SOLICITA FORMACION DE PEQUEÑO CONCURSO PREVENTIVO. Señor Juez de Nacional en lo Comercial: A A V, por la representación que se invoca infra, constituyendo domicilio legal en Rivadavia 555, patrocinado por el Dr. S J A (CPACF t…f…, CUIT 20-0 IVA resp. inscrip.), a V.S. respetuosamente digo: 1.- De la personería: Que soy presidente de S.E.A. SOCIEDAD ANÓNIMA, con domicilio real en Sarmiento piso 2do. dto. 13 de Buenos Aires, con facultades de representación conforme la documental que se agrega, que por razones de economía procesal doy por íntegramente reproducida. 1.1.-Testimonio de constitución de la sociedad de fecha 15 de agosto de 1986, inscripta en la Inspección General de Justicia en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo 1/40966 con fecha 15 de diciembre de 1986. 1.2.- Acta de Directorio Nro. 12 del 2 de junio de 1988, estableciendo el sistema de contabilidad computarizado, inscripta en la Dirección Provincial de Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo 3/40966 con fecha 6 de junio de 1989. 1.3.- Testimonio de modificación de Estatutos de fecha 25 de noviembre de 1988, , inscripta en la Dirección Provincial de Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo 2/40966 con fecha 22 de diciembre de 1988. 1 1.4.- Testimonio de reforma de Estatutos de fecha 4 de julio de 1988, inscripta en la Dirección Provincial de Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo 2/40966 con fecha 22 de diciembre de 1988. 1.5.- Testimonio de aumento de capital y reforma de Estatutos de fecha 29 de abril de 1991, inscripta en la Dirección Provincial de Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo 4/40966 con fecha 4 de junio de 1993. 1.6.- Testimonio de aumento de capital y reforma de Estatutos de fecha 30 de marzo de 1992, inscripta en la Dirección Provincial de Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo 4/40966 con fecha 4 de junio de 1993. 1.7.- Testimonio de aumento de capital de fecha 28 de julio de 1993, inscripta en la Dirección Provincial de Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo 40966 con fecha 16 de diciembre de 1993. 1.8.- Acta de asamblea de aumento de capital de fecha 20 de julio de 1994, inscripta en la Dirección Provincial de Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo 6/40966 con fecha 17 de julio de 1995. 1.9.- Acta de asamblea de aumento de capital de fecha 28 de marzo de 1995, inscripta en la Dirección Provincial de Personas Jurídicas en la matrícula 22226 de sociedades comerciales, legajo 7/40966 con fecha 3 de agosto de 1995. 1.10.- Acta certificada de Asamblea del 16 de junio de 2000 con la designación de los miembros del directorio. 2 1.11.- Acta certificada de Directorio del 15 de agosto de 2000 con la correspondiente distribución de cargos, de la cual surge que se designa presidente a A A V; Vicepresidente V Félix S; directores: Jorge Ma , Leonardo y Estela de Broens (estos dos últimos han renunciado). 1.12.- Acta certificada de la reunión de directorio, donde se resuelve la solicitud de concurso preventivo y a los fines de dar cumplimiento con lo dispuesto en el art. 6 primer párrafo de la ley 24522. La documentación citada se agrega como ANEXO INCISO PRIMERO. Solicito, en consecuencia ser tenido por presentado, por parte y con el domicilio legal constituido. 2.- Del objeto: Que en el carácter invocado, vengo a solicitar la formación del concurso preventivo de S.E.A. S S.A. con domicilio en Sarmiento Buenos Aires, resultando en consecuencia V.S. competente para entender en el presente proceso concursal. Dentro del plazo de ley, se acompañaran los documentos que acrediten el cumplimiento de lo dispuesto en el art. 6, segundo párrafo de la ley 24522. 2.1.- Trámite de pequeño concurso: De conformidad con lo dispuesto en el art. 288 L.C.Q. solicito se imprima al presente el trámite de pequeño concurso. La petición precedente encuentra fundamento en la circunstancia que S.E.A. S.A. posee nueve trabajadores que 3 prestan servicios bajo su dirección y por el cumplimiento del objeto de los fines sociales, como se desprende de los listados acompañados como ANEXO “B”. Los trabajadores eventuales, discontinuos o en misión contratados y bajo dependencia de terceros y donde SEA actúa solo como intermediario son los que se encentran enumerados en el ANEXO “C”. La hipótesis establecida por la norma citada funciona de manera alternativa y no acumulativa, de modo que basta con que cualquiera de ellas (pasivo menor de $ 100.000 ó menos de veinte acreedores ó menos de veinte trabajadores en relación de dependencia) se encuentre presente para que proceda el trámite del pequeño concurso. En el caso especial de la concursada debe distinguirse entre el personal efectivo o sea los trabajadores propios o continuos que cumple tareas administrativas y el personal eventual, es decir los trabajadores discontinuos o en misión, no superando la primer categoría el máximo establecido en la legislación concursal, y que es la que debe tenerse en cuenta a los fines de establecer la cantidad de personal. Varias son las razones que hacen al trámite del pequeño concurso y que pasamos a señalar. 2.1.1. La definición legal: La definición legal de las empresas de servicios eventuales la formula el artículo 2 del decreto 342/92, ¨ Se considera empresa de servicios eventuales a la entidad que, constituida como persona jurídica , tenga por objeto exclusivo 4 poner a disposición de terceras personas - en adelantes usuarias- a personal industrial, administrativo, técnico o profesional, para cumplir, en forma temporaria, servicios.......... ¨ 2.1.2. Funciones del usuario o cliente: Si la usuaria o cliente contrata al trabajador por intermedio de la empresa de servicios eventuales, asume las siguientes funciones: 1.- Fija el sueldo, 2.