1 PRONUNCIAMIENTO Nº 329-2013/DSU Entidad: Proyecto Especial de Infraestructura de Transporte Nacional (MTC-PROVIAS NACIONAL) Referencia: Licitación Pública Nº 033-2012/MTC/20, convocada para la ejecución de la obra: “Mejoramiento de la carretera San Marcos – Cajabamba – Saucocha, tramo: San Marcos Cajabamba” 1. ANTECEDENTES A través del Informe Técnico Nº 001-2013-RVM N° 886-2012-MTC/02-LP N° 0332012-MTC/20, recibido el 22.03.2013, el Presidente del Comité Especial remitió al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) las observaciones de los participantes OBRAS DE INGENIERÍA S.A. (8), ENERGOPROJEKT NISKOGRADNJA S.A. SUCURSAL DEL PERÚ (3), CONSTRUCTORA ATERPA M. MARTINS S.A. SUCURSAL DEL PERÚ (7), JOHESA (3), MOTA – ENGIL PERÚ S.A. (5) y CONSTRUCTORA QUEIROZ GALVAO S.A. SUCURSAL DEL PERÚ (3) y el cuestionamiento único formulado por CONSTRUCTORA QUEIROZ GALVAO S.A. SUCURSAL DEL PERÚ, así como el informe técnico respectivo, en cumplimiento de lo dispuesto por el artículo 28° del Decreto Legislativo Nº 10171, que aprueba la Ley de Contrataciones del Estado, en adelante la Ley, y el artículo 58° de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo Nº 184-2008-EF2, en adelante el Reglamento. Resulta importante resaltar que, atendiendo a lo dispuesto por el artículo 58° del Reglamento, independientemente de la denominación que les haya dado el participante, este Organismo Supervisor se pronunciará únicamente respecto de: a) las observaciones presentadas por el solicitante que no hayan sido acogidas o que fueron acogidas parcialmente; b) las respuestas a las observaciones del solicitante que, pese a haber sido acogidas, fueron consideradas por éste contrarias a la normativa, o, c) el acogimiento de las observaciones formuladas por un participante distinto al solicitante, cuando éste último manifieste que considera tal acogimiento contrario a la normativa y siempre que se hubiere registrado como tal hasta el vencimiento del plazo previsto para formular observaciones. 1 Modificado mediante Ley Nº 29873. 2 Modificado mediante Decreto Supremo Nº 138-2012-EF. 2 Cabe indicar que, para efectos de la emisión del pronunciamiento respectivo, se mantendrá el número correlativo de las observaciones consignadas en el pliego absolutorio respectivo. En tal sentido, conforme a lo indicado precedentemente, este Organismo Supervisor no se pronunciará respecto de las Observaciones N° 15, 16, 17 y 18 del participante OBRAS DE INGENIERÍA S.A., ni las Observaciones N° 43 y 44 del participante CONSTRUCTORA QUEIROZ GALVAO S.A. SUCURSAL DEL PERÚ en tanto que del pliego absolutorio publicado en el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE) figuran como acogidas por el Comité Especial. De otro lado, este Organismo Supervisor tampoco se pronunciará respecto de la Observación N° 12 del participante OBRAS DE INGENIERÍA S.A., ni respecto de la Observación N° 22 del participante MOTA – ENGIL PERÚ S.A. dado que, en estricto, constituyen consultas y/o solicitudes de modificación de las Bases que no se sustentan en vulneración alguna de la normativa de contratación pública. Debe tenerse en cuenta que, si bien la Observación N° 24 del participante JOHESA y la Observación N° 36 del participante ENERGOPROJEKT NISKOGRADNJA S.A. SUCURSAL DEL PERÚ figuran como acogida y acogida parcialmente, respectivamente, de la lectura del pliego absolutorio se advierte que no fueron acogidas; por lo que este Organismo Supervisor las abordará. Ahora bien, en cuanto al cuestionamiento único formulado por CONSTRUCTORA QUEIROZ GALVAO S.A. SUCURSAL DEL PERÚ se advierte que, si bien refiere al acogimiento de la Observación N° 1 del participante CONSTRUCCIÓN Y ADMINISTRACIÓN S.A., no se encuentran desacuerdo con lo señalado por el Comité Especial respecto a señalar otras denominaciones de contratos que serían aceptadas como similar, sino que solicita que se enumeren las alternativas posibles. Asimismo, en otro extremo de dicho cuestionamiento objeta la absolución de una consulta, supuestos que no se encuentran contemplados en el artículo 58° del Reglamento; por lo que este Organismo Supervisor no los abordará. Todo ello sin perjuicio de las observaciones de oficio que se formulen respecto al contenido de las Bases, de conformidad con el artículo 58º de la Ley. 3 2. OBSERVACIONES 2.1 Observante: OBRAS DE INGENIERÍA S.A. Observaciones Nº 11 y 14 Contra el valor referencial Mediante la Observación N° 11 el recurrente cuestiona que, a través de la Consulta N° 17 se haya señalado que el rendimiento de los terraplenes se calculó conforme a lo establecido en el Resolución Ministerial N° 001-87-TC/VMT, en tanto dicha