privacidad en la telecomunicaciones

UNIVERSIDAD DE COSTA RICA
FACULTAD DE DERECHO
ENFASIS DE TELECOMUNICACIONES
Privacidad en las
Telecomunicaciones
Según la Constitución política de Costa Rica, la Ley General de
Telecomunicaciones, el Reglamento de la Ley General de Telecomunicaciones y
el Reglamento Nº 35205-MINAET sobre Medidas de Protección de la Privacidad
de las Comunicaciones
ESTUDIANTE: Milena Schmidt Malavassi
CARNE: A55340
PROFESOR: Federico Chacón
Sábado 23 de octubre de 2010
I.
INTRODUCCION:
La protección de datos personales y de la intimidad cobra gran importancia en el ámbito de las
telecomunicaciones, porque si se carece de una regulación estricta, los usuarios se exponen a
violaciones de privacidad causadas por la libre operación de redes y servicios; lo cual es un derecho
fundamental en la vida cotidiana.
El presente trabajo tiene como finalidad estudiar la privacidad en las telecomunicaciones a la luz de la
Constitución Política de Costa Rica, la Ley General de Telecomunicaciones, el Reglamento a la Ley
General de Telecomunicaciones, y el Reglamento Nº 35205-MINAET sobre Medidas de Protección de la
Privacidad de las Comunicaciones.
El tema de la privacidad en general es regulado a nivel internacional y así lo demuestra lo estipulado en
la Convención Americana sobre Derechos Humanos ya que reconoce en su artículo 11 que:
“1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su
dignidad.
2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la
de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra
o reputación.
3. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos
ataques.”
El enfoque del presente trabajo será normativo a fin de conocer la regulación que sobre el tema se le da
en nuestro país.
1
II.
DEFINICIONES, APLICACIÓN Y NORMATIVA:
Constitución Política
En Costa Rica el tema del derecho a la intimidad y protección de datos tiene su fundamento en la
Constitución Política ya que el derecho a la intimidad deriva del Derecho a la Dignidad Humana. Es
reconocido así como un derecho fundamental, y como un derecho personalísimo que ampara la vida
privada, protegiéndola de intromisiones de terceros. En nuestro país, este derecho se consagra en el
artículo 241 de la Constitución Política que establece se garantiza a toda persona el derecho a la
intimidad, a la libertad y al secreto de las comunicaciones.
A partir de esta disposición constitucional, todos los habitantes de la República encuentran protección
de la ley en cuanto a la intimidad personal, protección que la ley extiende a todas las esferas de
actuación del ser humano, entre las que se encuentra por supuesto el caso de los servicios de
telecomunicaciones. Este ámbito de protección ha sido ampliamente desarrollado por la Sala
Constitucional de nuestro país, quien ha manifestado:
V. (…) Por otro lado el derecho esencial de intimidad consagrado en el artículo 24 de la
Constitución Política de Costa Rica ha sido claramente definido en la jurisprudencia de la Sala
que a manera de ejemplo, en la resolución N°1994-01026 (…), indicó:
“IV.- “(…) La intimidad está formada por aquellos fenómenos, comportamientos, datos
y situaciones de una persona que normalmente están sustraídos al conocimiento de
extraños y cuyo conocimiento por éstos puede turbarla moralmente por afectar su
pudor y su recato, a menos que esa misma persona asienta a ese conocimiento. Si bien,
no puede menos que reputarse que lo que suceda dentro del hogar del ciudadano es
vida privada, también puede ser que lo que suceda en oficinas, hogares de amigos y
1
“Se garantiza el derecho a la intimidad, a la libertad y al secreto de las comunicaciones. Son inviolables los
documentos privados y las comunicaciones escritas, orales o de cualquier otro tipo de los habitantes de la
República…”.