- Determina el lugar y puesto de trabajo, la tarea y categoría laboral siguiendo el convenio colectivo de la actividad. 3.- Organiza, dirige y supervisa la tarea del trabajador 4.- Controla su asistencia y ritmo productivo. 5.- Capacita e instruye al trabajador respecto de su tarea y objetivo 6.- Lo somete a su servicio médico laboral. 7.- Debe cumplir respecto del trabajador con las normas de seguridad e higiene. 8.- Debe llevar el control de las horas trabajadas y comunicárselo a la ESE para la correspondiente liquidación de sueldos y jornales. 9.- Ejerce el poder disciplinario, o sea es quien en definitiva decide la consecuencia de un incumplimiento por parte del trabajador puesto a su disposición. 10.- Debe registrar en sus libros laborales al trabajador ( art. 1 decreto 342 / 92 ) 11.- Es la que decide su continuidad laboral o nó. 12.- Puede prescindir de la ESE y continuar con el trabajador directamente. 2.1.3. La Ley de Contrato de Trabajo: El 5 artículo 21 de la LCT expresa: ¨Habrá contrato de trabajo, cualquiera sea su forma o denominación, siempre que una persona física se obligue a realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios en favor de la otra y bajo la dependencia de ésta, durante un período determinado o indeterminado de tiempo, mediante el pago de una remuneración...” De ello se desprende entre otras circunstancias que la actividad personal se halla sometida al poder jurídico de quien la requiera y reciba (ususario o cliente) (conf. arts. 64, 65 y 86 L.C.T.); en el contrato laboral no pueden existir más de dos partes: el trabajador que es quien se obliga a prestar el servicio personal bajo la dependencia de su co-contratante y el empleador que es quien recibe esos servicios los dirige, organiza y supervisa y paga por los mismos. La relación laboral es por definición bipolar, no admite la existencia de otra parte. Está quien pone a disposición su fuerza de trabajo y quien la utiliza, dirigiéndola y pagando. A contrario sensu- quien no presta sus servicios personales bajo la dependencia de un tercero no puede ser un trabajador. Y quien no requiere, y recepciona bajo su dependencia y dirección el trabajo de una persona física no puede ser empleador. 2.1.4. Análisis de la relación laboral. Ampliando ello, empleador será quien necesite y requiera los servicios personales del trabajador. Esta característica surge además del juego armónico de los artículos 22 L.C.T.¨... cuando una persona realice actos, ejecute obras o preste servicios en favor de otra ¨; 23 ....¨El hecho de la 6 prestación de servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo ¨; 26 ¨Se considera empleador a la persona que requiera los servicios de un trabajador ¨; 28 ¨Si el trabajador estuviere autorizado a servirse de auxiliares, éstos serán considerados en relación directa con el empleador de aquél; 29 primer párrafo¨¨ Los trabajadores que habiendo sido contratados por terceros serán considerados empleados directos de quien utilice su prestación ¨; 29 bis ( T.O L. 24.013 ) ¨El empleador que ocupe trabajadores a través de una empresa de servicio eventuales .. ¨ Que tenga la potestad jurídica y fáctica de dirigir, organizar, determinar, y dirigir la prestación del trabajador. No cualquier prestación de servicios se considera laboral; es necesario que sea prestada en relación de dependencia. Esto es, que quien la reciba tenga la facultad y posibilidad fáctica de dirigirla, y organizarla. Esta dirección no solo es técnica respecto de la tarea concreta, sino también determina el lugar, las condiciones de trabajo, el horario o jornada laboral, entre otras cosas. Que tenga la finalidad de obtener a través de la prestación que efectúa el trabajador un resultado en relación a su actividad El empleador no tiene derecho a hacer prestar al trabajador cualquier trabajo, sino aquél que haga a la actividad de su organización; por eso debe ajustar su facultad de dirección al convenio colectivo que rige su actividad En base a estas premisas concluimos : No puede ser considerado parte como empleador aquel que no cumpla con los siguientes recaudos: 1) Ser el receptor de los servicios del 7 trabajador; 2) Que posea la potestad jurídica de dirigir los servicios del trabajador; 3) Persiga a través de la prestación de servicios del trabajador un resultado que haga a su objeto comercial. La ESE, es receptora de los servicios de los trabajadores que contrata para trabajar en su organización- trabajadores propios o continuos- recibiendo de ellos el resultado de sus trabajos que posibilitan la concreción de los servicios ofrecidos a quienes contratan con ellas. Es por eso que se aplica a éstos el convenio colectivo de la actividad que las nuclea. Esto es, el convenio 130 / 75. Respecto de los trabajadores en misión o discontinuos, definitivamente no es la receptora de estos servicios. Sin duda la receptora de estos servicios es la empresa usuaria, por ello la ley manda aplicar el convenio colectivo de la actividad de la usuaria. Por lo analizado las ESE no reúnen las características inherentes para ser considerados empleadores de los trabajadores en misión. La conclusión de todo el análisis efectuado hasta el momento no puede ser otra que la de afirmar sin hesitación que la naturaleza jurídica y actividad de las ESE es una actividad de interposición o intermediación en el contrato laboral, aceptada y admitida legalmente. La conclusión arribada es congruente con la legislación que rige el fuero laboral. En referencia a los trabajadores discontinuos o en misión. * La ESE no tiene ninguno de los atributos inherentes al empleador. 