Poder Judicial de la Nación FD

Poder Judicial de la Nación
FD
EXPTE. 17.423
SALA 3
BOL. 53
B.300
CFALP.OFICINA DE JURISPRUDENCIA
CONTENCIOSO
Carpetas temáticas:
ADMINISTRATIVO
,
CONSTITUCIONAL y PROCESAL CIVIL
MUNICIPALIDAD.ACCIÓN DECLARATIVA.COBRO DE TASA POR
VERIFICACIÓN
DE
ANTENAS
.FACULTADES LOCALES
DE
TELECOMUNICACIONES
Y FEDERALES -SISTEMA NACIONAL
DE TELECOMUNICACIONES- ANALISIS DE LA CUESTIÓN EN EL
USO OFICIAL
MARCO
DE
UNA
INSTANCIA
CAUTELAR..AUSENCIA
DE
VEROSIMILITUD DEL DERECHO
En el caso, para determinar si se dan los presupuestos para la cautelar que
pretende el actor, el tema central en debate es si el municipio tiene la facultad de
dictar normas relacionadas a la prestación del servicio de telecomunicaciones, en
el caso, la relacionada a la verificación de antenas de telecomunicaciones y, en su
virtud, de cobrar la tasa por el servicio.
“…de acuerdo con la distribución de competencias que emerge de la
Constitución Nacional, los poderes de las provincias son originarios e
indefinidos (art. 121), en tanto que los delegados a la Nación son definidos y
expresos (art. 75 y (1). Dentro de ese contexto, cabe entender que las
prerrogativas de los municipios derivan de las correspondientes a las
provincias a las que pertenecen (arts. 5 y 123).Es indudable la facultad de
las provincias de "(…)darse leyes y ordenanzas de impuestos locales (…) y
en general, todas las que juzguen conducentes a su bienestar y prosperidad,
sin más limitaciones que las enumeradas en el artículo 108 (actual 126) de la
Constitución Nacional" (2), toda vez que, "(…) entre los derechos que
constituyen la autonomía de las provincias, es primordial el de imponer
contribuciones y percibirlas sin intervención alguna de autoridad extraña"
(3) Precisó también que el régimen
municipal
que
los constituyentes
reconocieron como base de la organización política argentina, al consagrarlo
como requisito de la autonomía provincial (art. 5), consiste en la
administración de aquellas materias que conciernen únicamente a los
habitantes de un distrito o lugar particular sin que afecte directamente a la
Nación en su conjunto y, por lo tanto, debe estar investido de la capacidad
necesaria para fijar las normas de buena vecindad, ornato, higiene, vialidad,
moralidad, etcétera, de la comuna y del poder de preceptuar sanciones
correccionales para las infracciones de las mismas (4)
En
este
marco,
puede concluirse -y así lo ha hecho la Corte Suprema desde sus orígenes
mismos y de modo reiterado- que "(…) los actos de las legislaturas
provinciales no pueden ser invalidados sino en los casos en que la
Constitución concede al Congreso Nacional, en términos expresos, un poder
exclusivo, o en que el ejercicio de idénticos poderes ha sido expresamente
prohibido a las provincias, o cuando hay una absoluta y directa
incompatibilidad en el ejercicio de ellos por éstas últimas"(5).También es
pertinente recordar,
en lo que concierne a la naturaleza del servicio de
telefonía -que es la actividad que desarrolla la demandante- que de acuerdo
con la doctrina del citado Tribunal, las comunicaciones interestatales están
sujetas a la jurisdicción nacional, pues ellas constituyen el ejercicio del
comercio, forman parte del sistema de correos y tienden a promover la
prosperidad, adelanto y bienestar general del país, en tanto conforman un
esencial "(…) instrumento de progreso y de vida para toda la Nación" (6).La
fórmula del artículo 121 de la Constitución Nacional, en cuanto establece que
las provincias conservan todo el poder no delegado al gobierno federal,
puede compendiarse en estos términos: a) las provincias conservan,
después de la adopción de la Constitución, todos los poderes que tenían
antes y con la misma extensión, a menos de contenerse en la Constitución
alguna disposición expresa que restrinja o prohíba su ejercicio; b) los actos