normativa no resultaría aplicable al presente proceso de selección y que los precios considerados no se encontrarían acordes al mercado. Por tanto, solicita modificar el valor referencial del proceso y las partidas abordadas a través de las Consultas N° 18, 19, 27, 31, 34 y 35. A través de la Observación N° 14 el recurrente sostiene que en las partidas 6.01 A y 6.01C, referidas a excavaciones, se ha omitido considerar el uso y costo de explosivos. Por tanto, se infiere que dichos insumos, con sus correspondientes costos, sean incluidos en las respectivas partidas. Pronunciamiento Sobre el particular, en el pliego absolutorio de observaciones se indicó: Respecto de la Observación N° 11, el Rendimiento de la Partida 210.A Conformación de Terraplenes, está de acuerdo al Rendimiento Estándar de Equipo Mecánico RM N° 001-87-TC/VMT. Es un rendimiento ponderado que está en función de los metrados y altura donde se realizarán los trabajos. El postor tiene la potestad de proponer en su propuesta económica el costo que estime más conveniente (rendimientos y precios unitarios). En cuanto a la Observación N° 14, la estructura del precio unitario de las partidas 601.A y 601.C del valor referencial, que están compuestas por la participación de compresora, martillo y barreno; reflejan los rendimientos considerados en el análisis de precios unitarios, para las condiciones particulares del proyecto. La incidencia de las excavaciones para estructuras en roca ha sido estimada en base a los planos de geología local y la ubicación de las estructuras proyectadas. Se aclara que el proyecto en particular hay ausencias de formaciones rocosas a lo largo de la vía y las que se atraviesan corresponden a rocas sedimentarias estratificadas y fracturadas, que en su mayoría clasifican como rocas sueltas, que serán aflojados y removidos con el uso de maquinaria y martillo rompedor. En caso de encontrarse roca en la ejecución de la partida, con características que requieran el uso de explosivos, se deberá evaluar conjuntamente con el supervisor para que proceda de acuerdo al Reglamento vigente. 4 De conformidad con el artículo 27° de la Ley, concordado con el artículo 13° del Reglamento, la determinación del valor referencial se efectúa sobre la base de los precios y condiciones que ofrece el mercado, el cual se calculará incluyendo todos los tributos, seguros, transporte, inspecciones, pruebas, costos laborales conforme a la legislación vigente, considerando todos los aspectos que pudieran incidir directamente sobre su costo. Por su parte, el artículo 14° del Reglamento establece que el valor referencial en procesos cuyo objeto es la ejecución de una obra corresponde al presupuesto establecido en el expediente técnico. Al respecto, dado que la Entidad ha indicado que el Rendimiento de la Partida 210.A, Conformación de Terraplenes, ha sido calculado de acuerdo a lo establecido en la Resolución Ministerial N° 001-87-TC/VMT y que, además, resultaría referencial para los postores; y que se ha precisado que el proyecto no necesitaría el empleo de explosivos, siendo que de resultar necesarios, se evaluarán las medidas correspondientes con el supervisor; este Organismo Supervisor decide NO ACOGER las observaciones formuladas. Sin perjuicio de lo señalado, con motivo de la integración de las Bases, deberá publicarse en el SEACE un informe que indique si la Resolución Ministerial N° 001-87TC/VMT, que se habría empleado para determinar ciertos rendimientos, se encuentra vigente y resulta aplicable a la obra convocada. De no ser así, deberá informar si ello no afecta los rendimientos previstos y el valor referencial del proceso, caso contrario deberá adoptar las medidas que resulten pertinentes, conforme al artículo 14 del Reglamento. Observación Nº 13 Contra la absolución de la Consulta N° 115 El observante cuestiona que al absolver la Consulta N° 115 se haya indicado que la experiencia del consorcio se acredita con la copia simple de la promesa formal de consorcio o el contrato de consorcio, en tanto que para acreditar la experiencia adquirida en consorcio, además de presentar copia simple de la Promesa formal de consorcio o el Contrato de consorcio, se debe acreditar con copias simples de contratos y sus respectivas actas de recepción y conformidad; contratos y sus respectivas resoluciones de liquidación; o contratos y cualquier otra documentación de la cual se desprenda fehacientemente que la obra fue concluida, así como su monto total. Pronunciamiento Sobre el particular, en el informe técnico remitido por la Entidad con ocasión de la elevación de observaciones se precisó que, para acreditar los porcentajes de