Dr. Ricardo Rodríguez Silvero Telefax 612 912 www.rodriguezsilvero.com.py Publicado el miércoles 6 de julio de 2005 en el diario Última Hora de Asunción Entidades sin fines de lucro EsFL LA PRÓRROGA FUE NECESARIA PERO NO SUFICIENTE PORQUE HAY QUE DEROGAR TODAVÍA LA RETROACTIVIDAD DE LA REGLAMENTACIÓN El 3 de enero pasado se firmó la Resolución 1/05, por la cual se establece que las entidades sin fines de lucro obtendrán su certificado de cumplimiento tributario sólo cuando hayan cumplido con la presentación de declaraciones juradas. En esa fecha no tenían la obligación de presentarlas! El 1 de abril pasado se dió a conocer otra Resolución, la Nº 199/05, por la cual las entidades sin fines de lucro son obligadas a presentar las declaraciones juradas del Impuesto al Valor Agregado IVA en forma retroactiva al 1 de enero de 2005!? El 12 de abril de este mismo año se firmó el Decreto 5069, por el cual se ponen en vigencia las modificaciones del IRACIS, introducidas por la Ley Nº 2421/04. Sólo entonces cobran vigencia también los nuevos requisitos formales para las entidades sin fines de lucro, pero la normativa los pone en vigor en forma retroactiva desde el 1º de enero de 2005!? El 2 de mayo pasado se dictó otra Resolución más, la Nº 260/05, estableciendo para las entidades sin fines de lucro los requisitos para inscribirse en el RUC y además la obligación de cumplir con la Resolución 412/04 que dispone las nuevas formalidades contables y los criterios para la utilización de los sistemas informáticos! Obviamente, las entidades sin fines de lucro no estarán en condiciones de cumplir rápidamente con estos nuevos requisitos y obligaciones, habida cuenta de que los dieron a conocer sólo en el segundo trimestre del año, pero con validez retroactiva al 1º de enero pasado, y para peor inicialmente con plazo de vencimiento al 30 de junio pasado. 1 Dr. Ricardo Rodríguez Silvero Telefax 612 912 www.rodriguezsilvero.com.py El plazo para la presentación de las DDJJ y otras nuevas obligaciones fue prorrogado hasta el 31 de octubre próximo Afortunadamente, este plazo fue prorrogado al 31 de octubre próximo por Resolución Nº 458/05 del 23 de junio pasado. En su título reza que “se amplia el plazo de cumplimiento de las obligaciones contenidas en las Resoluciones Nº 199/05 y 260/05”. Se hace referencia a “la presentación de las Declaraciones Juradas así como la inscripción y actualización, principalmente de las entidades civiles que de su propia constitución surgen como ´sin fines de lucro´”. Esta prórroga fue absolutamente necesaria, pero no suficiente. La gran mayoría de las entidades sin fines de lucro, que ha tomado conciencia de sus nuevas responsabilidades tributarias y contables, las quiere cumplir cabalmente, pero no lo iba a poder hacer porque gran parte de ellas tiene efecto retroactivo. Iba a ser literalmente imposible, por ejemplo, organizar hacia atrás, antes del 1 de abril y del 12 de abril, fechas de dos reglamentaciones clave, los comprobantes y las formalidades administrativas necesarios para no incurrir eventualmente en faltas, contravenciones, evasión fiscal y multas. Para colmo, la Ley establece en el mencionado artículo 14, numeral 2, inciso b) “responsabilidad solidaria respecto de las omisiones o evasiones de impuestos que se perpetren cuando adquieran bienes y servicios sin exigir la documentación legal pertinente”!? La prórroga fue necesaria, pero no suficiente Mediando incluso buena voluntad y deseo de cumplimiento irrestricto de las normales legales pertinentes, las entidades sin fines de lucro materialmente no van a poder conseguir en forma retroactiva la documentación legal de un período anterior, en el cual ella todavía no era obligatoria. Para peor, si excepcionalmente se pudiese conseguir en forma retroactiva un comprobante, si él no contiene todas las formalidades previstas por la Ley que en esa época aún no había entrado en vigencia, los representantes legales de las entidades sin fines de lucro podrán incurrir, si el inspector de Hacienda así lo considera, en responsabilidades civiles y penales por incumplimiento de la norma!? Había entonces dos problemas fundamentales en el reciente y actual tratamiento jurídico-tributario que la Ley de Adecuación Fiscal daba a las 2 Dr. Ricardo Rodríguez Silvero Telefax 612 912 www.rodriguezsilvero.com.py EsFL: uno la imposibilidad del cumplimiento de las nuevas obligaciones formales al 30 de junio y otro la imposibilidad de hacerlo en forma retroactiva. Con la mencionada Resolución Nº 458/05 del 23 de junio pasado se ha solucionado el primer problema. Pero subsiste el segundo. Todavía hace falta