2
otros recintos privados, esté en ese ámbito. De esta manera los derechos
constitucionales de inviolabilidad del domicilio, de los documentos privados y de las
comunicaciones existen para proteger dicha intimidad, que es un derecho esencial de
todo individuo. El domicilio y las comunicaciones solo ceden por una causa justa y
concreta (…).2”
El citado principio objeto de estudio en el presente ensayo se encuentra protegido en el Capítulo II de la
Ley General de Telecomunicaciones (en adelante LGT) y más concretamente por el Reglamento sobre
Medidas de Protección de la Privacidad de las Comunicaciones Nº 35205-MINAET (en adelante RNº
35205-MINAET). La LGT define entre sus principios rectores que se entenderá por privacidad en la
información la “obligación de los operadores y proveedores, de conformidad con el artículo 24 de la
Constitución Política, a garantizar el derecho a la intimidad, la libertad y el secreto de las
comunicaciones, así como proteger la confidencialidad de la información que obtengan de sus clientes, o
de otros operadores, con ocasión de la suscripción de los servicios, salvo que estos autoricen, de manera
expresa, la cesión de la información a otros entes, públicos o privados.”
Los derechos fundamentales son derechos de defensa, y protegen al individuo de agresiones externas a
su ámbito de autonomía3. En lo que confiere al sector de las telecomunicaciones, lo que se busca es
crear mecanismos de defensa ante los ataques de los poderes públicos (la Administración), y de los
poderes privados (los operadores de telecomunicaciones). El Estado tiene el deber de proteger los
derechos de defensa y garantizar que la comunicación se adecue a las necesidades actuales de los
usuarios.
El derecho a la autodeterminación informativa va más allá del sentido tradicional de la intimidad. Según
Chillón Medina, “no se reduce sólo a los datos íntimos de la persona, sino a cualquier tipo de dato
personal, sea o no íntimo, cuyo conocimiento o empleo por terceros pueda afectar a sus derechos, sean o
no fundamentales, porque su objeto no es sólo la intimidad individual, que para ello está la protección
que el art. 18.1 CE otorga, sino los datos de carácter personal”4. El individuo también se le confiere el
2
Voto número 9485 de las 9:53 horas del 6 de junio del 2008 de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de
Justicia.
3
Chillón Medina, José María. Derecho de las Telecomunicaciones y de las Nuevas tecnologías de la Información.
1ra. Ed., Escuela Nacional de la Judicatura, Santo Domingo, República Dominicana 2004
4
Ibidem.
3
poder jurídico de imponer a terceros el deber de abstención, y de esta manera garantizar un control
adecuado sobre sus datos personales.
Sobre el tema de la autodeterminación informativa La Sala Constitucional de la Corte Suprema de
Justicia de nuestro país, ha reconocido el derecho a la intimidad y la autodeterminación informativa,
señalando que:
“(…) Es reconocido así el derecho fundamental de toda persona física o jurídica a conocer
lo que conste sobre ella, sus bienes o derechos en cualquier registro o archivo, de toda
naturaleza, incluso mecánica, electrónica o informatizada, sea pública o privada; así
como la finalidad a que esa información se destine y a que sea empleada únicamente
para dicho fin, el cual dependerá de la naturaleza del registro en cuestión. Da derecho
también a que la información sea rectificada, actualizada, complementada o suprimida,
cuando la misma sea incorrecta o inexacta, o esté siendo empleada para fin distinto del
que legítimamente puede cumplir. Es la llamada protección a la autodeterminación
informativa de las personas, la cual rebasa su simple ámbito de intimidad. Se concede al
ciudadano el derecho a estar informado del procesamiento de los datos y de los fines
que con él se pretende alcanzar, junto con el derecho de acceso, corrección o eliminación
en caso que se le cause un perjuicio ilegítimo”5.
Este reconocimiento pretende determinar cuáles informaciones son accesibles, y bajo qué condiciones
se determina esa condición. Actualmente existe una discusión sobre si este derecho es una concreción
del derecho a la intimidad, o si se debería de considerar como un derecho autónomo. Para efectos de
nuestro ensayo se toma el derecho a la autodeterminación informativa como una ampliación del
derecho a la intimidad.
