LAS FUENTES DEL DERECHO LAS FUENTES DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL. •

LAS FUENTES DEL DERECHO
• LAS FUENTES DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL.
Art. 1.1 del Código Civil: Las fuentes del ordenamiento jurídico español son: la Ley, la Costumbre y los
Principios Generales del Derecho.
Por otra parte, la Integración de España, a partir del 1 de Enero de 1986, en la Unión Europea
determina que también forman parte del ordenamiento jurídico español: los Tratados constitutivos de
la Comunidad Europea, por ello las Fuentes Formales del Derecho que se reconocen en el derecho
español son: La Constitución, los Tratados Constitutivos de la Unión Europea, las Leyes, los Tratados
Internacionales que hayan pasado ha formar parte del ordenamiento interno, la Costumbre y los
Principios Generales del Derecho.
En la configuración de estas fuentes operan varios principios que determinan su alcance:
PRINCIPIO DE JERARQUÍA. Significa que no todas las fuentes tienen el mismo valor y la misma
eficacia.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD. Implica la preferencia de la norma jurídica escrita sobre las no
escritas.
PRINCIPIO DE COMPETENCIA. Se da como consecuencia de la ordenación política del Estado
Español donde coexisten el Estado Central, las Diversas CCAA y la Integración en la Unión Europea.
• LA LEY.
Para que una norma jurídica sea considerada como ley, es preciso que cumpla los siguientes requisitos:
LEGALIDAD. Debe proceder del órgano competente y ser elaborada conforme al procedimiento
establecido.
GENERALIDAD. Las disposiciones que una ley contiene son obligatorias, sin excepción, para tod@s
l@s ciudadan@s.
PUBLICIDAD. La eficacia de una ley está supeditada a que sea conocida por sus destinatarios;
conocimiento que se presume en cuanto la Ley es publicada en el BOE.
Los tipos de leyes son: Leyes ordinarias, leyes orgánicas, Leyes Bases, Decretos Legislativos, Decretos
Leyes, Leyes de Referéndum y Leyes de las CCAA.
• Comienzo de la vigencia.
Art. 2.1 del Código Civil: Las leyes entrarán en vigor a los veinte días de su completa publicación en el
BOE si en ellas no se dispone otra cosa.
El plazo de tiempo que hay entre la publicación y la entrada en vigor se denomina: Vacatio Legis, y se
estima que es el tiempo prudencial para que los destinatarios puedan llegar a conocerla.
Los días se cuentan todos y no se excluyen los festivos, así como lo normal es que la entrada en vigor o
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vigencia de una norma se extienda al mismo tiempo a todo el territorio nacional y que comprenda la
totalidad de los preceptos de la norma (vigencia simultánea y total), lo contrario sería vigencia sucesiva
y parcial.
• Fin de la vigencia. La Derogación.
Art. 2.2 del Código Civil: Las leyes sólo se derogan por otras posteriores. La derogación tendrá el alcance
que expresamente se disponga y se extenderá siempre a todo aquello que en la ley nueva, sobre la misma
materia, sea incompatible con la anterior. Por la simple derogación de una ley no recobran vigencia las
que ésta hubiere derogado.
La derogación puede ser:
−Tácita. La ley nueva establece, sobre la misma materia, una regulación distinta o contraria a la vigente
hasta ese momento.
−Expresa. La nueva ley determina con claridad y precisión las normas anteriores que quedan sin
eficacia.
Por la extensión la derogación también puede clasificarse en:
−Total. La nueva regulación sustituye a toda la anterior.
−Parcial. La nueva Ley sólo modifica una parte de la normativa anterior, de modo que coexisten la Ley
anterior con la que establece la nueva.
• El Derecho transitorio.
En nuestro ordenamiento el principio dominante es el de la IRRETROACTIVIDAD de las Leyes, que
recoge el art. 9.3. de la CE: La CE garantiza ,... la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras o
restrictivas de derechos individuales.
De manera más determinante se consagra en:
art. 2.3 del Cc: Las leyes no tendrán efecto retroactivo sino dispusieran lo contrario.
• LA COSTUMBRE.
Costumbre es el uso o reiteración durante cierto tiempo de determinadas conductas, comportamientos
actuaciones o actos; cuando esa reiteración de usos o conductas sociales se realiza por parte de un
determinado grupo social (más o menos extenso) con la intención de convertir la conducta reiterada en
regla o norma que les obliga o vincula jurídicamente surge la costumbre en sentido jurídico:
Art. 1.3 Cc: La Costumbre sólo regirá en defecto de ley aplicable, siempre que no resulte contraria a la
moral o al orden público, y que resulta probada.
