que se ER D encuentra separada de hecho de su marido, se llega a la diatriba de dos derecho tan protegido por el Estado, en ocasiones puede observarse, como ideas, la primera es que el hijo producto de una unión de hecho, en existencia de un matrimonio legalmente constituido, presenta una inconsistencia en cuanto a la preservación del derecho que posee el hijo a ser reconocido por su padre, esta inconsistencia, nace en principio por la ley, al establecer la presunción legal de paternidad, la cual se encuentra dirigida no hacía el verdadero padre del hijo adulterino, si no hacia el marido de la madre de ese hijo. En este mismo orden de ideas es importante destacar, que la presunción legal de paternidad consiste en que el marido se tiene como padre del hijo nacido durante el matrimonio. La segunda idea que se desprende es que al establecer la paternidad del hijo producto de una unión de hecho con existencia de un matrimonio legalmente constituido, se puede deducir que la presunción legal de paternidad, es una presunción iuris tamtum, es decir que admite prueba en contrario, por lo cual debe ser desvirtuada necesariamente para que opere el reconocimiento de un hijo concebido dentro del seno matrimonial, pero nacido fuera del mismo, porque este hijo nació producto de una relación paralela al matrimonio, sin tener mayor relevancia jurídica el que la mujer se encuentre separada de hecho de su marido. OS D A RV E S E Sde laRpresunción legal de paternidad 2.2.-Efectos y consecuencias O H C E R DE El artículo 201 del Código Civil de Venezuela prevé la presunción legal de paternidad, en los siguientes términos; El marido se tiene como padre del hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos (300) días siguientes a su disolución o anulación. Sin embargo, el marido puede desconocer al hijo, probando en juicio que le ha sido físicamente imposible tener acceso a su mujer durante el período de la concepción de aquel, o que en ese mismo período vivía separado de ella. La presunción legal de paternidad deviene de la existencia de un matrimonio legalmente constituido, como consecuencia de lo que establece el Código Civil de Venezuela puede deducirse que al ser una presunción puede ser desvirtuada mediante una acción judicial, por quien tenga interés en ello, porque la norma antes mencionada indica el desconocimiento de paternidad, la cual es una forma prevista en la ley para desvirtuar tal presunción, aunque este tipo de prueba recae sobre el padre presunto, y no hacía el padre biológico del hijo; Es decir que el desconocimiento de paternidad no es la única forma de desvirtuar la presunción legal de paternidad. En cuanto a los efectos que produce la presunción legal de OS D A la paternidad del hijo de la mujer casada separada RVde hecho de su marido, se E S RdeEser presentado por su padre, es decir S refiere es a que ese hijo al O momento H C E por su madre y su verdadero padre quien no es otro que el padre biológico , DER paternidad, se establecen según lo siguiente; al hablar del establecimiento de carece de efectos jurídicos, porque existe una presunción legal de paternidad a favor del marido de la madre quien no es otro que el padre presunto, en virtud de que el nacimiento de ese hijo se produjo dentro de la vigencia de un matrimonio legalmente constituido, siendo el momento de la presentación cuando nacen jurídicamente los derechos de un padre para con su hijo y viceversa, o en pocas palabras cuando se establece la paternidad de una persona para con otra. Es importante destacar que es necesario desvirtuar en primer lugar la presunción legal de paternidad de la que goza el marido de la madre del hijo para que, el padre biológico del hijo pueda sin ningún tipo de obstáculo, presentar a su hijo, y que surtan todos los efectos jurídicos posibles, por lo que el hijo producto de una relación extramatrimonial goce del derecho a la identidad. Y que a pesar de la protección por parte del Estado de garantizar este tipo de derecho se trasforma en cuanto a la presunción legal de paternidad, en una identidad que no es real, y que precisamente este sería el motivo principal para objetar tal presunción. 2.3.-Formas de desvirtuar la presunción de paternidad según el código cccccivil de venezuela. El medio para desvirtuar la presunción legal de paternidad, como se OS D A RV explica anteriormente, es mediante una acción judicial, por quien tenga E S E SR O H C tiene acción para reclamar el reconocimiento de su Venezuela; toda persona E R DE interés en el caso, tal como lo prevé el Artículo 226 del Código Civil de filiación materna o paterna. Al indicar en el capitulo precedente que para desvirtuar la presunción legal de paternidad de la que goza el marido de la madre del hijo cuya filiación se discute, es necesario que el padre presunto intente el desconocimiento de paternidad en primer término, porque según el Código Civil de Venezuela, para que un reconocimiento surta efectos legales es necesario que conste, En la partida de nacimiento