De conformidad con Chillón Medina el derecho a la intimidad, por su parte, hace referencia a la
obligación, por parte de los poderes públicos y de los particulares, de respetar un ámbito de privacidad
de la persona. En palabras del Tribunal Constitucional español, este derecho garantiza “un poder de
control sobre la publicidad de la información relativa a nuestra persona y familia, [...] pudiendo imponer
5
Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, Resolución Nº 0454-04 del 30 de abril del 2004 a las 11:04
hrs.
4
a terceros, sean éstos simples particulares o poderes públicos, su voluntad de no dar a conocer dicha
información o prohibiendo su difusión no consentida”.6
Ley General de Telecomunicaciones y Reglamentos
La Ley General de Telecomunicaciones (en adelante LGT) estipula claramente en el artículo 2, inciso d, la
importancia de que exista la garantía de privacidad y confidencialidad en las comunicaciones para
“proteger los derechos de los usuarios de los servicios de telecomunicaciones, asegurando eficiencia,
igualdad, continuidad, calidad, mayor y mejor cobertura, mayor y mejor información, más y mejores
alternativas en la prestación de los servicios, así como garantizar la privacidad y confidencialidad en las
comunicaciones, de acuerdo con nuestra Constitución Política.”
Por su parte el artículo 3 LGT define cuales son los principios rectores que le dan sustento a la
normativa. El inciso j detalla el principio de privacidad de la información que se define en el sentido de
que todos los operadores y proveedores, deben abogar por proteger toda la información personal que
logren extraer de sus clientes y que se deben regir por el artículo 24 de nuestra Constitución Política,
respetando los derechos y las garantías individuales.
El reglamento Nº 35205-MINAET (en adelante RNº 35205-MINAET) tiene como objeto establecer las
disposiciones reglamentarias, sobre las medidas de protección a la privacidad y confidencialidad de las
comunicaciones, derivadas del capítulo II del título II de la Ley General de Telecomunicaciones (Ley Nº
8642).
De conformidad con el artículo 4 del RNº 35205-MINAET los fines de la reglamentación son:
6
Chillón Medina, José María. Derecho de las Telecomunicaciones y de las Nuevas tecnologías de la Información.
1ra. Ed., Escuela Nacional de la Judicatura, Santo Domingo, República Dominicana 2004. Pág. 391.
5
1. Garantizar el secreto de las comunicaciones, el derecho a la intimidad y la protección de los
datos de carácter personal de los abonados y usuarios.
2.
Promover que los proveedores y operadores de servicios de telecomunicaciones adopten
medidas técnicas y administrativas que preserven la seguridad de sus servicios.
3. Garantizar que la información de los abonados que se suministra para las guías de abonados y
los recibos telefónicos, sea congruente con los principios de privacidad y confidencialidad de la
información, así como que dicha información no sea divulgada ni utilizada con fines
comerciales.
4. Asegurar que los datos de tráfico y de localización relacionados con los usuarios finales, sean
tratados y almacenados bajo rigurosos estándares de seguridad, así como que estos sean
eliminados o anónimos cuando ya no sean, necesarios a efectos de la transmisión de una
comunicación o para la prestación de un servicio.
5. Promover que la utilización de sistemas de llamadas automáticas por voz, fax, correo electrónico
o cualquier otro dispositivo con fines de venta directa, se realice conforme a los términos de la
legislación vigente a fin de garantizar el derecho a la intimidad de los usuarios.
Todo contrato o acuerdo que se suscriba debe de tomar en cuenta la debida protección de la privacidad
de la información. La SUTEL tiene bajo sus funciones regular y garantizar que los operadores y
proveedores cumplan con este régimen de privacidad.
El artículo 41 de la LGT establece el régimen jurídico aplicable al régimen de protección a la intimidad y
derechos del usuario final. Esencialmente establece que “(…) Los acuerdos entre operadores, lo
estipulado en las concesiones, autorizaciones y, en general, todos los contratos por servicios de
telecomunicaciones que se suscriban de conformidad con esta Ley, tendrán en cuenta la debida
protección de la privacidad y los derechos e intereses de los usuarios finales (…)”.