Las características de la costumbre son:
• Origen Extraestatal. La Costumbre nace sin intervención de los organismos encargados de la
elaboración de leyes.
• Es una norma jurídica no escrita, frente a la Ley que exige siempre su redacción por escrito.
• Es una fuente del Derecho secundaria y subsidiaria.
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• Su conocimiento no es obligatorio.
• Usos jurídicos normativos.
Art. 1.3, apart. 2º Cc: Los usos jurídicos distintos que no sean meramente interpretativos de una
declaración de voluntad tendrán la consideración de costumbre.
La conclusión es que uso jurídico y costumbre son la misma cosa, porque en los usos jurídicos hay los
mismos presupuestos que en la costumbre (una reiteración de comportamientos que un determinado
grupo social adopta y acepta para regular una concreta relación jurídica), por tanto toda costumbre
presupone siempre un uso jurídico, una reiteración de comportamientos.
• Eficacia de la Costumbre.
La aplicación de la costumbre requiere la existencia de una laguna de ley, que un determinado supuesto
no esté contemplado por una norma jurídica escrita, y que sin embargo exista una costumbre que si lo
haga, que no sea contraria a la ley y que además haya sido previamente alegada y probada su existencia
y vigencia.
El juez aplica con el mismo valor y alcance que el que tiene una ley, en consecuencia contra la
resolución judicial fundada en una costumbre sólo son posibles los mismos recursos que proceden
cuando la decisión se basa en una norma escrita.
• LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.
Art. 1.4 Cc: Los principios Generales del Derecho se aplicarán en defecto de ley o de costumbre, sin
perjuicio de su carácter informador del ordenamiento jurídico.
El Código Civil atribuye a los Principios Generales del Derecho una doble función: es fuente del
ordenamiento jurídico, supletoria y de segundo grado, y también es un elemento informador de todo el
ordenamiento jurídico.
Determinación de los Principios Generales del Derecho. El Tribunal Supremo ha reclamado para sí la
competencia en la fijación de los Principios Generales aplicables en nuestro ordenamiento jurídico. En
relación con las normas jurídicas sobre las que ha de realizarse la labor intelectual.
Normas jurídicas sobre las que ha de realizarse la labor intelectual de deducción. La CE forma parte
del conjunto del ordenamiento jurídico y por lo tanto también de ella han de extraerse los Principios
Generales del Derecho, los cuales se encuentran, casi todos, recogidos como principios constitucionales,
aunque no todos los principios básicos de la Constitución pueden calificarse como principios Generales
del Derecho.
Aplicación de los Principios Generales del Derecho. Previamente hay que acreditar la ausencia de una
ley o de una costumbre que regulen el supuesto controvertido. Se discute si el juez aplica de oficio el
principio general del derecho o si es preciso que previamente las partes lo invoquen y acrediten su
reconocimiento jurisprudencial; el Tribunal Supremo se inclina por esta solución.
• LOS TRATADOS INTERNACIONALES.
Art. 1.5 Cc: Las normas jurídicas contenidas en los Tratados Internacionales no serán de aplicación
directa en España en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento jurídico interno mediante su
publicación en el BOE.
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Un Tratado es un acuerdo de voluntades realizado entre dos o más Estados, en forma escrita, por el que
se establecen las reglas jurídicas aplicables entre ellos para determinadas materias.
APLICACIÓN E INTERPRETECIÓN
DE LAS NORMAS JURÍDICAS
• LA JURISPRUDENCIA.
• Concepto de Jurisprudencia.
Art. 1.6 Cc: La jurisprudencia complementará el ordenamiento jurídico con la doctrina que de modo
reiterado, establezca el Ts al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los Principios Generales del
Derecho.
La acepción más exacta del término jurisprudencia es la que lo restringe a: la doctrina que se contiene
en las resoluciones judiciales que pronuncia el Ts en sus cinco salas, es este significado al que se refiere
el art. 1 del Código Civil.
• Requisitos.
Los requisitos que deban concurrir para que una resolución judicial pueda ser calificada como
jurisprudencia son:
1º. Que la resolución judicial haya sido dictada por el Ts (por cualquier de sus cinco salas: Civil, Penal
Administrativa, Social o Militar), o por las Salas de lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de
Justicia al conocer el Derecho Civil especial o foral propio de la Comunidad Autónoma.
2º. Que exista una reiteración en la interpretación del sentido de una norma: al menos debe haber dos
sentencias iguales sobre la misma norma.