8 * Por lo cual no es parte del contrato laboral. * Su naturaleza jurídica en la relación laboral que entablan el trabajador y la empresa usuaria es la de intermediación o interposición en dicho contrato. Intermediación que excepcionalmente el derecho de trabajo acepta solo respecto de las ESE, siendo esta actividad (intermediación ) para éstas un objeto social exclusivo. A su vez el art. 136 de la L.C.T. efectúa una distinción especial respecto del empleador principal, que es el cliente y del contratista o intermediario, que es la empresa de servicios eventuales, haciendo responsables a los primeros de las remuneraciones y otros derechos apreciables del trabajador. 2.1.5.- La R.G. D.G.I. 4083/95. La Resolución General de la D.G.I. 4083 (B.O. 17.11.95), establece las pautas a tener en cuenta a los fines de determinar la forma del cómputo del plantel. En el art. 3ro. se establece que: “A los efectos del computo del plantel de personal, las empresas deberán tener en cuenta aquél efectivamente ocupado en el conjunto de las actividades que realicen, tanto si se tratara de personal permanente, como si lo fuera de carácter temporario o contratado a través de empresas de servicios eventuales....las empresas de servicios eventuales consideraran, a los fines previstos en el punto 1 del artículo 1ro. exclusivamente el personal permanente continuo.” Es evidente que la norma transcripta es coherente con el principio que el trabajador no puede tener más que un empleador, que en el caso corresponde computarlo al usuario o cliente y no a la empresa de servicios eventuales como la concursada. 2.1.6. Conclusión: De todo lo expuesto se 9 desprende, que los trabajadores discontinuos o en misión no son personal en relación de dependencia de la empresa de servicios eventuales, como la concursada, razón por la cual los mismos no deberán ser computados a los fines de determinar el número máximo establecido en el art. 288 inc. 3ro. LCQ, debiendo a dichos fines tenerse en cuenta el personal que integra la categoría de trabajadores continuos o propios, es decir el afectado a la organización y que no superando el número de veinte deberá imprimirse al presente el trámite de pequeño concurso. 3.- De los requisitos sustanciales para la formación concursal: 3.1.- La calidad de sujeto del concurso: La sociedad que represento es susceptible de la formación concursal, por tratarse de una persona de existencia ideal regularmente constituida resultando en consecuencia encuadrada en las contempladas por los arts. 2 y 5 de la ley 24522. 3.2.- Antecedentes de la actividad del concursado: S.E.A. S.A. es una empresa que se desarrolla en el mercado de personal eventual, desde el año 1978, habiendo comenzado su actividad bajo la forma jurídica de una sociedad Anónima desde el año 1986 Durante el transcurso de los 23 años de actuación se consolidó como una de las líderes del mercado, siendo en la actualidad la empresa que posee el mayor capital suscripto e integrado ($ 1.950.000.-), ocupando en el orden de ingresos y resultados 10 operativos uno de los primeros lugares, superada únicamente por empresas multinacionales como Manpower S.A. y Adecco S.A., ambas líderes a nivel mundial. Su estructura es típicamente la de una empresa familiar, existiendo en su plantel personal con gran antigüedad en el desarrollo de sus tareas, lo que de da una gran solvencia profesional. La clientela se compone de empresas que fueron en su momento consideradas de primera línea, entre las que se encuentran Correo Argentino S.A.; Entertainment Deport S.A. (Musimundo); Transportes Vidal S.A.; I.M.A.P. S.A. La empresa que represento, llego a tener en el año 2001 la cantidad de ciento ochenta y nueve clientes, los que se detallan en el adjunto designado como ANEXO “A”. La empresa sigue una evolución ascendente, adquiriendo el inmueble sito en esta Capital Federal, calle Santiago del Estero 617, constituido por tres amplias plantas, donde tiene ubicadas sus oficinas centrales. Se instalan además sucursales en: a) San Martín 85 Morón, Provincia de Buenos Aires. b) Avda. Rolon 242 Boulogne, Provincia de Buenos Aires c) Pedro Lagrave 276 Pilar, Provincia de Buenos Aires d) Mitre 144 planta alta, Resistencia, Provincia del Chaco e) Paraná 123 1er.piso oficina 17,18,19 Capital Federal y se procede a la adquisición de vehículos a los fines de facilitar el desenvolvimiento y la actividad comercial. Es imposible efectuar el análisis de la situación empresarial, sin tener en cuenta como elemento gravitante, el contesto 11 económico general en que debió desenvolverse S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. No es necesario extenderse en demasía para reconocer que nuestra economía ha padecido durante largo tiempo los efectos de un funcionamiento anormal, que si bien en el presente se ve un camino hacia la reconstrucción y recomposición, se reflejó y se refleja sobremanera en las unidades productivas socialmente útiles que han tenido enormes dificultades al impulso de los vaivenes económicos derivados de las decisiones de las autoridades de turno. Las patologías que estuvieron siempre presente en la economía y que en algunos casos persisten han sido la inflación, la recesión, la pérdida del poder adquisitivo del salario, el desempleo, la alteración de los factores de producción, etc. etc. De esa forma, se imponen ciertas reglas de juego que van más allá de la propia capacidad del productor o del empresario. La persistencia de la inflación durante años ha echado raíces profundas, difíciles de desterrar de las mentes. La estabilidad requiere planificación, productividad, competencia, reducción de costos, etc. Por ello, hoy las empresas deben buscar un camino hacia la reestructuración, como una forma de ingresar al nuevo escenario económico y deben mejorar sus productos y servicios y reducir los costos. Debemos destacar que fueron causas externas a la conducción de S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. las que llevaron a esta a la situación financiera crítica por la que esta 12 atravesando. Esas causas