participación en un consorcio se debe presentar copia simple de la promesa formal de consorcio o el contrato de consorcio, mientras que para acreditar la experiencia adquirida en consorcio se debe presentar: i) copias simples de contratos y sus respectivas actas de recepción y conformidad, ii) contratos y sus respectivas resoluciones de liquidación, o iii) contratos y cualquier otra documentación de la cual se desprenda 5 fehacientemente que la obra fue concluida, así como su monto total. Por tanto, conforme a lo expuesto por la propia Entidad, este Organismo Supervisor decide ACOGER la observación formulada en los extremos antes mencionados. Sin perjuicio de lo indicado, en las Bases deberá precisarse que para acreditar el porcentaje de participación en un consorcio podrá presentarse la copia de: i) la promesa formal del consorcio, ii) el contrato de consorcio con las firmas legalizadas o iii) el testimonio del contrato de consorcio. Dichas precisiones deberán realizarse en el Capítulo II, III y IV de las Bases. Asimismo, debe tenerse en cuenta que, en virtud de las funciones y competencias de la Entidad, ésta podrá realizar las verificaciones y/o fiscalización correspondiente a los documentos presentados por los postores a fin de comprobar que la información declarada se encuentra acorde a la realidad. Conforme a reiterados pronunciamientos3 emitidos por este Organismo Supervisor, deberá precisarse en las Bases integradas que la experiencia del postor en obras en general como en obras similares, podrá ser acreditada con la i) copia simple de contratos y su respectiva acta de recepción y conformidad o ii) con la copia simple de contratos con la resolución de liquidación de obra o iii) con la copia simple de contratos acompañada de cualquier otra documentación de la cual se desprenda, de manera fehaciente, que esta fue concluida; en este supuesto, dicha documentación también deberá consignar el monto total de la obra4. Asimismo, deberá suprimirse de cualquier extremo de las Bases cualquier regulación que requiera obligatoriamente acreditar montos finales. 2.2 Observante: MOTA – ENGIL PERÚ S.A. Observaciones Nº 19, 20 y 23 Contra los profesionales Mediante la Observación N° 19 el recurrente sostiene que, en virtud de permitir la mayor participación de postores, debe permitirse cualquier especialidad y/o profesión para el especialista en impacto ambiental, siempre y cuando su experiencia sea en obras similares. 3 4 Ver Pronunciamientos N° 054-2012/DSU, N° 069-2012/DSU y N° 195-2012/DSU. En: www.osce.gob.pe Sección: Legislación y Documentos Elaborados por el OSCE. Al respecto, debe tenerse en cuenta que, el monto de la obra puede desprenderse de cualquiera de los documentos señalados anteriormente, el cual no necesariamente debe responder al monto final o de liquidación, cuyo efecto únicamente es determinar el monto final de la obra, que puede o no encontrarse en controversia. 6 A través de la Observación N° 20 el recurrente sostiene que, en virtud de permitir la mayor participación de postores, debe permitirse cualquier especialidad y/o profesión para el responsable de seguridad en obra y salud ocupacional, siempre y cuando su experiencia sea en obras similares. Mediante la Observación N° 23 el recurrente sostiene que, en virtud de permitir la mayor participación de postores, debe permitirse que cualquier ingeniero pueda ser el responsable de seguridad en obra y salud ocupacional, siempre y cuando su experiencia sea en obras similares. Pronunciamiento Sobre el particular, en el pliego absolutorio de observaciones se indicó: Respecto de la Observación N° 19, se preció que el cargo de especialista en impacto ambiental podría ser ocupado por cualquier ingeniero, en cualquiera de sus especialidades, con dos (2) años de experiencia en obras similares en el cargo. En cuanto a las Observaciones N° 20 y 23 se indicó que el cargo de responsable de seguridad en obra y salud ocupacional podría ser ocupado por un ingeniero civil o industrial. Al respecto, el artículo 13º de la Ley, concordado con el artículo 11º del Reglamento, prescriben que la definición de los requerimientos técnicos mínimos es de responsabilidad de la Entidad, garantizando la mayor concurrencia de proveedores. Así, los requisitos técnicos mínimos cumplen con la función de asegurar a la Entidad que el postor ofertará lo mínimo necesario para cubrir adecuadamente el desarrollo del servicio convocado. Ahora bien, dado que el observante no ha sustentado debidamente las irregularidades en que habrían incurrido las Bases y considerando lo expuesto por la Entidad, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER las observaciones formuladas. Sin perjuicio de lo expuesto, con ocasión de la integración de Bases, deberá publicar en el SEACE un informe técnico que sustente las razones por las que el cargo de responsable de seguridad en obra y salud ocupacional solo podría ser ocupado por un ingeniero civil o industrial, descartándose a otras especialidades de la ingeniería. 