3º. De las tres formas que puede revestir las resoluciones judiciales: Providencias, Autos y Sentencias, se
considera que la jurisprudencia se extrae de la interpretación y aplicación de las normas jurídicas
recogida en las sentencias, y más concretamente en la parte de las mismas denominada: Fundamentos
de Derecho.
• Eficacia de la Jurisprudencia.
La jurisprudencia no es fuente del Derecho, su eficacia es indirecta, en cuanto puede ser uno de los
motivos que permitan recurrir en apelación a en casación una resolución judicial que se separa de la
doctrina que el Ts mantiene sobre el sentido y alcance de un concreto precepto.
La jurisprudencia que puede ser empleada para fundamentar un recurso es siempre la más reciente en
el tiempo.
La libertad del juzgador sólo queda restringida o limitada cuando se trata de criterios doctrinales
interpretativos de normas jurídicas que han sido establecidas por la jurisprudencia del TC al
interpretar el alcance de la CE y de las Leyes que la desarrollan.
• APLICACIÓN DE LAS NORMAS JURÍDICAS.
• Concepto. La regla iura novit curia.
Art. 1.7 Cc: Los jueces y tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de que
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conozcan, ateniéndose al sistema de fuentes establecido.
Este deber del juez implica:
• Que toda cuestión litigiosa sometida a un juez debe ser resuelta de forma expresa.
• Que el conocimiento y la elección de la norma aplicable al supuesto controvertido es obligación suya;
deber que se recoge o formula en la regla IURA NOVIT CURIA (significa que el juez está obligado a
conocer las normas jurídicas vigentes que deban aplicarse al supuesto de hecho litigioso), la
corresponde buscar y elegir la norma aplicable, sin que la alegación errónea que las partes hagan de
una norma o la falta de invocación le liberen de su obligación.
• LA INTERPRETACIÓN DE LAS NORMAS JURÍDICAS.
• Concepto y Objeto.
Art. 3.1 Cc: Las normas jse interpretarán según el sentido propio de sus palabras, en relación con el
contexto, los antecedentes históricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en que han de ser
aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espíritu y finalidad de aquellas.
La interpretación es una de las fases de la labor de aplicación del Derecho; interpretar significa buscar
el sentido de algo y aplicado al mundo del Derecho, equivale a encontrar el sentido adecuado de una
norma en relación con su finalidad.
• Clases de Interpretación.
Las clasificaciones que tienen mayor aceptación son:
1ª. Por razón del sujeto que realiza la interpretación:
• Interpretación auténtica u oficial. El propio legislador determina el alcance y sentido de una norma.
• Interpretación doctrinal. Realizada por la doctrina científica, carece de eficacia vinculante para el
juez encargado de aplicar una norma.
• Interpretación judicial. La que realiza el juez cuando aplica la norma para resolver un litigio.
Cuando aplica la norma no vincula a las partes en litigio que pueden impugnarla mediante los
correspondientes recursos.
2ª. Por los resultados obtenidos con la interpretación:
• Interpretación meramente declarativa. El resultado es coincidente con el significado que se
desprende de los términos empleados por el legislador.
• Interpretación modificativa. El texto de la norma no corresponde con el espíritu, voluntad o finalidad
perseguida por el legislador, a su vez pueden ser:
−Extensiva. El resultado que se ha alcanzado amplía el alcance de lo que inicialmente parece decir la
norma.
−Restrictiva. El significado que se atribuye a la norma es menor que el que parece desprenderse de los
términos literales de la norma.
5.3. Medios interpretativos.
Los medios interpretativos o instrumentos para interpretar, propuestos por SAVIGNY, fueron
aceptados de forma unánime y son cuatro:
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Gramatical. El intérprete debe buscar el sentido y significado filológico de las palabras que esté más
acorde con la voluntad del legislador.
Histórico. La norma no es algo aislado que surge de la nada, por ello el intérprete debe tener presente
no sólo las circunstancias históricas en las que la norma es publicada sino también los precedentes
legislativos, como son los anteproyectos o proyectos de ley.
Lógico. Impone al intérprete buscar un sentido que esté en consonancia con la finalidad de la norma.
Sistemático. Determina el alcance de una norma por su conexión con el resto de las normas que
integran una misma ley o conjunto de disposiciones que regulen la misma materia a la que se refiere la
norma interpretada.
• LA EQUIDAD.
Art. 3.2 Cc: La equidad habrá de ponderarse en la aplicación de las normas, si bien las resoluciones de los
Tribunales sólo podrán descansar de manera exclusiva en ella cuando la Ley expresamente lo permita.
El Código atribuye a la equidad dos funciones:
−Como elemento de la interpretación de la norma.