provinciales no pueden ser invalidados sino cuando: i) la Constitución
concede al gobierno federal un poder exclusivo en términos expresos; ii) el
Poder Judicial de la Nación
ejercicio de idénticos poderes ha sido prohibido a las provincias; iii) hay
incompatibilidad absoluta y directa en el ejercicio de los mismos por parte
de las provincias (6 bis).En el lenguaje de la Corte: “(…) el ejercicio -por las
provincias- de estas facultades concurrentes, sólo puede considerarse
incompatible con las ejercidas por las autoridades nacionales cuando, entre
ambas, medie una repugnancia efectiva, de modo que el conflicto devenga
inconciliable” (7)….corresponde, pues, examinar si la legislación impugnada
se halla comprendida en la esfera de las facultades locales -municipales, en
el caso- no delegadas a la Nación, o si, por el contrario, y como lo afirma la
recurrente, aquéllas, además de tornar imposible la adecuada prestación del
USO OFICIAL
servicio de telefonía, connotan, en esencia, un avance sobre un ámbito de
naturaleza federal, al superponerse con el servicio que asume la Comisión
Nacional de Telecomunicaciones y que, en consecuencia, excluye por
completo la posibilidad de una competencia concurrente sobre la materia en
debate.En principio, las tasas vinculan a aspectos propios del ámbito
municipal. Ello en contraposición a lo sostenido por el recurrente, con
sustento en los artículos 6, 27 y 39 de la ley 19.798 , artículo 8 del decreto
92/97, el artículo 4 y 6 del decreto 1185/90 (modificado por el decreto 80/97),
entre otras normas. Obsérvese que la definición del hecho imponible refiere
sobre “(…)la preservación de la seguridad, salubridad, higiene…”, (art 165
de la Ordenanza Fiscal municipal). También comprende “(…) la inspección
técnica, de seguridad o de ordenamiento” a efectos de “(…) verificar sus
condiciones y equipos complementarios” (art. 194 Ordenanza Fiscal).Las
tasas que se cuestionan no se refieren a la ocupación o al uso del espacio
aéreo o espacio público, pues tal hecho imponible se sustenta en el artículo
245 de la Ordenanza Fiscal, norma diversa a la invocada por el municipio y
cuestionada por la actora con sustento en la exención prevista en el art. 39
de la ley 19.798.También se perfila, en principio, como un supuesto diverso
“(…)la
habilitación
para
entrar
en
funcionamiento
el
servicio
de
telecomunicaciones” -cuestión de eminente contenido técnico del servicio y
de competencia exclusiva de la Secretaría de Comunicaciones y/o de la
Comisión Nacional de Telecomunicaciones (decreto n°1185, artículo 6°)- de
aquella facultad que invoca el municipio en pos de verificar condiciones y
equipos, mediante inspecciones técnicas, de seguridad o de ordenamiento
para preservar la seguridad, salubridad e higiene de su población. Esta
última facultad aparenta referir a aspectos de índole típicamente municipal -y
que hacen a la “buena vecindad” de los ejidos-, como son, por ejemplo, la
observancia
de
normas
relativas
a
la
“salubridad” o “higiene" o
“seguridad”.La inexistencia de colisión con las facultades que, al respecto,
le competen a la Comisión Nacional de Telecomunicaciones, es reconocida
por el mismo organismo. En efecto, al dictar la Resolución n° 795/92, por la
que “(…) se deja sin efecto la obligatoriedad de inscripción ante este
Organismo de todo tipo de Estructuras Soporte de antenas, para su
homologación,
aprobación
y
verificación”,
se
expresó
en
sus
considerandos que “(…) las estructuras soportes de antenas son, en sí
mismas, obras civiles”, que “(…) existen en el ámbito municipal ordenanzas
que reglamentan el desarrollo urbano y obras civiles asociadas”, agregando
expresamente que “la Comisión Nacional de Telecomunicaciones no es el
órgano competente para ejercer jurisdicción sobre las obras civiles en
general y estructuras soporte de antenas en particular” (énfasis agregado).