Además establece que es responsabilidad de la Superintendencia General de Telecomunicaciones (en
adelante Sutel) velar por que los operadores y proveedores cumplan lo establecido en la LGT
específicamente en el tema de protección de datos y derecho a la intimidad. Esto se reitera en el
artículo 3 del RNº 35205-MINAET que indica que Sutel debe asegurar la adopción de medidas técnicas y
6
administrativas por parte de los operadores y proveedores para que se garantice la seguridad en el
almacenamiento y transferencia de las comunicaciones como la intimidad de las personas.
Más concretamente este tema privacidad de las comunicaciones y protección de datos personales se
desarrolla a la luz del artículo 42 de la LGT y se establece que “Los operadores de redes públicas y
proveedores de servicios de telecomunicaciones disponibles al público, deberán garantizar el secreto de
las comunicaciones, el derecho a la intimidad y la protección de los datos de carácter personal de los
abonados y usuarios finales, mediante la implementación de los sistemas y las medidas técnicas y
administrativas necesarias.”
Por su parte el artículo 74 inciso f) del Reglamento a la Ley General de Telecomunicaciones establece las
obligaciones generales del Titular del Título Habilitante y agrega que deben adoptar las medidas
necesarias para garantizar la privacidad de las telecomunicaciones.
Lo anterior es reiterado en el artículo 6 del RNº 35205-MINAET en el sentido de que los proveedores de
servicios de telecomunicaciones disponibles al público, deberán instalar y operar sistemas y las medidas
técnicas y administrativas para cumplir con el propósito de privacidad. Además se indica que:
1. Deben garantizar la seguridad de las redes y sus servicios.
2. En caso de que se detecte un riesgo identificable en la seguridad de la red, deberá informar a la
Sutel y a los usuarios finales sobre dicho riesgo (aspecto reiterado en articulo 42 párrafo 2 LGT).
En este sentido es importante indicar que el artículo 7 del RNº 35205-MINAET agrega que los
operadores o proveedores deberán considerar las técnicas más avanzadas a fin de garantizar un
nivel de seguridad adecuado al riesgo existente. Además indica que el proveedor u operador del
servicio deben informar cuando el riesgo quede fuera del ámbito de las medidas que éste
deberá tomar, así también sobre las posibles soluciones, los costos y las vulnerabilidades que
aún quedan al descubierto.
7
3. Debe garantizar que las comunicaciones y los datos de tráfico asociados a ellas, no serán
escuchadas, grabadas, registradas, almacenadas, intervenidas o vigiladas por terceros sin su
consentimiento, salvo cuando se cuente con la autorización judicial correspondiente de
conformidad con la ley. (aspecto reiterado en artículo 42 párrafo final LGT). Para tales efectos el
artículo 9 del RNº 35205-MINAET establece que los proveedores deben garantizar que el
personal autorizado para acceder a los datos objeto de este reglamento, adopten las medidas
técnicas y administrativas que impidan su manipulación o uso para fines distintos de los
comprendidos en este reglamento, su destrucción accidental o ilícita y su pérdida accidental, así
como su almacenamiento, tratamiento, divulgación o acceso no autorizados, quedarán sujetos a
las sanciones administrativas y penales correspondientes. A nivel de contrato laboral se debe
advertir la cláusula de confidencialidad especialmente aquellos funcionarios o trabajadores que
tengan acceso a datos sensibles y personalísimos de los usuarios, sobre las sanciones
administrativas o laborales, civiles y penales a las que se verán expuestos en caso de infringir y
lesionar los derechos de los usuarios.
En cuanto al tema de comunicaciones no solicitadas el artículo 44 LGT prohíbe el uso de sistemas de
tecnológicos automáticos de envió de información para venta directa salvo que exista consentimiento
previo del usuario. Se prohíbe él envió de información en la cual se disimule u oculte la identidad del
remitente.