−El Código convierte a la equidad en verdadera norma jurídica en la que se puede basar la resolución
de un litigio. Esta función es excepcional pues para ello se requiere la existencia de una norma que
concretamente atribuya tal valor a la equidad.
• LAS LAGUNAS DEL OJ Y SU INTEGRACIÓN.
Art. 4.3 Cc: Las disposiciones de este Código se aplicarán como supletorias en las materias regidas por
otras leyes.
La llamada hetereogenización es un procedimiento para la integración de las lagunas del OJ
(Ordenamiento Jurídico) que consiste en acudir a otro sistema jurídico para completar el que es
insuficiente.
• La Analogía. Concepto y clases.
Siguiendo a ENNECERUS, la analogía se puede definir como la extensión de los principios extraídos de
la Ley a casos cuya divergencia respecto a los decididos en la ley no es esencial.
En la doctrina se distinguen dos tipos de analogía:
− Analogía Legis. En la que el intérprete acude a una disposición concreta de la que extrae los
principios aplicables al supuesto de hecho que siendo semejante al que contempla aquella ley, carece sin
embargo de regulación.
− Analogía Iuris. En la que el juez acude a varias normas para de su conjunto sacar los principios
aplicables al supuesto litigioso.
• Requisitos y Efectos.
Art. 4.1 Cc: Procederá la aplicación analógica de las normas cuando éstas no contemplen un supuesto
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específico, pero regulen otro semejante entre los que se aprecie identidad de razón.
Art. 4.2 Cc: Las leyes penales, las excepcionales y las de ámbito temporal no se aplicarán a supuestos ni en
momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas.
De este precepto se deducen los requisitos para poder utilizar la analogía:
1º. Existencia de un supuesto de hecho no regulado.
2º. La existencia de una igual naturaleza entre el supuesto de hecho no regulado y el que contempla por
la norma a la que se acude.
3º. Que no exista norma positiva que prohiba suplir las lagunas acudiendo a la analogía.
LA EFICACIA GENERAL
DE LAS NORMAS JURÍDICAS
1. LA IGNORANCIA DE LA LEY Y EL ERROR DE DERECHO.
Art. 6.1 Cc: La ignorancia de la ley no excusa de su cumplimiento. El error de derecho producirá
únicamente aquellos efectos que las leyes determinen.
El carácter de inexcusable o necesario que el Derecho tiene, significa que sus previsiones legales operan
o se producen sin contar con el previo consentimiento o asentimiento de los destinatarios de las normas
o incluso aunque desconozca su existencia; esta es la idea que subyace en el art. 6.1 del Cc.
El sentido que debe darse a este precepto es el siguiente: la ley no impone a los particulares el deber u
obligación de conocer las múltiples y variadas normas jurídicas existentes en cada país, ni les sanciona
por desconocerlas; pero el hecho de desconocerlas o ignorarlas no evitará que se les apliquen. Ese deber
de conocerlas sólo es exigible a los jueces y si lo incumplen serán sancionados.
2. LA EXCLUSIÓN VOLUNTARIA DE LA LEY APLICABLE.
Art. 6.2 Cc: La exclusión voluntaria de la Ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella reconocidos
sólo serán válidas cuando no contraríen el interés o el orden público ni perjudiquen a terceros.
La exclusión vountaria de la ley aplicable es un acto jurídico en virtud del cual una determinada
situación no se somete a la norma jurídica inicialmente prevista sino a una normativa diversa
convenida por las partes interesadas. Para que pueda producirse la exclusión de la norma es necesario:
1º. Un acto jurídico de exclusión.
2º. Sólo es posible excluir normas jurídicas que lo admitan.
3º. Es preciso que las partes determinen las reglas que operan en sustitución de la norma que se
excluye.
4º. Que el acto de exclusión no lesione ni el interés ni el orden público ni perjudique a terceros, si se
produce alguno de esos resultados el acuerdo de exclusión será nulo y deberá aplicarse la norma cuya
exclusión se pretendía.
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La renuncia es una declaración de voluntad no receptiva por la que el titular del derecho expresa su
intención de no seguir siendo titular de ese derecho.
• LA NULIDA Y EL FRAUDE DE LEY.
La nulidad es una de las manifestaciones del sistema sancionador de todo derecho que se produce
cuando una persona incumple o vulnera lo dispuesto en una norma de carácter imperativo o
prohibitivo.
Art. 6.3 Cc: Los actos contrarios a las normas imperativas y las prohibitivas son nulos de pleno derecho,
salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravención.