7 Observación Nº 21 Contra los profesionales El observante cuestiona que los profesionales requeridos deban acreditar experiencia en obras similares debiendo sustentar un mínimo de actividades consideradas en las presentes Bases que debe cumplir la obra para ser considerada similar. En tal sentido, se solicita que los profesionales no acrediten dichas actividades. Pronunciamiento Del pliego absolutorio de observaciones se aprecia lo siguiente: Definición de Obras Similares: Se considerará como Obras Similares a las obras de Construcción o Rehabilitación o Mejoramiento o la combinación de los términos anteriores, de carreteras a nivel de carpeta asfáltica en caliente y/o tratamiento superficial bicapa fuera del ámbito urbano y que demuestre haber ejecutado al menos dos de las siguientes actividades similares en el mismo contrato: a) Sub Base y base granular b) Excavación en roca c) Construcción de algún puente vehicular con una luz mínima de 25m. De las Bases también se advierte que los profesionales de la organización y los profesionales requeridos en los requerimientos técnicos mínimos deben acreditar su experiencia en obras similares. Al respecto, cabe indicar que este Organismo Supervisor, en anteriores pronunciamientos5, ha señalado que la experiencia debe ser entendida como la destreza adquirida por la práctica reiterada de una conducta durante un período determinado. Además de ello, la experiencia del personal debe encontrarse relacionada a la especialidad, que se traduce en la ejecución de prestaciones iguales o similares al objeto de la convocatoria. Precisamente, la similitud se encuentra referida a que los trabajos deben compartir las mismas características esenciales que poseen las labores que ejecutará el personal dentro del contrato, independientemente de su magnitud o tiempo de ejecución. En tal sentido, dado que los profesionales únicamente pueden acreditar experiencia en la especialidad, la observación planteada contravendría dicha disposición. En atención a lo expuesto, y toda vez que es de competencia y responsabilidad de la Entidad la determinación de los requisitos mínimos y las exigencias previstas en la 5 Ver: Pronunciamientos N° 050-2009/DOP y Nº 119-2009/DOP. Legislación y documentos elaborados por el OSCE. En: www.osce.gob.pe. Enlace: 8 calificación previa y los factores de evaluación, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER la observación formulada. Sin perjuicio de lo indicado, debe tenerse en cuenta que corresponde a los profesionales acreditar: i) determinado tiempo de experiencia y ii) que la experiencia haya sido adquirida en obras similares. En tal sentido, para cumplir con los objetivos antes indicados, los profesionales podrán presentar i) contratos con su respectiva conformidad, ii) constancias, iii) certificados o iv) cualquier otra documentación que, de manera fehaciente, permita verificar el tiempo de experiencia y que esta fue adquirida en obras similares, lo que deberá ser precisado en las Bases integradas. Al respecto, debe tenerse en cuenta que las declaraciones juradas no acreditan fehacientemente la experiencia de los profesionales ni las actividades que formaron parte de la obra en la que laboraron, aun cuando se establezca realizar una fiscalización posterior, por lo que deberá suprimirse de las Bases cualquier posibilidad de presentar declaraciones juradas con dicha finalidad, tal como se ha precisado en las Bases para la calificación previa. 2.3 Observante: JOHESA Observación Nº 24 Contra la definición de obras similares El recurrente sostiene que la actividad comprendida en el literal d), Ejecución de carpeta asfáltica en caliente con asfalto modificado con polímeros, no es parte del expediente técnico, por lo que debe ser modificada por una partida que se encuentre comprendida en dicho expediente técnico. Pronunciamiento Con motivo de la presente observación se decidió suprimir la actividad contenida en el literal d), disponiéndose lo siguiente: Definición de Obras Similares: Se considerará como Obras Similares a las obras de Construcción o Rehabilitación o Mejoramiento o la combinación de los términos anteriores, de carreteras a nivel de carpeta asfáltica en caliente y/o tratamiento superficial bicapa fuera del ámbito urbano y que demuestre haber ejecutado