Por otra parte, la propia actora trae a colación el Acuerdo celebrado entre la
Federación Municipal de Municipios y los Operadores de Servicios de
Comunicaciones
Móviles
ante
la
presencia
del
Secretario
de
Comunicaciones de la Nación, de cuyo contenido surge con claridad que no
es excluyente la competencia de la autoridad nacional en materia de
telecomunicaciones, pues justamente, según se expresó en el escrito inicial,
apunta a lograr “(…) un entendimiento en el marco de normas lógicas y
razonables, respetuosas de los principios constitucionales fundamentales y,
de esta forma, lograr a nivel nacional un Modelo de Ordenanza respetuosa
de las competencias y atribuciones de los distintos niveles de la
Poder Judicial de la Nación
administración Pública que sirva de referencia para todos los Municipios y
establezca criterios uniformes permitiendo marcar una estrategia global de
despliegue para todo el territorio”.Tal es así, que el acuerdo, según lo
expresó el recurrente, tiene como punto principal “(…) iii)la importancia y
necesidad de permitir la instalación de estructuras soporte de antenas de
comunicaciones móviles y las infraestructuras vinculadas indispensables
para brindar capacidad y calidad en la transmisión de información”. (DRES.
PACILIO,
NOGUEIRA
Y
VALLEFÍN).
NOTAS:REFERENCIAS
JURISPRUDENCIALES : (1) “Fallos” 304:1186, entre muchos
USO OFICIAL
otros;(2) (Fallos 7:373, entre muchos otros;(3) Fallos: 51:349; 114:282;
178:308 entre otros(4) (Fallos 320:619),.5) (“Fallos” 3:131; 302:1181,
entre otros), (6) Fallos 188:247; 213:467; 257:159 y sus citas; 299:149
y sus citas; 304:1186, sus citas, entre otros.;(7)
REFERENCIAS
BIBLIOGRÁFICAS (6 bis): Bidart Campos, Germán J., Manual de
Derecho Constitucional Argentino, tercera edición, Buenos Aires,
Ediar, 1974, p. 121, n° 190..
13.3.2012, SALA TERCERA,EXPTE.17.423, “A. Argentina S.A. c/
Municipalidad de Avellaneda s/ Acción declarativa”, Juzgado de
Quilmes.
PODER JUDICIAL DE LA NACIÓN
///Plata, 13 de marzo de 2012.R.S. 3 T 197 f*106/113
Y
VISTOS:
Este
expediente
n°
17.423/10, Sala III “A. Argentina S.A. c/ Municipalidad
de
Avellaneda
s/
Acción
declarativa”,
procedente
del
Juzgado Federal de la ciudad de Quilmes;
Y CONSIDERANDO QUE:
I. Con motivo del pronunciamiento
de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (fs. 279) —
que revocó lo decidido por este Tribunal a fs. 248/249 y
declaró la competencia federal— vuelve la causa a esta
Cámara Federal de Apelaciones.
En
virtud
de
ello,
corresponde
tratar el recurso de apelación deducido por la actora
(fs. 252/268) contra la decisión de fs. 52/53 que denegó
el
pretendido
anticipo
jurisdiccional,
cuestión
que
había quedado sin tratar en virtud de la declaración de
incompetencia que dispuso esta Sala y, como se dijo, fue
revocada por el Máximo Tribunal.
II.
Los
antecedentes
de
la
presente causa fueron expuestos en la anterior decisión
de este Tribunal, a la que cabe remitir por razones de
brevedad.
Se destacará, sin embargo que el
tema
central en debate es si el municipio tiene la
facultad de dictar normas relacionadas a la prestación
del
servicio
relacionada
de
a
telecomunicaciones,
la
verificación
en
de
el
caso,
antenas
la
de
telecomunicaciones y, en su virtud, de cobrar la tasa
por el servicio.
En dicho enfoque sobre la materia
de fondo, corresponde determinar el cumplimiento de los
requisitos
a
que
está
sometido
el
anticipo
jurisdiccional pretendido por el actor con sustento en
que las antenas en cuestión están sometidas al control
exclusivo
y
excluyente
de
la
Comisión
Nacional
de
Poder Judicial de la Nación
Comunicaciones.
III.
Consideración
de
los
agravios.
1.
Los
presupuestos
para
el
dictado de la medida cautelar.