están determinadas por la circunstancia que varios de los clientes de SEA S.A., los que fueron correctamente analizados al momento de su incorporación, incluso ratificados por el sistema financiero, ya que sus instrumentos de pago fueron negociados a través del sistema sin ningún tipo de dificultad, cayeron en situaciones de iliquidez que provocaron que el capital de trabajo se afectara de manera significativa. Aún así la empresa sigue evolucionando y operando el plaza normalmente, sin perjuicio de las dificultades financieras provocadas por la falta de créditos blandos. Sin embargo, el aumento de los índices de desocupación, provoco una notable caída en la prestación de los servicios de personal eventual, debiendo la empresa mantener aún así su infraestructura ante las mágicas promesas de los gobernantes de turno que levantarían las cortinas de la fábricas, para luego proponer una revolución productiva con un “salariazo”, nos prometieron luego ser empleador de cada operario, generar en una semana un millón de puestos de trabajo, para finalmente prometer que por cada dólar depositado se devolvería otro dólar. Dichas recetas, que no dieron los resultados esperados, llevo a gran cantidad de empresas, clientes de mi representada, a solicitar refinanciación de los pasivos y en el mejor de los casos el concurso preventivo o finalmente la quiebra. Con Correo Argentino S.A. se cerro en mayo de 2000 un interesante contrato de provisión de personal, el que nos 13 permitió facturar importes mensuales del orden de los doscientos mil pesos. Debemos destacar que resultaba totalmente impensado que Correo Argentino S.A. requiriera la formación de su concurso preventivo, dado que por distintas reuniones mantenidas con su vicepresidente y otros miembros del directorio nos aseguraron permanentemente que la negociación que estaban llevando a cabo con el gobierno nacional apuntaba a la solución integral del problema. Al momento de la presentación de Correo Argentino S.A. nos ha encontrado con un crédito de $ 682.562,04. Otra empresa que requirió la formación de su concurso preventivo es Entertainment Deport S.A. (Musimundo), quien nos ha encontrado con un crédito, respaldado con cheques de pago diferido por la suma de $ 48.872,32. Transportes Vidal S.A., en idéntica situación de la de Correo Argentino, ya que ha solicitado la formación de su concurso preventivo, previamente, en forma privada, solicitó la refinanciación de los cheques emitidos para los meses de setiembre de 2001 a abril de 2002, los que depositados hasta la fecha de presentación fueron rechazados por el banco girado, lo que obligo a SEA S.A. a afrontar el pago, a los terceros tenedores de los mismos, representando una erogación de caja de $ 242.102,04. I.M.A.P. S.A. que si bien no se ha concursado ha solicitado la refinanciación de sus cheques, representando para SEA S.A. la suma de $ 167.634,92. Es de hacer notar que estas empresas, de 14 primera línea, estaban categorizadas en el mercado como solventes y con respaldo suficiente para afrontar sus obligaciones. A ello, debemos agregar la deuda que por reintegros mantiene el ANSES. A raíz de la política implementada por el Estado Nacional de déficit cero, este organismo ha suspendido todos los pagos por reintegros a empleadores que debía realizar, existiendo en el caso particular de SEA S.A. un crédito a favor de esta de $ 119.799,45. El resumen del relato precedente puede sintetizarse en el siguiente cuadro: Cliente/Deudor En nuestro poder En Bancos Total Correo Argentino S.A. 437.778.72 244.783.32 682.562.04 Transportes Vidal S.A. 134.674.51 107.427.53 242.102.04 I.M.A.P.S.A. 143.507.98 167.634.92 Musimundo S.A. 24.126.94 48.872.35 48.872.35 Deuda Comercial 764.833.56 376.337.79 1.141.171.35 Anses 119.799.45 TOTALES 884.633.01 376.337.79 1.260.790.80 Debemos puntualizar 119.799.45 que la desastrosa conducción económica a la que nos hayamos expuestos ha provocado en los últimos meses que la distorsión global sea de una magnitud tal que provoca la mayor cantidad de quiebras y concursos de nuestra historia, las tasas de interés se han disparado a niveles que ni siquiera son comparables con las vigentes al momento de la hiperinflación, medidas en términos reales, la restricción crediticia por parte del sistema financiero es notoria, las empresas proveedoras del estado no cobran 15 sus créditos, las proveedoras de la Pcia de Buenos Aires cobran sus facturas con Patacones, se han dilatado los plazos de cobranza en las compañías nacionales, como así también internacionales, en éste último caso debido al corte del apoyo financiero de sus propias casas matrices, mientras que los Bancos tienen cortadas sus líneas de crédito internacional, acortaron los plazos de los valores que recepcionan para su negociación, etc., todo lo aquí expuesto no es más que el reflejo de la realidad, que nos golpea a todos. En nuestra dilatada actuación en el mercado, nunca hemos tenido incobrabilidad, dado que nuestros clientes han sido siempre empresas de primera línea, de acuerdo a los estudios previos realizados, es evidente que la situación global de la economía argentina ha empujado a estas empresas a la realidad que en cada caso hemos explicado, dado que todos cumplieron con los requisitos que establecemos para la incorporación de clientes. Es importante destacar que antes de prestar nuestros servicios a nuevas empresas, realizamos un estudio de la misma mediante la utilización de toda la información disponible, (Veraz, Central de Riesgos del BC.R.A., información Bancaria y comercial, etc.), mediante la cual asignamos un límite de crédito, en algunos casos hemos acordado con distintos Bancos líneas de financiación específica previamente para incorporarlos a nuestra cartera y poder asistirlos. A ello, debemos una nueva circunstancia provocada