al menos dos de las siguientes actividades similares en el mismo contrato: a) Sub Base y base granular b) Excavación en roca c) Construcción de algún puente vehicular con una luz mínima de 25m. 9 De acuerdo con el numeral 34 del Anexo de definiciones del Reglamento, una obra es similar a otra cuando la naturaleza de ambas resulta semejante, es decir, que identificadas las características que definen la naturaleza de una obra, podrá afirmarse que una obra es similar a otra cuando dichas características sean comunes a ambas. Por tanto, dado que es de exclusiva responsabilidad de la Entidad la determinación de las obras que se considerarán como similares en el proceso de selección, y que el observante pretende que se reformule una actividad por otra para evaluar la similitud de las obras, este Organismo Superior decide NO ACOGER la observación formulada. Sin perjuicio de lo indicado, dado que en la calificación previa se requiere cuatro (4) obras similares de longitudes iguales o superiores al treinta por ciento (30 %)6 de la longitud total de la carretera convocada, lo que equivale a longitudes iguales o superiores a 17.4 Km, y que se ha establecido que, en el caso de consorcios, el porcentaje de participación será aplicado a la longitud de la carretera ejecutada a fin de determinar si se cumple con la longitud requerida. En tal sentido, con ocasión de la integración de Bases deberá publicarse en el SEACE la documentación que acredite de la existencia de una pluralidad de empresas en capacidad de cumplir con las referidas exigencias para las obras similares, de manera individual o en consorcio, y, en éste último caso, que una vez aplicado el porcentaje de participación en el consorcio a la longitud de la carretera ejecutada arroje como resultado una longitud igual o superior al 30% de la carretera convocada (es decir, igual o superior a 17.4 Km según los cálculos realizados, lo que deberá ser confirmado por la Entidad en la integración de Bases). Finalmente, si luego de haberse realizado el análisis correspondiente se advierte una situación que restringe la participación de postores, deberá disminuirse la exigencia del número de obras similares solicitadas y/o adecuar las actividades que deben acreditarse para que la obra sea considerada similar y/o deberá reducirse la longitud mínima requerida, hasta que se permita la participación de una pluralidad de postores. Observaciones Nº 25 y 26 Contra la forma de evaluación en la calificación previa El recurrente cuestiona que se haya establecido en las Bases que en caso de presentarse más obras de las solicitadas, ya sea para acreditar la experiencia en obras en general o en obras similares, o más profesionales de los requeridos, se evaluarían, únicamente el número de documentos presentados en el orden en que se presenten y hasta llegar al número solicitado en las Bases, por lo que solicita que indistintamente del número, ya sea de obras o profesionales, presentados por los postores, el Comité Especial deberá realizar la evaluación pertinente y determinar las obras o profesionales válidos. 6 En el pliego absolutorio de consultas se redujo de 40% a 30%. 10 Pronunciamiento De acuerdo con el artículo 39º de la Ley, cuando el valor referencial de una obra sea igual o superior a veinticinco mil Unidades Impositivas Tributarias (25 000 UIT), las Bases deben establecer el requisito de la calificación previa, precisándose que en esta etapa se evaluará la capacidad y/o solvencia técnica y económica de los postores, su experiencia en la actividad y en la especialidad y, de ser el caso, el equipamiento y/o infraestructura física y de soporte en relación con la obra a contratar. Asimismo, se señala que las Bases deberán indicar las condiciones especiales, criterios y factores a considerar en la calificación previa. En el presente caso, se aprecia que las Bases disponen que: De presentarse más de 4 obras generales, se evaluará solamente las 4 primeras obras del listado presentado, y en función de ello se emitirá el resultado en lo referente a la experiencia en la actividad. (…) De presentarse más de 4 obras similares, se evaluará solamente las 4 primeras obras del listado presentado, y en función de ello se emitirá el resultado en lo referente a la experiencia en la ejecución de prestaciones similares. (…) De presentar más de 8 profesionales solicitados, se evaluará solamente los 8 primeros del listado, y en función de dicha evaluación se emitirá el resultado en lo referente a profesionales de la organización. Debe tenerse presente que, establecidas las reglas y ante disposiciones poco claras, la normativa de contratación pública ha previsto