El
precautorias
existencia
no
del
verosimilitud.
exige
un
derecho
Además,
dictado
examen
de
pretendido,
el
juicio
de
de
medidas
certeza
sino
sobre
sólo
verdad
de
en
la
su
esta
materia, se encuentra en oposición a la finalidad del
USO OFICIAL
instituto cautelar, que no es otra cosa que atender a
aquello que no excede del marco de lo hipotético, dentro
del cual agota su virtualidad (“La Ley” 1996-C-434).
En
jurisprudencia
reiterada
tal
que
sentido,
la
ha
procedencia
sido
de
las
medidas cautelares, justificadas, en principio, en la
necesidad de mantener la igualdad de las partes y evitar
que se convierta en ilusoria la sentencia que ponga fin
al pleito, queda subordinada a la verificación de los
siguientes extremos insoslayables: la verosimilitud del
derecho invocado y el peligro irreparable en la demora,
requisitos exigidos por el art. 230 del Cód. Procesal, a
los que se une un tercero, la contracautela (art. 199
del
CPCC).
entrelazados
Dichos
que,
requisitos
a
mayor
aparecen
verosimilitud
de
del
tal
modo
derecho,
cabe no ser tan exigente en la apreciación del peligro
del daño y viceversa (Rev. La Ley 1996-B-732) cuando
existe el rigor de un daño extremo e irreparable, el
riesgo del fumus puede atemperarse (Rev. La Ley 1999-A142).
Cabe
recordar
-como
lo
tiene
resuelto la Corte Suprema de Justicia de la Nación- que
cuando
la
medida
Administración
cautelar
Pública
es
se
intenta
menester
que
contra
se
la
demuestre,
prima facie y sin que ello implique prejuzgamiento de la
solución de fondo, la manifiesta arbitrariedad del acto
cuestionado, dado el rigor con que debe apreciarse la
concurrencia de los supuestos que la tornan admisible. Y
ello es así porque los actos administrativos gozan de
presunción de legitimidad y fuerza ejecutoria, razón por
la cual en principio ni los recursos administrativos ni
las acciones judiciales mediante los cuales se discute
su validez, suspenden su ejecución, lo que determina, en
principio, la improcedencia de las medidas cautelares
(CSJN, Fallos 313:521 y 819, entre muchos otros).
Debe añadirse, por último, que en
los litigios dirigidos contra la Administración Pública
o
sus
entidades
descentralizadas,
además
de
los
presupuestos de las medidas de no innovar establecidos
en general en el artículo 230 del Código Procesal Civil
y Comercial de la Nación, se requiere, como requisito
específico,
que
la
medida
solicitada
no
afecte
un
interés público al que deba darse prevalencia (Rev. La
Ley 2001-D-65) o, expresado con el giro que emplea la
Corte Suprema, resulta imprescindible la consideración
del interés público comprometido (Fallos 314:1202).
Poder Judicial de la Nación
2.
Aplicación
al
caso
de
estos
principios.
2.1. La normativa invocada por el
municipio y que impugnó la actora.
2.1.1. El art. 19 de la Ordenanza
Impositiva n° 21.896/10 fija los valores “de la tasa por
inspección de seguridad y ordenamiento de verificación
de
antenas
de
telecomunicaciones
de
acuerdo
a
lo
dispuesto por el inc. d) del artículo 167 y el inciso b)
del artículo 196°, ambos de la Ordenanza Fiscal, según
USO OFICIAL
se establece en cada caso conforme a la altura a la que
se
halle
la
antena…”.
Luego
indica
los
parámetros
y
montos pertinentes (v. fs. 218 vta.).
2.1.2. El art. 167 inciso d) de
la
Ordenanza
Fiscal
n°
21.895
refiere
a
los
valores
sobre los que se aplicará la tasa estableciendo que
“en
el caso de instalaciones, se tomarán los valores que
resulten mayores entre los resultantes de los incisos
anteriores
y
los
mínimos
contenidos
en
la
Ordenanza
Impositiva para las Tasas del TITULO SÉPTIMO (v. fs. 172
vta. in fine).
Esta
norma
se
inserta
en
el
“TITULO SEXTO” de la Ordenanza Fiscal denominado “TASA
POR
INSPECCIÓN
COMERCIOS.