Los efectos que la nulidad produce son:
1º. El acto que viola la norma imperativa o prohibitiva no produce efectos; aunque pueden producirse
efectos aparentes de validez, serán siempre transitorios hasta que se declare judicialmente la nulidad.
2º. La existencia de un acto nulo debe ser apreciada de oficio por el juez.
3º. La acción dirigida a impugnar un acto nulo no está sometida a plazo de prescripción.
4º. La declaración de nulidad produce efectos generales frente a todas las personas.
5º. En principio lo que es nulo es nulo para siempre, sin que sea posible sanar el acto viciado de nulidad,
sin embargo esta regla admite excepciones; estas excepciones transforman el acto inicialmente nulo en
otro posterior, válido y eficaz (los instrumentos que permiten sanar un acto nulo son la confirmación, la
ratificación, y la conversión).
En el acto de fraude de ley hay siempre la utilización de dos normas: la llamada norma de cobertura
(que es la que aparentemente se quiere utilizar) y la norma defraudada (que es la que se quiere evitar
porque resulta perjudicial y la que realmente se vulnera al no aplicarla).
Art. 6.4 Cc: Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido
por el ordenamiento jurídico, o contrario a él, se considerarán ejecutados en fraude de ley y no impedirán
la debida aplicación de la norma que se hubiere tratado de eludir.
El acto en fraude de ley en tanto no es descubierto producirá los efectos perseguidos por el autor: evitar
la aplicación de la norma defraudada. Una vez que es judicialmente declarada el efecto que se produce
es la aplicación de la norma que se hubiere tratado de eludir.
LA INFLUENCIA DEL
TIEMPO EN EL DERECHO
• TÉRMINOS Y PLAZOS.
Es inhábil el día en que por determinación de la ley no puede realizarse una actuación, normalmente lo
son los domingos y festivos de cada lugar; el resto de los días son hábiles. Para determinar las horas y
los días hábiles es preciso tener en cuenta:
Art. 5.2 Cc: En el cómputo civil de los plazos no se excluyen los días inhábiles.
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• Cómputo del tiempo.
Computar el tiempo equivale a su medición. Para medir el tiempo existen, en el Derecho, dos sistemas:
1º. El cómputo natural o de momento a momento (en el que la medición del tiempo se realiza a partir de
un instante determinado y finaliza también en un momento determinado, este sistema es poco utilizado
ya que obliga a conocer el instante exacto a partir del cual se realiza el cómputo del plazo).
2º. El segundo sistema es el cómputo civil, que no toma en consideración las fracciones de tiempo
inferiores a un día, como el anterior, y además el día inicial no se toma en cuenta, por lo que el cómputo
se inicia al día siguiente. Este es el sistema que establece como regla general el Código Civil.
Art. 5 Cc: Siempre que no se establezca otra cosa, en los plazos señalados por días, a contar de uno
determinado, quedará éste excluido del cómputo, el cual deberá empezar en el día siguiente; y si los plazos
estuviesen fijados por meses o años, se computará de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no
hubiera día equivalente al inicial del cómputo, se entenderá que el plazo expira el último del mes.
• LA PRESCRIPCIÓN.
La inciden más relevante del transcurso del tiempo en el Derecho tiene lugar en la llamada
PRESCRIPCIÓN; el legislador utiliza esta palabra para referirse a dos instituciones.
Art. 1930 Cc: Por la prescripción se adquieren, de la manera y con las condiciones determinadas en la ley,
el dominio y demás derechos reales. También se extingue el propio modo por la prescripción los derechos y
las acciones, de cualquier clase que sean.
Hay por lo tanto dos tipos de prescripción; la adquisitiva o usucapión (que consiste en la adquisición del
dominio y los demás derechos reales por el transcurso del tiempo, es uno de los modos de adquirir la
propiedad y los demás derechos reales que recoge el art. 609 CC y por ello su estudio debe realizarse
dentro del Derecho Civil patrimonial), y la llamada extintiva (que es una causa de extinción de los
derechos subjetivos por su falta de uso durante el tiempo que la ley establece).
• La prescripción extintiva.
Se llama prescripción extintiva a la extinción de un derecho subjetivo debida a la inactividad o falta de
ejercicio por parte de su titular durante el tiempo señalado por la ley.
Para que se produzca la extinción de un derecho subjetivo es preciso que concurran dos requisitos:
1º. La falta de ejercicio por parte de su titular.
2º. Que esa inactividad se reitere durante los plazos de tiempo que la ley establece.
Francisco M. López García
Xixón, Payares de 1999
[email protected]
Introducción al derecho civil
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