en forma intempestiva, carente de sustento jurídico, rayana con el dolo y tendiente a perjudicar los intereses de la empresa, con animosidad lucrativa y amenazante de un ex director SEA S.A. 16 Los acontecimientos que dieron lugar a esta situación comienzan a desarrollarse en el último trimestre de 2000, donde el director Mni renuncia a su cargo y exige una retribución extra tendiente a obtener un beneficio económico de la empresa, sin motivo valedero. A los fines de evitar discusiones y altercados con alguien que durante años fue directivo, se llegó a un acuerdo mediante el cual se reconocía el pago de una suma de dinero, acuerdo que fuera realizado mediante escritura pública. Sin encontraban en tratativas embargo, mientras tendientes a lograr las un partes se acuerdo que desvinculara totalmente a Min de la empresa, acuerdo al que se arribo, el mismo promovió demanda laboral por la suma aproximada de pesos quinientos mil. Dicha acción carece de sustento fáctico y jurídico, se trata de una aventura procesal cuyo resultado será absolutamente negativo para el actor y que lo único que provocará será un daño a la empresa que represento. Mii, obtuvo del Juzgado Laboral de Feria un embargo preventivo, sobre la facturación a cobrar por SEA S.A. con documentación y testimonios falsos y adulterados. El objetivo de Min fue la extorsión con el objeto de obtener un rédito superior al que emerge del convenio celebrado contemporáneamente con la promoción de la demanda y del embargo obtenido. Señor juez: No entendemos como se puede llegar a una cifra de $ 500.000 en una demanda por despido, no comprendemos como ha obtenido un embargo preventivo ( es de hacer 17 notar que el Juzgado de Primera Instancia rechazó la medida, la que fue receptada y ordenada por el Superior), no comprendemos las circunstancias fácticas y jurídicas que motivaran hacer lugar al embargo, por una cifra astronómica. Dicho embargo preventivo repercutió en forma inmediata en las disponibilidades de SEA S.A. para hacer frente al pago de salarios y obligaciones que hacen al desarrollo de una empresa de servicios. SEA S.A. depende de la cobranza de su facturación mensual, para afrontar sus pagos y el embargo trabado en forma ilegitima, falseando hechos y documentación ha provocado, unido a las causa citadas supra, la necesidad de recurrir al remedio previsto en la ley 24522, solicitando en consecuencia a apertura del concurso preventivo. La situación planteada por el embargo trabado y la indisponibilidad de los fondos momentánea, ya que se infra se solicita su levantamiento con fundamento en lo dispuesto en el art. 21 inc. 4to. LCQ. provocó que la empresa deba ceder a las presiones y extorsiones del actor señor MMM y luego de la audiencia del día 29 de enero de 2002, celebrada ante el Magistrado interviniente y que resultara negativa, atento la exigencia de MMM que exigía un acuerdo transaccional de $ 150.000 o sea más de $ 70.000 de lo acordado el 28 de noviembre de 2001, el directorio a los fines de lograr contar con liquidez para hacer frente al pago de los salarios y evitar de esa forma la pérdida de una de las principales y vitales empresas, como Correo Argentino S.A., no tuvo alternativas de aceptar las condiciones impuestas y el 30 de enero de 2002 presentó y ratifico un convenio leonino con el solo fin de obtener el levantamiento del embargo de los 18 fondos a cobrar de Correo Argentino S.A. por $ 140.000 más $ 26.572, no así los otros embargos que quedaron subsistentes provocando un grave perjuicio a S.E.A. 4.- Cumplimiento de los requisitos formales: En el presente capítulo se desarrollaran los siete incisos del artículo 11 de la ley 24522, dando así cumplimiento con lo dispuesto en la legislación concursal. 4.1.matriculados y las Inciso personas de primero: existencia "Para los ideal deudores regularmente constituidas, acreditar la inscripción en los registros respectivos. Las últimas acompañaran además el instrumento constitutivo y sus modificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes" Como se expreso supra Servicios Empresarios Argentinos S.A. nació como sociedad anónima el 15 de agosto de 1986. Posteriormente se efectuaron una serie de modificaciones y aumentos de capital, que se encuentran detallados en la documental adjunta. Como ANEXO INCISO PRIMERO se acompañan los originales de los testimonios respectivos de constitución y modificación con la constancia de la inscripción. En el mismo anexo, se agregan las copias certificadas de los instrumentos que acreditan la personería del suscripto y la decisión de esta presentación. Asimismo, se deja constancia que el directorio 19 de S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. se encuentra conformado de la siguiente forma: Presidente: Alfredo Antonio Vitale, D.N.I. 4.875.954. Vicepresidente: Vicente Félix Stagno, D.N.I. 4.549.938. Director: Daniel Jorge Massironi, D.N.I. 11.634.572. Respecto de las inscripciones fiscales, son las siguientes: A.F.I.P. inscripto con C.U.I.T. Nro. 30-61217713-5. Impuesto a los Ingresos Brutos, Convenio Multilateral, inscripto bajo el Nro. 901-934698-3. Se acompaña como ANEXO INCISO PRIMERO BIS, constancia de las referidas inscripciones. 4.2.- Inciso segundo: "Explicar las causas concretas de su situación patrimonial con expresión de la época en que se produjo la cesación de pagos y de los hechos por los cuales ésta se hubiera manifestado". 4.2.1.- Situación patrimonial: En el capítulo 3.2. Antecedentes de la actividad del concursado, se expresaron los hechos que han motivado la actual situación patrimonial de la empresa. Son varias las circunstancias que provocan un deficit en la situación patrimonial de la empresa y que en conjunto llevan a esta presentación. Nos remitimos íntegramente a lo manifestado en el citado capítulo 3.2., el que se da por reproducido en el presente. 