PARA
INDUSTRIAS,
HABILITACIÓN
SERVICIOS
Y
O
INSCRIPCIÓN
DEMÁS
DE
ACTIVIDADES
ECONOMICAS” definida en el art. 165° como aquella que,
entre otras aristas, refiere a “la preservación de la
seguridad, salubridad, higiene, que se efectúe en los
locales,
establecimientos,
comercios,
industrias
asimilable
a
este
título
las
instalaciones
oficinas
servicios
alcanzadas
–quedando
emplazamiento,
y/u
y
por
demás
las
comprendidos
funcionamiento
principales
y
u
destinados
actividades
disposiciones
los
a
de
destinados
operación
complementarias
de
al
las
necesarias
para el ejercicio de dichas actividades, cualquiera sea
su
rubro-
(resaltado
propio),
aunque
se
trate
de
servicios públicos…” (v. fs. 172 y 172 vta).
2.1.3 El artículo 196 inciso b)
(Ordenanza Fiscal n° 21.895) dispone: “Esta tasa quedará
comprendida en la tasa por Inspección para Habilitación
o
Inscripción
de
Comercios,
Industrias,
Servicios
y
Demás Actividades Económicas en los siguientes casos:…
b)Al
solicitar
la
transferencia
de
habilitación
o
traslado de actividades económicas gravadas con la tasa
de
inspección
Demás
de
Comercios,
Actividades
establecimientos,
Industrias
Económicas,
oficinas,
,
Servicios
sus
predios
o
y
locales,
demás
inmuebles
empleados en la actividad”.
La norma referida se inserta en
el Título Octavo “TASA POR INSPECCIÓN DE INSTALACIONES
TERMICAS,
MECANICAS,
ELECTRICAS
Y
/O
ELECTRONICAS
AFECTADAS AL USO COMERCIAL, INDUSTRIAL O DE SERVICIOS
QUE REQUIERAN LA PRESENTACIÓN DE PLANOS Y/O PRUEBAS DE
SEGURIDAD”, la que resulta definida en el artículo 194
como la correspondiente a “(…)la inspección técnica, de
seguridad
o
de
ordenamiento
que
se
realizará
para
Poder Judicial de la Nación
habilitar o inscribir” entre otras instalaciones, las
que
vinculan
con
telecomunicaciones
terreno
o
privados
vincula
o
a
“(…)
antenas,
(…)
instalados
en
forma
en
espacios
“(…)
del
verificar
y
“(…)instalaciones
empleadas
descriptas
con
delimita
aparatos
el
sea
en
dominio
sus
y
sobre
subterránea,
complementarios”
complementario
redes
con
y
alcance
carácter
del
inmuebles
público.
condiciones
su
nivel
de
También
equipos
a
las
principal
o
para el desarrollo de las actividades
el
art.
165
de
la
presente
Ordenanza
USO OFICIAL
Fiscal” (v. fs. 182 y 182 vta.)
2.2.
Las
facultades
locales
y
federales.
2.2.1.
recordarse
que,
de
acuerdo
A
con
título
general,
debe
la
distribución
de
competencias que emerge de la Constitución Nacional, los
poderes de las provincias son originarios e indefinidos
(art. 121), en tanto que los delegados a la Nación son
definidos y expresos (art. 75 y “Fallos” 304:1186, entre
muchos otros). Dentro de ese contexto, cabe entender que
las
prerrogativas
de
los
municipios
derivan
de
las
correspondientes a las provincias a las que pertenecen
(arts. 5° y 123).
Ello
sentado,
y
como
lo
tiene
dicho desde antiguo la Corte Suprema de Justicia de la
Nación, es indudable la facultad de las provincias de
"(…)darse leyes y ordenanzas de impuestos locales (…) y
en
general,
todas
las
que
juzguen
conducentes
a
su
bienestar y prosperidad, sin más limitaciones que las
enumeradas
en
Constitución
otros),
el
Nacional"
toda
constituyen
artículo
vez
la
108
(actual
(Fallos
que,
"(…)
autonomía
7:373,
entre
de
126)
entre
los
las
de
la
muchos
derechos
que
provincias,
es
primordial el de imponer contribuciones y percibirlas
sin intervención alguna de autoridad extraña" (Fallos:
51:349; 114:282; 178:308 entre otros).