que los participantes puedan formular consultas a fin de solicitar la aclaración de cualquiera de los extremos de las Bases; asimismo, también se ha previsto la posibilidad de formular observaciones respecto de las Bases, lo que permitiría a los proveedores tener certeza de aquello que deben presentar y aquello que deben cuidar para que los documentos resulten válidos. En tal sentido, toda vez que las Bases deben establecer las condiciones especiales, criterios y factores a considerar en la calificación previa y siendo que ante la incertidumbre o vulneración a la normativa, los participantes pueden formular consultas y/u observaciones que les permitan formular adecuadamente sus propuestas, siendo su responsabilidad la formulación de una adecuada propuesta técnica, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER las observaciones formuladas. 11 2.4 Observante: CONSTRUCTORA ATERPA M. MARTINS S.A. SUCURSAL DEL PERÚ Observación Nº 27 Contra la forma de acreditar la línea de crédito durante la calificación previa El observante cuestiona que en la calificación previa no se haya indicado que, en el caso de consorcios, para demostrar la capacidad económica, la carta de referencia bancaria que acredite la línea de crédito sea presentada por cada uno de los consorciados en relación con su porcentaje de participación suscrito en su promesa de consorcio, por lo que, de conformidad con lo dispuesto en la Directiva Nº 016-2012-OSCE, solicita que se indique ello. Pronunciamiento De las Bases se aprecia que, para el caso de Consorcios, se establece que se sumaran las líneas de crédito de las empresas que lo integran y que dentro de sus obligaciones ejecuten la obra, o en todo caso bastará que sea una de las empresas consorciadas quien presente la carta de referencia bancaria que acredita línea de crédito a su favor, siempre que dicho documento logre superar el monto requerido en las Bases. De acuerdo con el artículo 39º de la Ley, cuando el valor referencial de una obra sea igual o superior a veinticinco mil Unidades Impositivas Tributarias (25 000 UIT), las Bases deben establecer el requisito de la calificación previa, precisándose que en esta etapa se evaluará la capacidad y/o solvencia técnica y económica de los postores, su experiencia en la actividad y en la especialidad y, de ser el caso, el equipamiento y/o infraestructura física y de soporte en relación con la obra a contratar. Como puede apreciarse de lo anterior, el objeto de la calificación previa es verificar qué postores podrían cumplir con las exigencias que implica la ejecución de la obra que se pretende contratar. Asimismo, cabe indicar que la Directiva N° 016-2012-OSCE/CD no ha dispuesto que, en la etapa de calificación previa, la línea de crédito se presente en función a los porcentajes de participación de cada uno de los consorciados, exigencia que además podría resultar restrictiva. En tal sentido, dado que es facultad de la Entidad determinar las exigencias de la calificación previa y toda vez que lo dispuesto en las Bases respecto de la línea de crédito no es contrario a lo indicado en la Directiva N° 016-2012-OSCE/CD, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER la presente observación. 12 Observaciones Nº 28, 29 y 30 Contra la forma de evaluación en la calificación previa El recurrente cuestiona que se haya establecido en las Bases que en caso de presentarse más obras de las solicitadas, ya sea para acreditar la experiencia en obras en general o en obras similares, o más profesionales de los requeridos, se evaluarían, únicamente el número de documentos presentados en el orden en que se presenten y hasta llegar al número solicitado en las Bases, por lo que solicita que indistintamente del número, ya sea de obras o profesionales, presentados por los postores, el Comité Especial deberá realizar la evaluación pertinente y determinar las obras o profesionales válidos. Pronunciamiento Al respecto, debe tenerse presente que las observaciones formuladas han sido abordadas al pronunciarnos respecto de las Observaciones N° 25 y 26 del participante JOHESA; por lo que este Organismo Supervisor decide NO ACOGER las Observaciones Nº 28, 29 y 30, de acuerdo a lo indicado en las citadas observaciones. Observación Nº 31 Contra la definición de obras similares El participante cuestiona la definición de obras similares establecida en las Bases, ya que no se ha considerado las obras de arte y drenaje, las cuales, según manifiesta, son un componente fundamental del presente proyecto, asimismo se requieren profesionales con experiencia en obras de arte y drenaje y de la revisión de los gastos generales se apreciaría