20 Se da así cumplimiento con el requisito exigido en el inciso en examen. 4.2.2.- Cesación de pagos: Desde la antigüedad, una de las preocupaciones del legislador ha sido la definición del presupuesto objetivo del concurso, es decir la situación fáctica en que se debe encontrar el deudor para que pueda ser sometido a un proceso concursal. Bonelli, denominaba cesación de pagos a la insolvencia comercial, que definía como la impotencia del patrimonio para el pago de deudas manifiestas del comerciante. Quintana Ferreira (Concursos t. I pág.17) la define como aquel estado del patrimonio que sin disponibilidad de crédito se revela impotente para atender las obligaciones exigibles, con los bienes normalmente realizables en oportunidad de dicha exigibilidad. No hay que confundir la cesación de pagos con el mero incumplimiento del que no paga por circunstancias ajenas a su impotencia patrimonial; ni con la carencia de activo, pues un activo que no es líquido o liquidable no permitiría solventar las deudas a medida que van siendo exigibles (Fassi-Gebhardt, Concursos y Quiebras, ley 24522 Astrea pag. 12) El presupuesto, la cesación proceso de pagos concursal supone, concretamente como configurada, insolvencia que, por lo demás, cuadra distinguir de las meras dificultades de orden financiero, de donde la cesación de pagos es un estado, en virtud del cual el deudor no puede hacer frente a sus 21 obligaciones líquidas y exigibles. Esa impotencia patrimonial que se traduce en la imposibilidad de pagar no puede ser confundida con el mero incumplimiento de una obligación y tampoco puede confundirse con la carencia de activo, toda vez que un activo no líquido o no liquidable, no permite solventar las deudas, como se cito supra. La cesación de pagos, es en definitiva el estado del patrimonio que, sin disponibilidad de crédito, se revela impotente para atender las obligaciones exigibles, con los bienes normalmente realizables, en oportunidad de dicha exigibilidad, o sea que no se debe buscar una desproporción entre los valores del activo y del pasivo que arroje un resultado negativo, sino que debe constituir en una deficiencia de disponibilidad de medios de pago que impidan afrontar las obligaciones exigibles. La cesación de pagos no es un hecho ni un conjunto de hechos, sino un estado del patrimonio. Es una situación patrimonial de impotencia para hacer frente a las obligaciones. En base a la elaboración formulada precedentemente, la cesación de pagos se produjo el día 4 de diciembre de 2001 con motivo del rechazo del cheque librado a favor de B. Publicit contra Banco Ciudad Nro. 10961005 por la suma de $ 1.708,04. Dicho rechazo no puede considerarse como un hecho aislado, toda vez que con fecha 5 de diciembre es rechazado un cheque por $ 266,49 librado a favor del mismo acreedor y contra el mismo banco. El día 7 de diciembre son rechazados once 22 cheques por $ 135,00; 193,60; 116,00; 600,00; 80,00; 338,00; 80,00; 74,88; 60,50; 36,30. Posteriormente, resultan otros incumplimientos tales como los rechazos de cheques entre el 12 de diciembre y el 25 de enero de 2002. En consecuencia, la cesación de pagos se produce el cuatro de diciembre de 2001. 4.3.- Inciso tercero: "Acompañar un estado detallado y valorado del activo y pasivo, actualizado a la fecha de presentación, con indicación precisa de su composición, las normas seguidas para su valuación, la ubicación, estado y gravámenes de los bienes y demás datos necesarios para conocer debidamente el patrimonio Se acompaña como ANEXO INCISO TERCERO el estado requerido en la norma transcripta. En el mismo, se detallan las normas seguidas para su valuación, ubicación, estado y gravámenes. A los fines de aclarar lo consignado en el estado patrimonial agregado se deja constancia que: El inmueble se encuentra ubicado en esta Capital Federal calle Santiago del Estero 617, inscripto en matrícula F.R. 13-2628 del Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal. Consta de tres plantas con una superficie cubierta de 350 metros cuadrados. Se encuentra gravado con hipoteca en primer grado a favor de Scotiabank Quilmes. El valor del inmueble y monto de la deuda hipotecaria se consignan en el estado patrimonial y en el legajo respectivo. 23 Los automotores consignados en el estado patrimonial se encuentran inscriptos en los siguientes dominios: Renault 9 RL dominio AXU 041 Registro Moreno Nro. 2; GMC modelo 5C11JP dominio RUW 375 Registro 60 Capital; Volkswagen Senda dominio RHZ 309 Registro Morón 2. Asimismo como ANEXO INCISO TERCERO BIS se acompaña los títulos de propiedad de los bienes registrables. En el caso de agregarse copia simple de los mismos, el original se encuentra en poder del acreedor que tiene a su favor derecho real de garantía. 4.4.- Inciso cuarto: "Acompañar copia de los balances u otros estados contables exigidos al deudor por las disposiciones legales que rijan su actividad, o bien los previstos en sus estatutos o realizados voluntariamente por el concursado, correspondientes a los tres últimos ejercicios. En su caso, se deben agregar las memorias y los informes del órgano fiscalizador". Se adjuntan a esta presentación como ANEXO INCISO CUARTO, los tres últimos balances presentados por la sociedad, correspondientes a los ejercicios con cierre al 31 de marzo de 1999; 2000 y 2001. 4.5.