que
el
régimen
reconocieron
municipal
como
base
de
que
la
Precisó también
los
constituyentes
organización
política
argentina, al consagrarlo como requisito de la autonomía
provincial (art. 5°), consiste en la administración de
aquellas
materias
que
conciernen
únicamente
a
los
habitantes de un distrito o lugar particular sin que
afecte directamente
por
lo
tanto,
necesaria
a
debe
para
fijar
la
estar
las
Nación
en
investido
normas
su conjunto y,
de
de
la
capacidad
buena
vecindad,
ornato, higiene, vialidad, moralidad, etcétera, de la
comuna
y
del
correccionales
para
poder
las
de
preceptuar
infracciones
de
sanciones
las
mismas
(Fallos 320:619).
En este marco, puede concluirse y así lo ha hecho la Corte Suprema desde sus orígenes
mismos y de modo reiterado- que "(…) los actos de las
legislaturas provinciales no pueden ser invalidados sino
en los casos en que la Constitución concede al Congreso
Nacional, en términos expresos, un poder exclusivo, o en
que
el
ejercicio
de
idénticos
poderes
ha
sido
Poder Judicial de la Nación
expresamente prohibido a las provincias, o cuando hay
una absoluta y directa incompatibilidad en el ejercicio
de ellos por éstas últimas" (“Fallos” 3:131; 302:1181,
entre otros).
2.2.2.
recordar,
en
servicio
de
lo
que
También
concierne
telefonía
-que
a
es
la
es
la
pertinente
naturaleza
del
actividad
que
desarrolla la demandante- que de acuerdo con la doctrina
del citado Tribunal, las comunicaciones interestatales
están
sujetas
a
la
jurisdicción
nacional,
pues
ellas
USO OFICIAL
constituyen el ejercicio del comercio, forman parte del
sistema de correos y tienden a promover la prosperidad,
adelanto
y
bienestar
general
del
país,
en
tanto
conforman un esencial "(…) instrumento de progreso y de
vida
para
toda
la
Nación"
(Fallos
188:247;
213:467;
257:159 y sus citas; 299:149 y sus citas; 304:1186, sus
citas, entre otros).
2.2.3. La fórmula del artículo 121 de
la Constitución Nacional, en cuanto establece que las
provincias
conservan
todo
el
poder
no
delegado
al
gobierno federal, puede compendiarse en estos términos:
a) las provincias conservan, después de la adopción de
la Constitución, todos los poderes que tenían antes y
con la misma extensión, a menos de contenerse en la
Constitución alguna disposición expresa que restrinja o
prohíba
su
ejercicio;
b)
los
actos
provinciales
no
pueden ser invalidados sino cuando: i) la Constitución
concede
al
gobierno
federal
un
poder
exclusivo
en
términos expresos; ii) el ejercicio de idénticos poderes
ha
sido
prohibido
a
las
provincias;
iii)
hay
incompatibilidad absoluta y directa en el ejercicio de
los mismos por parte de las provincias (Bidart Campos,
Germán J., Manual de Derecho Constitucional Argentino,
tercera edición, Buenos Aires, Ediar, 1974, p. 121, n°
190).
En el lenguaje de la Corte: “(…)
el ejercicio -por las provincias- de estas facultades
concurrentes, sólo puede considerarse incompatible con
las
ejercidas
por
las
autoridades
nacionales
cuando,
entre ambas, medie una repugnancia efectiva, de modo que
el
conflicto
devenga
inconciliable”
(Fallos
322:2780,
énfasis añadido).
2.3. La ausencia de verosimilitud
del derecho.
2.3.1. Sobre la base de lo expuesto
corresponde, pues, examinar si la legislación impugnada
se
halla
locales
comprendida
en
la
esfera
-municipales,
en
el
caso-
de
no
las
facultades
delegadas
a
la
Nación, o si, por el contrario, y como lo afirma la
recurrente,
aquéllas,
además
de
tornar
imposible
la
adecuada prestación del servicio de telefonía, connotan,
en
esencia,
un
avance
sobre
un
ámbito
de
naturaleza
federal, al superponerse con el servicio que asume la
Comisión
Nacional
de
Telecomunicaciones
y
que,
en
consecuencia, excluye por completo la posibilidad de una
Poder Judicial de la Nación
competencia concurrente sobre la materia en debate.