o en acta especial inscrita posteriormente en los libros del Registro Civil de Nacimientos, En la partida de matrimonio de los padres, En testamento o cualquier otro acto público o auténtico otorgado al efecto, en cualquier tiempo. De lo anteriormente expuesto, se puede deducir que de los supuestos precedentes, para que opere un reconocimiento voluntario válido es menester que los padres no estén casados con terceras personas, debido a que se esta tratando del establecimiento de la paternidad del hijo de la mujer casada separada de hecho de su marido, en donde existen dos padres en esta situación puntual, de los cuales, uno es llamado padre presunto, quien es sobre el cual recae la presunción legal de paternidad, y el otro es el padre biológico, es decir el verdadero padre del hijo cuya filiación se esta estableciendo. OS D A judicial, la cual no es otra que la del desconocimiento RV de paternidad, porque E S RE S el marido de la madre delO hijo de cuya filiación se trata es quien debería H C E ER y una vez ejercida y declarada con lugar, el padre biológico ejercer tal Dacción, De allí la importancia de que el padre presunto, intente una acción puede reconocer a su hijo, ya que la presunción legal de paternidad que le impedía que ese reconocimiento fuera válido, jurídicamente ya fue desvirtuado. Es decir se habla según los supuestos señalados anteriormente, que conste el reconocimiento en la partida de nacimiento, o en otros documentos que no coinciden con la situación real de los padres del hijo cuya filiación se discute, porque ni están casados entre sí, lo cual no traería ningún tipo de inconvenientes al realizar el reconocimiento, y tampoco están solteros al menos uno de ellos, que en este caso sería la mujer para que se subsuman los hechos en la norma que regula este tipo de reconocimiento. En este mismo orden de ideas es relevante destacar, la importancia que tienen los padres, en este caso el padre biológico, y el padre presunto en lo que se refiere a las formas de desvirtuar la presunción legal de paternidad, ya que tal como lo establece el Artículo 212 del Código Civil de Venezuela, la declaración de la madre no basta para excluir la paternidad, es decir que es primordial que el padre presunto accione para excluir su paternidad, salvo que el hijo ya sea mayor de edad y lo haga el directamente. OS D A RV 2.4.-Establecimiento de filiación paterna según la ley para la protección E S E SR En la realidad Venezolana, la mujer casada separada de hecho de su O H C EREante las intendencias correspondientes a su domicilio al marido, D presentan a la familia, la maternidad, y la paternidad. hijo producto de una relación adultera , ahora bien según el Código Civil de Venezuela este tipo de reconocimiento carece de efectos jurídicos, porque existe una presunción legal de paternidad a favor del marido de la mujer adulterina en donde esta presunción legal de paternidad debe ser desvirtuada, mediante una acción judicial, la cual podría ser el desconocimiento de paternidad, para que este tipo de reconocimiento adquiera los efectos jurídicos establecidos en la ley. En este mismo orden de ideas, la Ley para la protección a la familia, la maternidad, y la paternidad, trae una nueva modalidad en cuanto al reconocimiento de paternidad se refiere, según la ley para la protección a la familia, la maternidad, y la paternidad el procedimiento es totalmente distinto al que prevé el Código Civil de Venezuela, en cuanto al establecimiento de filiación paterna del hijo adulterino, y los límites que establece en cuanto a la presunción legal de paternidad instituye dos formas de reconocimiento de paternidad aplicables al establecimiento de la filiación del hijo de la mujer casada separada de hecho de su marido, como lo son; la presentación por la madre, y el reconocimiento voluntario, que también lo establece el Código Civil de Venezuela pero con supuestos de hechos y modalidades distintas. OS D A RV 2.5.-Reconocimiento de paternidad realizado por la madre del hijo E S E SR O H C 21 de la Ley para la protección a la Familia, la A partir del Articulo E R DE adulterino. Maternidad, y la Paternidad se instituye el procedimiento a seguir para la presentación del hijo por parte de la madre, al establecer que cuando la madre y el padre del niño no estén unidos por un vínculo matrimonial o unión estable de hecho, que cumpla con los requisitos establecidos en la ley, y la madre acuda a realizar la presentación del niño ante el Registro Civil, deberá indicar nombre y apellido del padre, así como su domicilio y cualquier otro dato que contribuya a la identificación del mismo. De lo anteriormente expuesto, es necesario mencionar que la madre al momento de realizar la presentación del niño al proporcionar los datos correspondientes al padre del niño, los mismos deben ser reales, ya que de establecer una filiación distinta a la del verdadero padre del niño, podría ser sancionada por las autoridades competentes. Así mismo es conveniente destacar que