- Inciso quinto: "Acompañar nómina de acreedores, con indicación de sus domicilios, monto de los créditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables y privilegios. Asimismo debe acompañar un legajo por cada acreedor, en el cual conste copia de la documentación sustentatoria de la 24 deuda denunciada. Debe agregar el detalle de los procesos judiciales o administrativos de carácter patrimonial en trámite o con condena no cumplida, precisando su radicación". En ANEXO INCISO QUINTO se agrega nómina de acreedores correspondiente con los datos certificación requeridos contable en la legalizada. norma, La con misma la se encuentra dividida en tres rubros: a)Comerciales, b) Financieros, c) Fiscales. Como ANEXO INCISO QUINTO BIS se agrega detalle de los procesos judiciales en trámite. ANEXO INCISO QUINTO TER, se acompaña listado de cheques de pago diferido emitidos por la empresa, por banco y por acreedor. Adviértase que varios cheques librados a favor de OSECAC tiene fecha de emisión diferida, conforme lo explicado en el punto 8 de este escrito. Se acompañan los LEGAJOS NUMERADOS correlativamente, correspondientes a los acreedores. El total de legajos asciende a ciento cuatro. En los mismos se deja constancia del acreedor, domicilio, carácter del crédito, detalle de la deuda, vencimiento y se agrega la documentación respaldatoria. 4.6.- Inciso sexto: "Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresión del último folio utilizado, en cada caso y ponerlos a disposición del juez, junto con la documentación respectiva" En ANEXO INCISO SEXTO se indican los libros 25 de comercio de la deudora y en la forma dispuesta en la norma. Los mismos se ponen a disposición de V.S. a los fines de su oportuna intervención por el actuario. 4.7.- Inciso séptimo: "Denunciar la existencia de un concurso anterior y justificar en su caso, que no se encuentra dentro del periodo de inhibición que establece el art.59, o el desistimiento del concurso si lo hubiere habido. S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. no ha tenido concurso anterior al presente como así tampoco le fue decretada la quiebra. 5.- Domicilio procesal: Que constituyo domicilio procesal en mi carácter de representante legal de la concursada y por derecho propio en Rivada Buenos Aires. 6.- Cumplimiento y plazo: Que el suscripto entiende que se han dado cumplimiento con los requisitos exigidos por el art. 11 de la ley 24522. Para el supuesto hipotético caso que el elevado criterio de V.S. entendiere que no se han cumplido los requisitos normativos exigidos en la legislación concursal, de conformidad con lo dispuesto en el art. 11última parte, solicito se conceda el plazo de diez días para ello. 7.- Copias: Se deja constancia que se acompaña el presente escrito con los anexos y legajos indicados supra, como 26 asimismo dos juegos de copias de dicha presentación, anexos y legajos (una para formar el legajo previsto en el art. 279 y otra para ser entregada a la sindicatura". 8.- Cheques de pago diferido: Como se expresara en el capítulo 4.5. inciso quinto, se agregan listados de los cheques de pago diferido emitidos por la empresa. Dichos listados se han confeccionado por banco y por acreedor. Toda vez que dichas libranzas son de fecha anterior a la presentación en concurso, las mismas se encuentran incluidas en el pasivo concursal. Por ello, solicito a V.S. se ordene librar oficio a los bancos girados y que surgen de los listados agregados, para que se abstengan de pagar los citados cheques y asimismo, para que los mismos no se computen a los fines de las sanciones previstas para el libramiento de cheques sin provisión de fondos u orden de no pagar. Para el supuesto que la comunicación que se efectue con motivo del presente pedido sea notificada con posterioridad al ingreso de alguna libranza, se haga saber al banco girado que el rechazo de la misma no deberá ser computado. Asimismo, se deja expresa constancia, que a raíz de un acuerdo celebrado con O.S.E.C.A.C, a los fines de saldar la deuda que se mantiene, se libraron una serie de cheques, incluidos en el listado agregado, algunos de los cuales tiene la “fecha de emisión postdatada”. Dicha circunstancia obedece que el plan de pagos supera el término de trescientos sesenta y cinco días que es el plazo máximo 27 para fijar la fecha de pago en los cheques de pago diferido y debió a exigencias del acreedor librarse cheques con la fecha de emisión postdatada, como se manifestara supra. 9.- SOLICITA SE DECRETE LEVANTAMIENTO DE EMBARGO PREVENTIVO DEL JUZGADO LABORAL: De conformidad con lo dispuesto en el art. 21 inc. 4to. de la L.C.Q. vengo a solicitar el levantamiento del embargo trabado en autos: “ mmmi c/ S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. y otros s/ Medida Cautelar” expte. 23592 en trámite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo Nro. de la Capital Federal. Dicho embargo fue decretado a pedido del actor, por el Juzgado de Feria por la suma de $ 474.300 más la de $ 90.000 presupuestados para intereses y costas, respecto de las facturas a cobrar por S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. de las cuales mi parte es acreedora y correspondiente a las siguientes empresas: Andreani Logística S.A. por $ 45.000 más $ 8.541. Siemmens S.A. por $ 75.000 más $ 14.235. Ambiente y Ecología de Buenos Aires S.A. por $ 40.000 más $ 7.592. Correo Argentino S.A. por $ 140.000 más $ 26.572. Solurban S.A. por $ 36.000 más $ 6.832. Urbaser S.A. por $ 20.000 más $ 3.796. Transportes Ader S.A. por $ 30.000 más $ 5.694. Agrocom S.A. por $ 16.000 más 3.037. S.A. Organización Coordinara Argentina por $ 42.300 más $ 8.029. Procter & Gamble Interamericana S.A. por $ 30.000 más $ 5.672. 