El artículo 31 del RNº 35205-MINAET reitera el numeral 44 LGT pero establece excepciones a tal
prohibición. A continuación los casos que establece el reglamento:
1. Si él ha cliente dado su consentimiento previo y autoriza recibir ese tipo de comunicaciones.
2. En caso de ventas y producto si se permite si se usa la información suministrada por el cliente
para la venta directa de sus productos o servicios con características similares. Claro se debe
advertir al cliente que esa información dada podría ser usada por la empresa.
En general el numeral 32 del RNº 35205-MINAET establece que los mensajes deben tener dos
características esenciales. La primera es que el suministro de información a los clientes deberá ofrecerse
8
con absoluta claridad y sencillez, para identificar con facilidad al remitente y el propósito de su
contenido. Y la segunda característica estipulada en el reglamento es que los mensajes deberán
contener una dirección válida a la que el destinatario pueda enviar una petición de suspender, sin costo
alguno, el envío de tales comunicaciones.
Se indica que cuando una persona, física o jurídica, obtenga con el consentimiento de sus clientes la
dirección de correo electrónico, en el contexto de la venta de un producto o servicio, esa misma persona
podrá utilizar esta información para la venta directa de sus productos o servicios con características
similares. Además que el cliente en todo momento podrá solicitar que se deje de enviar información sin
ningún cobro adicional.
Es importante indicar que se define Spam como los mensajes no solicitados, habitualmente de tipo
publicitario, enviados en forma masiva. La vía más utilizada es la basada en el correo electrónico pero
puede presentarse por programas de mensajería instantánea o por teléfono celular.7
Es práctica común ver como el almacenamiento y tratamiento de los datos personales se ha utilizado
para compartir información sin que los mismos titulares se den cuenta. Asimismo muchas veces
recibimos correos de fuentes desconocidas y mensajes de voz o más comúnmente de texto de
comercios que no conocemos o que no frecuentamos.
La LGT establece los derechos de los usuarios finales la LGT, el artículo 45 cada uno de los derechos de
los usuarios. Los mismos a grandes rasgos se pueden resumir en información veraz, expedita y
adecuada, libertad de escoger al proveedor, recibir un trato equitativo, continuo, igualitario y basado
en la buena fe en la prestación de los servicios entre otros.
A continuación desarrollare algunos derechos que considero que influyen directamente en el régimen
de privacidad en las telecomunicaciones costarricense.
7
Tomado de http://www.segu-info.com.ar/malware/spam.htm
9
1. El numeral 45 inciso 7) establece que el usuario tiene derecho de recibir oportunamente la
factura mensual del servicio, en la forma y por el medio en que se garantice su privacidad.
2. El inciso 26) establece que a fin de proteger la privacidad delos usuarios estos pueden impedir la
presentación de la identificación de su línea8 en las llamadas que genere o la presentación de la
identificación de su línea al usuario que le realice una llamada. En inciso 27) agrega la posibilidad
de impedir la presentación de la identificación de la línea de origen en las llamadas entrantes,
así como rechazar las llamadas entrantes en que dicha línea no aparezca identificada. Ahora
bien como parte del derecho del usuario esta que esto se debe garantizar por un procedimiento
sencillo y gratuito.
3. El inciso 15) establece que el usuario tiene derecho a disponer gratuitamente de una guía
telefónica nacional y de un servicio nacional de información de voz, sobre su contenido. Sin
embargo el inciso 16) establece que es también un derecho de los usuarios solicitar la exclusión,
sin costo alguno, de las guías de abonados disponibles al público. El usuario tiene la potestad de
decidir cuáles datos personales se incluyen, así como comprobarlos, corregirlos o suprimirlos.
Así las cosas el tema de las guías telefónicas en Costa Rica se presenta como un derecho, se establece
que el usuario tiene el derecho de disponer gratuitamente de la guía y de su contenido y de que se le
excluya de la misma sin embargo a la vez se indica que se pide el consentimiento de los abonados para
figurar en la guía. En cuanto al tema del consentimiento hasta el día de hoy la práctica ha sido elaborar
las guías de forma general sin consentimiento expreso de los usuarios. Una vez que inicie la
8
Al respecto el Reglamento 35205-MINAET indica:
Artículo 18 regula la visualización y restricción de la línea de origen y conectada en cuanto a la identificación de
llamadas establece que el proveedor deberá informar a los abonados que hubieran decidido no aparecer en las
guías, poniéndoles de manifiesto la especial situación y el modo en que la utilización de las mencionadas
facilidades puede afectar a la protección de su intimidad y a su derecho a la protección de sus datos de carácter
personal.