el mencionado artículo al hablar de una unión estable de hecho refiriéndose al cumplimiento de sus requisitos indica que es la unión de hecho entre un hombre y una mujer solteros, aunque se esta analizando el establecimiento de la paternidad del hijo de la mujer casada separada de hecho de su marido este tipo de acotación se subsumen con el supuesto de hecho investigado e indicado OS D A RV anteriormente. E S E SR Por lo que el hijo producto de una unión estable de hecho, la cual no O H C RdeElos requisitos establecidos en la ley como lo es la soltería cumple D conE uno de ambos, tal como lo prevé la jurisprudencia de fecha 15 de julio de dos mil cinco emanada de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela, adquiere la condición de hijo adulterino, por ser la madre casada con otro hombre distinto a su padre, y como consecuencia de ello según la Ley para la protección a la Familia, la Maternidad y la Paternidad el hijo adulterino puede ser presentado por su madre adquiriendo dicho reconocimiento los derechos de filiación con respecto a su padre establecidos en la ley. También los Artículos 22, 23 y 26 de la Ley para la Protección a la Familia la Maternidad y la Paternidad reglamentan todo lo relativo a la presentación por parte de la madre, en donde una vez realizada la presentación del niño el funcionario competente elaborará inmediatamente el Acta de Nacimiento respectiva. Dicho funcionario deberá notificar a la persona señalada como padre del niño, dentro de los cinco días hábiles siguientes al acto de presentación a los fines de que comparezca ante el Registro Civil a reconocer o no su paternidad, dentro de los diez hábiles siguientes a su notificación. La notificación debe contener, el objeto del procedimiento, la OS D A comparecer o comparecer y negar la paternidad, RseVremitirán las actuaciones E S E R S a la Fiscalia del Ministerio O Público con competencia en materia de protección H C E R de niños a los fines de iniciar el procedimiento de filiación DyEadolescentes, identificación de la madre, y la indicación expresa que en caso de no correspondiente, así como debe ser realizada personalmente y el funcionario encargado de hacerlo dejará constancia e la copia correspondiente de la plena identificación del notificado, quien firmará la misma, y en caso de no querer firmar de igual manera se entenderá como notificado. Esta presenta una innovación de igual forma en cuanto a la regulación del reconocimiento de paternidad, en el caso puntual de la localización de la persona señalada como padre, el establecer el Artículo 24 de la Ley para la protección a la Familia, la Maternidad y la Paternidad, que en caso que se desconozca el domicilio de la persona señalada como padre, se oficiará de inmediato al Consejo Nacional Electoral (CNE), o a la Oficina Nacional de Identificación y extranjería (ONIDEX) para que, en un plazo máximo de treinta días continuos, informe sobre su último domicilio. En caso de que el padre real se negare a colaborar con el procedimiento instado por la madre del niño, la ley establece que si la persona señalada como presunto padre del niño negare la paternidad, se podrá solicitar que se le practique la prueba de filiación biológica de Acido Desoxirribonucleico (ADN) u otra experticia afín, y se ordenará lo conducente a los fines que el organismo especializado realice dicha experticia, cuya OS D A RV gratuidad es garantizada por el Estado. Si la experticia para la determinación E S E SR O H el procedimiento E y C en el libro de actas de nacimiento surtiendo todos sus R E D de la filiación confirma la paternidad, se dejará constancia de este hecho en efectos legales. En caso de disconformidad con los resultados de la prueba de filiación biológica, la madre o la persona señalada como padre podrá acudir ante el órgano jurisdiccional. 2.6.- Reconocimiento de paternidad voluntario. El Código Civil de Venezuela regula el reconocimiento de paternidad, a partir del Artículo 217, y expresa que debe constar en algunos documentos públicos descritos taxativamente, o puede también resultar de una declaración o afirmación incidental en un acto realizado con otro objeto, siempre que conste por documento público o auténtico y la declaración haya sido hecha de un modo claro e inequívoco. Ahora bien es importante destacar que este tipo de reconocimiento declarativo de carácter voluntario, se refiere a la filiación paterna de los hijos nacidos y concebidos dentro del matrimonio. Visto así puede observarse que el supuesto de hecho planteado, versa sobre el reconocimiento voluntario de hijos nacidos y concebidos de un matrimonio legalmente constituido, por tratarse de que la madre del hijo es casada con otro hombre distinto al verdadero padre de este, y de allí es donde emana la principal limitación para que el reconocimiento voluntario realizado por el padre biológico del hijo adulterino adquiera los efectos OS D A RV legales relativos a aquellos hijos nacidos y concebidos fuera del matrimonio. E S E R la