que se solicitan profesionales de dicha especialidad, por lo que solicita que se incluyan las obras de arte y drenaje como obras similares. Pronunciamiento Al respecto, el artículo 13º de la Ley, concordado con el artículo 11º del Reglamento, establece que la definición de los requerimientos técnicos mínimos es responsabilidad de la Entidad, sin mayor restricción que la de permitir la mayor concurrencia de proveedores en el mercado, debiéndose considerar criterios de razonabilidad, congruencia y proporcionalidad. No obstante, si bien es facultad de la Entidad establecer los requisitos que consideren más adecuados para la atención de sus necesidades, dicha potestad no es irrestricta, ya que para la definición de los requerimientos técnicos mínimos se debe verificar que los mismos resulten razonables y congruentes con el objeto de la convocatoria, así como que se encuentren acordes con los principios que regulan la normativa de contratación pública. 13 Asimismo, de acuerdo con el numeral 34 del Anexo de Definiciones del Reglamento, una obra similar es aquella de naturaleza semejante a la que se desea contratar; por lo que serán similares todas aquellas obras que tengan en común las actividades que definan su naturaleza. De la revisión del pliego absolutorio de observaciones se advierte la siguiente definición de Obras similares: Definición de Obras Similares: Se considerará como Obras Similares a las obras de Construcción o Rehabilitación o Mejoramiento o la combinación de los términos anteriores, de carreteras a nivel de carpeta asfáltica en caliente y/o tratamiento superficial bicapa fuera del ámbito urbano y que demuestre haber ejecutado al menos dos de las siguientes actividades similares en el mismo contrato: a) Sub Base y base granular b) Excavación en roca c) Construcción de algún puente vehicular con una luz mínima de 25m. Por tanto, dado que es responsabilidad de la Entidad la determinación de las obras que se considerarán como similares en el proceso de selección, y que el observante no ha desarrollado argumentos para sustentar la irregularidad de la definición de obras similares, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER la presente Observación. Resulta pertinente señalar que se debe tener en consideración que la definición de obras similares es única y debe utilizarse, indistintamente, para la calificación previa, acreditación de requisitos técnicos mínimos como factores de evaluación, sea del postor o del personal propuesto. Sin perjuicio de lo expuesto, de acuerdo a la señalado por el observante las obras de arte y drenaje constituirían un componente de una magnitud considerable (S/. 38 230 635.06 Nuevos Soles), en comparación a las actividades previstas en las Bases que son relevantes para determinar la similitud de la obra como, por ejemplo, sub base y base (S/. 10 728 423.15 Nuevos Soles). En tal sentido, con motivo de la integración de Bases, deberá publicarse en el SEACE un informe técnico que sustente los motivos por los que el componente obras de arte y drenaje no resulta idóneo para ser considerado como actividad similar. Observación Nº 32 Contra la experiencia del residente de obra El participante cuestiona que con motivo de la absolución de consultas se haya indicado que para el puesto de residente de obra se aceptará la experiencia obtenida como jefe de tramo y/o jefe de sector, ya que la exigencia de los trabajos a desarrollar y la envergadura de la obra requieren de profesionales calificados, por lo que solicita que no 14 se admita la experiencia como jefe de tramo y/o jefe de sector a fin de acreditar la experiencia como residente de obra. Pronunciamiento Tal como se ha indicado anteriormente, la definición de los requerimientos técnicos mínimos es responsabilidad de la Entidad, sin mayor restricción que la de permitir la mayor concurrencia de proveedores en el mercado, debiéndose considerar criterios de razonabilidad, congruencia y proporcionalidad. En ese sentido, de conformidad con lo indicado precedentemente, la Entidad convocante resulta competente para la determinación de los requerimientos técnicos mínimos, en la medida que posee la información y conocimiento de las necesidades que pretende satisfacer con la realización del proceso de selección. Ahora bien, este Organismo Supervisor en anteriores pronunciamientos7 ha señalado que la experiencia del personal debe encontrarse relacionada a la especialidad, que se traduce en la ejecución de prestaciones iguales o similares al objeto de la convocatoria. Precisamente, la similitud se encuentra referida a que los trabajos deben compartir las mismas características esenciales que poseen