Artículo 19 establece que los proveedores deberán necesariamente ofrecer la posibilidad de que cualquier
abonado pueda suprimir de forma automática de todas sus llamadas la identificación de su línea.
Artículo 20 regula que los proveedores deberán ofrecer a cualquier abonado que recibe la llamada, la posibilidad
mediante un procedimiento sencillo, de rechazar las llamadas procedentes de usuarios o abonados que hayan
impedido la visualización de la identificación de la línea de origen.
Artículo 22 posibilita la supresión permanente en destino de la identidad de la línea de origen. La Sutel podrá
establecer, para proteger el derecho a la intimidad, que de manera gratuita, y según la disponibilidad técnica del
proveedor, ciertos destinos de las llamadas asociados a determinados servicios no dispongan de la facilidad de
identificación de la línea de origen.
10
competencia en el tema de telecomunicaciones esto sin lugar a duda representara un reto para el sector
dada la dificultad de cumplir con dicho requisito.
El RNº 35205-MINAET regula el tema de las guías telefónicas de forma más extensa en los numerales 10
y siguientes. Se plantean como obligaciones de los proveedores para la elaboración de guías de
abonados los siguientes puntos:
1. Informar gratuitamente a sus abonados antes de incluir o facilitar sus datos a otra persona física
o jurídica que tenga como destino incluirlos en cualquier tipo de guía de abonados, sea impresa
o electrónica
2. informar además al abonado acerca de cualquier otra posibilidad de uso basada en funciones de
búsqueda incorporadas en sus versiones electrónicas.
Dicha comunicación deberá producirse al menos dos meses de antelación a que los datos sean incluidos
o facilitados a otra entidad para su inclusión, y se les deberá solicitar su consentimiento.
En cuanto a los servicios de elaboración de guías de abonados y de consulta telefónica sobre números
de abonado, una vez que los abonados hayan manifestado su consentimiento a los proveedores, éstos
suministrarán a la Sutel en el formato que ésta determine la información necesaria para la elaboración
de las guías y la prestación de los servicios de información. La Sutel suministrará gratuitamente a los
interesados que vayan a elaborar guías telefónicas de abonados y a los que presten el servicio de
consulta telefónica sobre números de abonado y a los que presten los servicios de llamadas de
emergencia, los datos que le faciliten los proveedores, de conformidad con lo establecido en este
reglamento y con las instrucciones que, en su caso, dicte la Sutel.
Los datos referentes a los abonados que hubieran ejercido su derecho a no figurar en las guías de
abonados, únicamente se proporcionarán a las entidades responsables del servicio de atención de
llamadas de emergencia. A estos efectos, se entenderá que los servicios de llamadas de emergencia son
los prestados a través del número 9-1-1 y aquellos otros que la Comisión Coordinadora del Sistema de
Emergencias 9-1-1 determine.
11
A efectos del reglamento se entenderá que existe consentimiento del abonado, cuando al suscribir el
contrato de prestación del servicio telefónico, exprese por escrito su consentimiento para que sus datos
se entreguen a fin de ser incluidos en la guía telefónica o para la prestación de servicios de información
o de consulta sobre ella. Además hace referencia a que para las sucesivas inclusiones de dichos datos en
la guía o su entrega a otra entidad para su inclusión en ella o para la prestación de servicios de
información o de consulta sobre ella, bastará que en el plazo de un mes, después del anuncio en el que
se informa el inicio de la elaboración de la guía, que el abonado no se oponga expresamente a su
inclusión.