2.3.2.
La
extensa
transcripción
formulada supra, punto 2.1. no permite concluir -con el
alcance provisional que requiere el estadio por el que
transita la causa- que los artículos que definen la tasa
que se cuestiona sean de competencia exclusiva de la
Comisión Nacional de Telecomunicaciones y escapen a la
potestad municipal.
2.3.2.1. En principio, las tasas
USO OFICIAL
vinculan a aspectos propios del ámbito municipal. Ello
en contraposición a lo sostenido por el recurrente, con
sustento en los artículos 6, 27 y 39 de la ley 19.798 ,
artículo 8 del decreto 92/97, el artículo 4 y 6 del
decreto 1185/90 (modificado por el decreto 80/97), entre
otras normas.
2.3.2.2.
definición
del
preservación
(art
165
hecho
de
de
la
la
imponible
seguridad,
Ordenanza
Obsérvese
refiere
sobre
salubridad,
Fiscal
que
la
“(…)la
higiene…”,
municipal).
También
comprende “(…) la inspección técnica, de seguridad o de
ordenamiento”
condiciones
a
y
efectos
equipos
de
“(…)
verificar
complementarios”
(art.
sus
194
Ordenanza Fiscal).
2.3.2.3.
Las
tasas
que
se
cuestionan no se refieren a la ocupación o al uso del
espacio
aéreo
o
espacio
público,
pues
tal
hecho
imponible se sustenta en el artículo 245 de la Ordenanza
Fiscal, norma diversa a la invocada por el municipio y
cuestionada por la actora con sustento en la exención
prevista en el art. 39 de la ley 19.798.
2.3.2.4. También se perfila, en
principio, como un supuesto diverso “(…)la habilitación
para
entrar
en
funcionamiento
telecomunicaciones”
-cuestión
de
el
servicio
eminente
de
contenido
técnico del servicio y de competencia exclusiva de la
Secretaría de Comunicaciones y/o de la Comisión Nacional
de Telecomunicaciones (decreto n°1185, artículo 6°)- de
aquella
facultad
que
invoca
el
municipio
en
pos
de
verificar condiciones y equipos, mediante inspecciones
técnicas, de seguridad o de ordenamiento para preservar
la seguridad, salubridad e higiene de su población. Esta
última facultad aparenta referir a aspectos de índole
típicamente municipal -y que hacen a la “buena vecindad”
de los ejidos-, como son, por ejemplo, la observancia de
normas
relativas
a
la
“salubridad”
o
“higiene"
o
“seguridad”.
2.3.2.5.
colisión
con
las
La
facultades
que,
inexistencia
de
al
le
respecto,
competen a la Comisión Nacional de Telecomunicaciones,
es
reconocida
por
el
mismo
organismo.
En
efecto,
al
dictar la Resolución n° 795/92, por la que “(…) se deja
sin efecto la obligatoriedad de inscripción ante este
Organismo
antenas,
de
todo
para
tipo
su
de
Estructuras
homologación,
verificación”, se expresó en sus
Soporte
de
aprobación
y
considerandos que “(…)
las estructuras soportes de antenas son, en sí mismas,
Poder Judicial de la Nación
obras civiles”, que “(…) existen en el ámbito municipal
ordenanzas que reglamentan el desarrollo urbano y obras
civiles
asociadas”,
agregando
expresamente
que
“la
Comisión Nacional de Telecomunicaciones no es el órgano
competente
para
ejercer
jurisdicción
sobre
las
obras
civiles en general y estructuras soporte de antenas en
particular” (énfasis agregado).
2.3.2.6.
Por
otra
parte,
la
propia actora trae a colación el Acuerdo celebrado entre
la Federación Municipal de Municipios y los Operadores
USO OFICIAL
de Servicios de Comunicaciones Móviles ante la presencia
del Secretario de Comunicaciones de la Nación, de cuyo
contenido surge con claridad que no es excluyente la
competencia
de
la
autoridad
nacional
en
materia
de
telecomunicaciones, pues justamente, según se expresó en
el
escrito
inicial,
apunta
entendimiento
en
el
marco
razonables,
respetuosas
a
de
lograr
normas
de
“(…)
un
lógicas
y
los
principios
constitucionales fundamentales y, de esta forma, lograr
a nivel nacional un Modelo de Ordenanza respetuosa de
las competencias y atribuciones de los distintos niveles
de
la
para
administración
todos
los
Pública
Municipios
que
y
sirva
de
referencia
establezca
criterios
uniformes permitiendo marcar una estrategia global de
despliegue para todo el territorio”.