28 Resulta evidente que una empresa de la envergadura de mi representada, no puede en su actual estado concursal, continuar con normalidad su actividad empresarial sin la percepción de los créditos que se encuentran embargados. No existe dudas que en el caso de autos, la cautelar trabada (que además consideramos que se trata de un crédito “inventado” para extorsionar a la empresa y obtener beneficios económicos ilegítimos rayanos con el fraude procesal, como se expresara supra y que además tiene fundamento en un reclamo del cual no se ha corrido traslado de la demanda), torna indisponibles sumas de dinero de la concursada que resultan más que indispensables para continuar con el giro ordinario. Advierta V.S. que de dicha facturación la suma mayor corresponde a sueldos del personal que prestara el servicio eventual, otra parte a gastos operativos y una pequeña porción a beneficio por el servicio. Debemos meditar sobre los gastos que la empresa debe solventar diariamente para el funcionamiento de la prestación del servicio, indispensable para el giro de su negocio. Se ha sostenido que: “el embargo sobre fondos que la codemandada tenga a percibir de otra firma, importa sustraer una cierta cantidad de dinero del giro del negocio de la convocatoria” (CNCom. Sala A, L.L. t. 140-757 S.24624) Asimismo “con el levantamiento del embargo trabado se evitaran los consiguientes perjuicios a que queda expuesta la concursada frente a la indisponibilidad de fondos y que pueden afectar el normal funcionamiento de su actividad empresarial lo cual constituye en 29 esencia uno de los objetivos del concurso preventivo” (Cfr. Quintana Ferreira, Concursos, t. I pág. 286; Zabala Rodríguez Código de Comercio T VII pág. 283). Es de hacer notar que el art. 21 inc. 4 L.C.Q. establece el mantenimiento de las medidas precautorias, dejando expresamente a salvo aquellas situaciones en las cuales la medida recaiga sobre bienes necesarios para continuar con el giro comercial del concursado. El embargo sobre sumas de dinero o sumas a cobrar, se encuentra en la excepción contemplada en la norma citada, toda vez que los fondos embargados son necesarios para continuar con el giro comercial y que la indisponibilidad de los mismos afecta el funcionamiento de la empresa. De no levantarse la medida, se estaría violentando la situación del deudor, quien al recurrir al concurso preventivo como medio y para paliar su estado de cesación de pagos, no podrá revertir esa situación, en el caso de que se mantuviera el embargo sobre facturas a cobrar, fondos que por supuesto necesita para continuar con su giro comercial (Conf. Grispo, Tratado sobre L.C.Q. tomo I pág.354). Quintana Ferreira (Concursos, pág. 285) sostiene que “a primera vista no aparece colisión de intereses entre el embargante singular y el concurso, al punto de que se ha dicho que las medidas cautelares pierden interés para áquel, quiern resultará satisfecho atento a los términos del acuerdo preventivo o en su defecto se abre la quiebra, y por lo tanto ningún beneficio le reportará”. En base a los 30 precedentemente expuesto, solicito a V.S. se ordene el levantamiento del embargo, librándose a sus efectos los oficios de estilo a las empresas citadas supra, haciéndoseles saber la disponibilidad de los fondos a favor de la concursada y autorizando a la misma a percibir el importe de las facturas correspondientes. De no disponer la concursada de los fondos embargados, se vera imposibilitada de abonar los sueldos del personal eventual, provocando ello que los trabajadores se consideren despedidos, aumentando de esa forma el pasivo de empresa y perdiendo además al cliente que deberá afrontar el pago de los salarios y demás accesorios legales, incluso las indemnizaciones que puedan reclamarse. A los fines del traslado que ordene el ritual a la sindicatura y acreedor embargante, atento la urgencia en disponer de los fondos correspondientes a los fines de afrontar el pago de los salarios y demás gastos operativos de la concursada, solicito se confiera el mismo mediante término abreviado y se proceda a la notificación con habilitación de días y horas inhábiles. A los fines de la notificación del embargante, mmmm, denuncio su domicilio constituido en Avda. piso 4to. Dto. “A” Capital Federal, y su domicilio real en… piso 1ro. dto. “A” Capital Federal, solicitando el libramiento de cédulas a ambos. Sin perjuicio de ello, a los fines de evitar mayores perjuicios a la concursada, solicito a V.S. que mientras se sustancia el pedido de levantamiento de embargo, se oficie al Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo Nro. mm de la Capital Federal, a los fines de poner en conocimiento de dicho Tribunal la 31 presentación del concurso preventivo de S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. y para que se abstenga de librar cheques a favor del actor en el citado expediente, hasta tanto exista resolución firme en el requerimiento precedente. 10.- Del petitorio: Por todo lo expuesto a V.S. solicito: a)Me tenga por presentado, por parte y con el domicilio legal constituido, en el carácter invocado. b) Se ordene dar cumplimiento con lo dispuesto en las normas referentes al Registro de Juicios Universales. c) Se ordene la apertura del concurso preventivo de S.E.A. OS S.A. confiriéndose al mismo el trámite de pequeño concurso, atento las razones expuestas supra. d) Se designe audiencia a los fines de la designación de síndico y se ordene publicar edictos en la forma de estilo. e) Se ordene el levantamiento del embargo solicitado, librándose a sus efectos las comunicaciones del caso, confiriéndose el traslado previo ordenado en el ritual mediante término abreviado y mediante cédula con habilitación de días y horas inhábiles. Asimismo, se haga saber al Señor Juez embargante la presentación del concurso preventivo y se abstenga de librar cheques a favor del actor. f) Se autorice para examinar expedientes, retirar copias, oficios, testimonios, edictos, etc. al Dr. Proveer de conformidad SERA JUSTICIA. 32 OTROSI DICEN: Nnnn, NNNNN y NNNNN, por nuestros propios derechos, en nuestro carácter de integrantes del Directorio de S.E.A. os S.A. y de conformidad con lo dispuesto en el art. 12 LCQ. vienen a constituir domicilio legal en Rivadavia 18435 casillero 117 Morón, Provincia de Buenos Aires. Proveer como en el principal SERA TAMBIEN JUSTICIA 33