posponer para las EsFL la entrada en vigencia de las otras obligaciones formales, es decir todavía hay que derogar para ellas la retroactividad de la reglamentación A nuestro criterio, se debe derogar la retroactividad de la nueva norma relativa a dichas obligaciones formales mediante un nuevo Decreto y hacerlo exclusivamente para las EsFL. Las demás personas jurídicas y las empresas unipersonales sí podrán hacerse cargo de la retroactividad. Las EsFL no. Las autoridades de Hacienda consciente- o inconscientemente desconocen al respecto una cuestión técnica sumamente importante. Anteriormente, las entidades sin fines de lucro estaban exoneradas como tales (exoneración subjetiva), independientemente de lo que hacían. Sólo después de la entrada en vigencia de las modificaciones del nuevo IRACIS o renta comercial o renta empresarial, ellas tienen una exoneración objetiva. Vale decir, lo que cuenta es lo que hacen; no lo que son. Por eso es que la nueva normativa discrimina entre actividades gratuitas de las EsFL, que seguirán exoneradas, y aquellas empresariales o comerciales, que a partir de este año estarán gravadas. Dada la situación particular por la que atraviesan las EsFL en este contexto, lo correcto es que el nuevo tipo de exoneración valga también sólo a partir del próximo 1 de noviembre, es decir desde el día siguiente en que vence el nuevo plazo para la presentación de las declaraciones juradas. El problema que todavía subsiste se soluciona fácilmente. Es suficiente con que el Ministerio de Hacienda mediante Decreto suspenda la vigencia de la retroactividad de la vigencia de las modificaciones del IRACIS exclusivamente para las EsFL y las ponga en vigencia sólo a partir del 1 de noviembre próximo. RS & Asociados han elaborado un borrador de Decreto, redactado a tal efecto. Véanse en los recuadros por un lado la fundamentación del por qué de la necesidad de la derogación de la retroactividad para el caso de las EsFL, hecho por la Lic. Carmen de Torres, y, por otro lado, una opinión interdisciplinaria en la misma dirección. 3 Dr. Ricardo Rodríguez Silvero Telefax 612 912 www.rodriguezsilvero.com.py Trascripción parcial del dictamen de la Lic. Carmen de Torres a favor de la suspensión de ciertas obligaciones formales para las EsFL hasta el 1 de enero de 2006 … “Las nuevas disposiciones tienden a unificar y ordenar los procedimientos contables, administrativos y tributarios de las entidades sin fines de lucro que, hasta la fecha de entrada en vigencia de las modificaciones al Impuesto a la Renta de Actividades Comerciales, Industriales o de Servicios y las reglamentaciones citadas, no contaban con una normativa clara. Ciertamente las nuevas normativas legales son necesarias para lograr el buen funcionamiento del sistema tributario y la formalización de la economía, pero hay que observar que estas instituciones nunca tuvieron la obligación de cumplir con formalidades, ni en materia de registros contables, ni administrativos, ni documentales y mucho menos en la presentación de las declaraciones juradas. Los cambios que deben efectuar para adaptarse van desde la simple selección de un sistema informático que cumpla con los requerimientos indicados por la Administración y su implementación, hasta la reorganización de su estructura organizativa, administrativa y en algunos casos hasta jurídica. … Por ese motivo y con el afán de apoyar la implementación de la reforma tributaria en hechos concretos, como es el cumplimiento correcto y acabado de todas sus obligaciones, es conveniente dejar en suspenso la entrada en vigencia de las obligaciones mencionadas para las entidades sin fines de lucro hasta el 1 de enero de 2006, tiempo en el cual las mismas deberán realizar todos sus esfuerzos para adecuarse a la nueva normativa”. 4 Dr. Ricardo Rodríguez Silvero Telefax 612 912 www.rodriguezsilvero.com.py Consenso interdisciplinario en RS & Asociados acerca del por qué es necesario modificar y diferir algunas obligaciones formales para las Entidades sin Fines de Lucro … “Las Entidades sin Fines de Lucro, debido a su propia naturaleza no estaban afectadas por las obligaciones tributarias, contables y administrativas que son comunes a otras personas jurídicas, por lo que el cumplimiento de las nuevas exigencias establecidas en la Ley 2421/04 sería de alcance imposible en el plazo fijado en el Decreto 5069/05. Por lo tanto, corresponde modificar y diferir la entrada en vigencia de las disposiciones señaladas en dicho decreto para estos contribuyentes, teniendo en cuenta el principio de igualdad constitucional y la eficacia de la Ley de Adecuación Fiscal.” … 5