Los usuarios por ley tienen derecho a que los datos que aparecen en la guía no sean utilizados sin su
consentimiento con fines de publicidad u otro fin comercial. Del mismo modo tendrán derecho a que se
omita parcialmente su dirección o algún otro dato. Asimismo, podrán ejercer los derechos de acceso,
corrección, rectificación, supresión o eliminación de sus datos personales, sin cobro alguno.
III.
DATOS DE TRÁFICO Y LOCALIZACIÓN
En cuanto a los datos de tráfico el artículo 5 inciso e) del RNº 35205-MINAET lo definen como “Cualquier
dato relacionado con la conducción de una comunicación a través de una red de telecomunicaciones o a
efectos de la facturación de la misma”.
Por su parte los datos de localización definidos en el artículo 5 inciso d) del RNº 35205-MINAET
consisten en “cualquier dato transmitido por una red de telecomunicaciones que indique la posición
geográfica del equipo terminal de un usuario de un servicio de telecomunicaciones”.
En la LGT el numeral 43 se establecen que ambos tipos de datos “(…) deberán eliminarse o hacerse
anónimos cuando no sean necesarios para efectos de la transmisión de una comunicación o para la
prestación de un servicio”.
A continuación un análisis de este tema en el Reglamento 35205-MINAET:
12
-
El artículo 25 establece que de conformidad con lo establecido en los artículos 42 y 43 de la Ley
Nº 8642, los operadores y proveedores de servicios de telecomunicaciones deberán eliminar o
hacer anónimos los datos de carácter personal sobre el tráfico referidos a una comunicación y
relacionados con los abonados y usuarios finales que hayan sido tratados y almacenados para
establecer una comunicación, en cuanto ya no sean necesarios a los efectos de su transmisión.
Además se establece el procedimiento para solicitar el consentimiento. Se establece que los
operadores y los proveedores, deberán solicitar el consentimiento del abonado o usuario final,
al menos, con un mes de antelación al inicio de la prestación del servicio, con el fin de informar
sobre el tratamiento que se le dará a sus datos; informándole sobre los tipos de datos que serán
tratados y el plazo durante el cual serán utilizados por medio que garantice su recepción
efectiva. Debe proporcionarse un medio para manifestar su negativa o aceptación del
tratamiento de los datos citados.
Si en el plazo de un (1) mes a partir de recibida la solicitud de consentimiento por parte del
abonado o usuario, éste no se hubiese pronunciado al respecto, se entenderá que consiente el
tratamiento de sus datos de tráfico y localización para esta finalidad; siempre que así se hubiera
hecho constar en la información dirigida al abonado o usuario. En todo caso, los abonados o
usuarios dispondrán de la posibilidad de retirar en cualquier momento su consentimiento.
-
El artículo 26 establece que se pueden emplear los datos de tráfico con fines de promoción
comercial de servicios de telecomunicaciones o para la prestación de servicios con valor
agregado, en la medida y durante el tiempo necesarios para la prestación de tales servicios o su
promoción comercial, siempre y cuando el abonado haya dado su consentimiento de
conformidad con lo indicado en el artículo 25 antes comentado.
-
El artículo 27 regula la protección de los datos personales en la facturación desglosada. Los
abonados tendrán derecho a recibir facturas no desglosadas cuando así lo soliciten a los
proveedores que tengan la obligación de prestar dicho servicio. Asimismo, por resolución de la
13
Sutel, se fijarán las distintas modalidades de presentación de la facturación desglosada que los
abonados pueden solicitar a los proveedores.
-
Finalmente el artículo 29 decreta la obligación de conservar datos pero indica que serán
confidenciales y no podrán hacerse públicos ni ser entregados a persona física o jurídica alguna,
si no es con la autorización expresa del abonado o su representante; o por orden judicial
conforme a la legislación vigente.
IV.
RECLAMOS POR VIOLACIONES A LA PRIVACIDAD EN LAS TELECOMUNICACIONES
En la LGT se establece un proceso mediante el cual los usuarios pueden realizar sus reclamos a
violaciones al capítulo comentado siempre de forma gratuita. Como forma de control el artículo 47
establece que se debe informar a la Sutel los medios disponibles y los plazos de respuesta.