Tal es así, que el acuerdo, según
lo
expresó
“(…)
iii)la
el
recurrente,
importancia
y
tiene
como
necesidad
punto
de
principal
permitir
la
instalación
de
estructuras
soporte
de
antenas
de
comunicaciones móviles y las infraestructuras vinculadas
indispensables para brindar capacidad y calidad en la
transmisión de información”.
2.3.3. Finalmente, las restantes
argumentaciones
monto
relacionadas
reclamado”,
prestación
del
determinación
de
a
la
a
“irrazonabilidad
inexistencia
servicio”
la
la
base
o
a
de
la
imponible”,
de
“efectiva
“incorrecta
entre
otras,
requieren de un estudio que excede el marco cautelar,
pues
su
definición
intervención
del
debe
ser
demandado
precedida
y
de
sujeto
la
a
la
debida
prueba
pertinente.
2.3.4. De conformidadad a todo lo
expuesto, no se advierte, en el caso, configurada la
necesaria
sustento
verosimilitud
al
en
el
derecho
reconocimiento
de
la
que
medida
brinde
cautelar
solicitada.
2.4.
Inexistencia
de
peligro
en
la demora.
No
surgiendo
evidente
la
existencia del fumus, el peligro en la demora invocado representado por la eventual iniciación de una acción de
apremio por un monto que supera los siete millones de
pesos-
pierde
entidad
de
consuno
a
las
pautas
de
apreciación expresadas en retro III.1.
2.4.1.
Debe
que, con la admisión de la medida,
tenerse
en
cuenta
se alteraría una
Poder Judicial de la Nación
situación
derivada
de
un
acto
en
principio,
legal
y
válido lo cual impone una estricta apreciación de las
circunstancias del caso en relación al peligro en la
demora.
2.4.2. Con relación al periculum
in mora tampoco avanza, al igual que en el requisito
anterior, en dejar expuesta una argumentación que, al
menos en el perfil de la apariencia, justifique el daño
temido.
El
actor,
en
síntesis,
se
limita
a
expresar
acerca de la inminencia de acciones de ejecución sobre
USO OFICIAL
bienes de su compañía que la afectarían patrimonialmente
y alterarían su estructura de costos.
2.4.3.
Resulta
notorio
que
se
trata de una digresión genérica y no de un argumento,
toda vez que el peligro en la demora “(d)ebe juzgarse en
forma
objetiva
o
derivar
de
hechos
que
puedan
ser
apreciados incluso por terceros” (CSJN, Fallos 325:2347
y 2842).
El supuesto agravio económico es
conjetural
e
hipotético,
lo
cual
se
acentúa
al
no
demostrar el actor, con mínima suficiencia, que la suma
representativa de la tasa le produzca a su estructura
organizativa
empresarial
el
desajuste
financiero
que
invoca. Vale decir, con potencialidad de poner en riesgo
la
continuidad
de
su
emprendimiento
y
la
concreta
afectación del servicio que presta.
2.4.4. Admitiendo —sólo a título
de hipótesis- que la efectiva iniciación del apremio y
la
ejecución
desmedro
de
la
económico
predominante
suma
para
carácter
implicada
la
derive
empresa,
patrimonial
en
ello
y,
cierto
tiene
por
un
tanto,
susceptible de ser reparados por las acciones que en
derecho correspondan.
IV.
Por
las
consideraciones
expuestas, SE RESUELVE: Confirmar la decisión recurrida
que rechaza al anticipo jurisdiccional pretendido.
Regístrese,
Notifíquese
y
Devuélvase.Fdo. Jueces Sala III Dres. Antonio Pacilio –
Carlos Alberto Nogueira – Carlos Alberto Vallefín.
Dra. Concepción Di Piazza de Fortín.Secretaria.