Ley para la protección a la Familia, Sideas, En este mismo orden de O H C E R la Maternidad, DE y la Paternidad instituye otra modalidad del reconocimiento voluntario, porque si la persona señalada como padre comparece ante el Registro Civil y acepta la paternidad se considerará como un reconocimiento voluntario con todos sus efectos legales, dejando constancia del reconocimiento en el expediente y en el libro de Actas de Nacimientos respectivos. Es decir que en este tipo de reconocimiento existen dos momentos, el primero consiste en donde la autoridad civil expedirá nueva Acta de Nacimiento que sustituirá la que fue levantada con la presentación de la madre la cual quedará sin efecto, es decir que aún cuando la madre haya iniciado el reconocimiento de paternidad, esta no surtirá ningún efecto legal en relación al establecimiento de la filiación, una vez intentado el reconocimiento de paternidad voluntario. Y el segundo momento consiste en que la nueva acta no contendrá mención alguna del procedimiento allí instaurado, o en otras palabras que en caso de que se haya instado por la madre el reconocimiento de paternidad, en la partida de nacimiento definitiva, no se expondrá el procedimiento a seguir por la madre. E S E SR O H C E R DE OS D A RV Conclusiones Es necesario destacar que ya no es primordial desvirtuar la presunción legal de paternidad a través de una acción judicial por parte del padre presunto, para que el verdadero padre, es decir el padre biológico pueda realizar el reconocimiento de paternidad surtiendo todos sus efectos legales, OS D A establece un procedimiento administrativo dirigido RVa la madre y el padre del E S RE niño que no están unidos O porS vínculo matrimonial o unión estable de hecho H C E que cumpla DEconRlos requisitos establecidos en la ley. porque la ley para protección de las Familias, la Maternidad y la Paternidad, El establecimiento de la paternidad del hijo de la mujer casada separada de hecho de su marido, en la actualidad esta regulada por la Ley para protección de las Familias, la Maternidad, y la Paternidad, por lo que en este caso muy puntual, la importancia que adquiría la presunción legal de paternidad establecida en el Código Civil de Venezuela al momento de realizar un reconocimiento de paternidad, válido jurídicamente, se encuentra regulada bajo parámetros distintos a los establecidos en el Código Civil de Venezuela. La Ley para Protección de las Familias, la Maternidad y la Paternidad, en la Disposición Derogatoria Única prevé que, se derogan todas las normas y demás disposiciones que contra vengan la mencionada ley. Visto así puede deducirse que lo previsto en el Código Civil de Venezuela en cuanto al reconocimiento de paternidad, que atenten con las normas contempladas en la Ley para protección de las Familias, la Maternidad y la Paternidad quedan derogadas. Y aquellas normas establecidas en el Código Civil de Venezuela que coincidan con lo previsto en la nueva ley que regula la materia, se aplicaran de una forma subsidiaría, porque según el Código Civil de Venezuela, Las disposiciones contenidas en los Códigos y leyes nacionales OS D A RV especiales, se aplicarán con preferencia a las de este Código en las materias E S E SR O H C E R E Civil de Venezuela establece en cuanto al reconocimiento ElD Código que constituyan la especialidad. de paternidad, dos clases; el reconocimiento de paternidad voluntario, y el reconocimiento de paternidad judicial, ahora bien en la Ley para protección de las Familias la Maternidad y la Paternidad, se establecen dos tipos de reconocimiento de paternidad también, el reconocimiento instado por la madre, siendo este es un procedimiento innovador, porque se encuentra revestido de un carácter administrativo, tal como lo prevé la misma ley. Y el reconocimiento voluntario, en donde al aceptar la paternidad, sin continuar con el procedimiento instado por la madre se considerará según la ley como un reconocimiento voluntario con todos sus efectos legales, dejando constancia del reconocimiento en el expediente y en el Libro de Actas de Nacimiento respectivo. Recomendaciones Se recomienda a los órganos de justicia, encargados de garantizar el Estado de Derecho, aplicar y reconocer los derechos contenidos en la Ley para Protección a las Familias, la Maternidad y la Paternidad, en relación al Establecimiento de la paternidad del hijo concebido fuera del matrimonio de OS D A RV la Mujer casada separada de hecho de su marido. E S E SR O H C Paternidad, procedimientos de tipo administrativos, E R E D Por contener la Ley para Protección a las Familias, la Maternidad y la en cuanto al Reconocimiento de paternidad se refiere, se recomienda, la capacitación idónea a los funcionarios públicos que laboran en el Registro Civil y demás organismos relacionados con los reconocimientos voluntarios de paternidad, con la finalidad se aportar un asesoramiento jurídico, optimo a los que acuden a estas instituciones.
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