A grandes rasgos el procedimiento establecido en el numeral 48 LGT9 establece que la legitimación para
realizar la reclamación la tiene el usuario final o por cualquier persona, sin que sea necesariamente el
agraviado por el hecho que se reclama.
Se indica que para defender derechos violentados la primera instancia que se debe evacuar es ir
directamente al proveedor y plantear la queja. Para tal efecto el proveedor tiene un plazo de 10 días
que se presumen hábiles a falta de detalle.
En caso de resoluciones negativas o insuficientes se puede acudir a la Sutel10 como segunda instancia. En
caso de que la reclamación sea fundada se dictaran disposiciones para corregir anomalías y cuando
corresponda se ordenara el pago de daños y perjuicios en sede administrativa.
9
El artículo 35 de RNº 35205-MINAET reitera que el proceso de reclamación se realizara de conformidad con los
artículos 47 y 48 de la Ley General de Telecomunicaciones.
10
El artículo 48 establece que “La Sutel tramitará, investigará y resolverá la reclamación pertinente, de acuerdo
con los procedimientos administrativos establecidos en la Ley general de la Administración Pública, N.° 6227, de 2
de mayo de 1978. La Sutel deberá dictar la resolución final dentro de los quince días hábiles posteriores al recibo
del expediente”.
14
Además el articulo 48 LGT agrega que “Si de la reclamación se desprenden responsabilidades penales
para cualquier involucrado, la Sutel deberá denunciarlo al Ministerio Público”. El plazo de caducidad de
la acción de reclamo es de 2 meses, contados desde que se comete la falta o desde que la misma fue
conocida por el usuario.
V.
SANCIONES
El artículo 66 menciona la importancia de cuáles son las medidas cautelares que puede imponer la Sutel
para asegurar el resultado de un procedimiento sancionatorio y evitar que se comprometa la actividad
prestada. Si la Sutel llega a tener indicios claros sobre irregularidades, está facultada para “cerrar los
establecimientos, clausurar las instalaciones o la remoción de cualquier equipo o instrumento”.
Dentro de las infracciones que se consideran como graves o muy graves, definidas en el artículo 67, se
menciona las siguientes en el ámbito de la privacidad: “Utilizar la información de los usuarios finales
para fines no autorizados en la ley”, “Violar la privacidad o intimidad de las comunicaciones de los
usuarios finales”.
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VI.
CONCLUSION
El Ministerio del Ambiente, Energía y Telecomunicaciones (Minaet), como ente rector de la actividad, y
la Superintendencia General de Telecomunicaciones (Sutel), como responsable de “regular, supervisar,
aplicar, vigilar y controlar el ordenamiento jurídico” han realizado un gran trabajo desde el punto de
vista normativo para normativizar el tema de la privacidad en las telecomunicaciones.
Han realizado las labores correspondientes para cumplir con el plan nacional de desarrollo de las
Telecomunicaciones en lo que corresponde a adoptar medidas que faciliten la protección de la
privacidad, los datos personales.
Así las cosas según el análisis realizado a través de la normativa que regula el tema de la privacidad en
las telecomunicaciones podemos notar que si bien a nivel teórico se prevén y se resguardan los
derechos de los usuarios todavía no podemos ver cómo se va a llevar eso a la práctica ya que aún no se
ha experimentado el manejo de este tema por empresas privadas.
Sin embargo actualmente se da dado un boom de spam vía mensajería de texto que a manera de
comentario personal me hace pensar que el tema no va a ser en la practica tan claro como se ha
regulado.
16
VII.
BILBLIOGRAFIA:
-
Chillón Medina, José María. Derecho de las Telecomunicaciones y de las Nuevas tecnologías de la
Información. 1ra. Ed., Escuela Nacional de la Judicatura, Santo Domingo, República Dominicana
2004.
-
Ley General de Telecomunicaciones y su reglamento.
-
Reglamento sobre Medidas de Protección de la Privacidad de las Comunicaciones Nº 35205MINAET
-
Jurisprudencia Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia
17