las labores que ejecutará el personal dentro del contrato, independientemente de su magnitud o tiempo de ejecución. En ese sentido, cabe indicar que lo relevante para determinar si un profesional cuenta o no con la experiencia necesaria para realizar las labores de determinado cargo serán las actividades que haya realizado y no la denominación del cargo. Por lo expuesto, toda vez que la determinación de los requerimientos técnicos mínimos es competencia y responsabilidad de la Entidad y que lo requerido por el observante no se encuentra acorde a lo indicado en el párrafo precedente, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER la presente observación. Sin perjuicio de lo señalado, en la evaluación de propuestas, deberá evaluarse la experiencia de los profesionales acorde a las actividades que hayan realizado, no resultando relevante la denominación del cargo, siempre y cuando pueda acreditarse fehacientemente que cuenta con experiencia en la especialidad del cargo a ocupar en la obra convocada. 7 Ver: Pronunciamientos N° 050-2009/DOP y Nº 119-2009/DOP. Legislación y documentos elaborados por el OSCE. En: www.osce.gob.pe. Enlace: 15 Observación Nº 33 Sobre los profesionales extranjeros El recurrente sostiene que resulta excesivo que, para la presentación de propuestas, se exija que el título de los profesionales extranjeros sea validado por las autoridades competentes en el Perú, en tanto ello resultaría una desventaja de los profesionales con estudios en el extranjero debido a las dificultades de tiempo y dinero que significa validar títulos profesionales en el Perú, considerando además que la acreditación de la capacidad profesional puede ser realizada por el Colegio de Ingenieros del Perú. En tal sentido, conforme a lo expuesto, se solicita que se suprima de cualquier extremo de las Bases la obligación de validar los títulos emitidos en el extranjero. Pronunciamiento En el pliego absolutorio de observaciones precisó que, resulta necesario realizar la equivalencia entre las exigencias de las Bases y los títulos presentados que tengan denominaciones diferentes a las habituales en el Perú. Al respecto, debe tenerse en cuenta que la finalidad o relevancia de la referida exigencia es que al momento de la evaluación de propuestas el Comité Especial cuente con la certeza de que el profesional propuesto es el requerido, considerando que la denominación y la formación de los profesionales no resulta idéntica en todos los países; sin embargo, dicha exigencia resultaría excesiva para la presentación de propuestas, en tanto podría limitar la mayor participación de potenciales postores. No obstante, a fin de cautelar los intereses de la Entidad, dicha exigencia resultaría razonable como requisito para la suscripción del contrato, dado que así se evitaría suscribir contrato con un postor que no ha ofrecido los profesionales solicitados en las Bases. Ahora bien, en cuanto a las autoridades competentes para determinar dicha equivalencia, cabe mencionar que de acuerdo al portal de la Asamblea Nacional de Rectores 8, ciertas universidades se encuentran habilitadas para tal efecto. Asimismo, del portal del Colegio de Ingenieros del Perú9, entidad que finalmente habilita a los ingenieros a ejercer la profesión, se advierte que ésta Entidad también realiza una evaluación curricular a efectos de emitir la colegiatura temporal, lo que no obsta a que puedan emitir un documento señalando dicha equivalencia y por lo que también se encontraría habilitada para tal fin.10 8 http://200.48.39.40/index.php?option=com_content&view=article&id=263&Itemid=572 9 http://www.cip.org.pe/index.php/colegiacion/procedimientos/miembro-temporal.html 10 Ver: Pronunciamientos N° 691-2012/DSU y N° 081-2013/DSU. Sección: Legislación y Documentos elaborados por el OSCE. En: www.osce.gob.pe 16 En tal sentido, dado que el observante pretendería que dicha exigencia sea suprimida de las Bases y no se exija en momento alguno, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER la presente observación. Sin perjuicio de ello, conforme a lo expuesto, deberá suprimirse la exigencia que, para propuesta técnica, se acredite la equivalencia o convalidación de títulos profesionales obtenidos en el extranjero, quedando a discreción de la Entidad exigir dicho documento, como obligatorio, para la suscripción del contrato, el cual podría ser emitido por las universidades peruanas autorizadas por la Asamblea Nacional de Rectores o por dicha Entidad (ANR) o por el Colegio de Ingenieros del Perú. Debe tenerse presente que en caso un profesional presente su colegiatura y habilidad emitida por el Colegio de Ingenieros correspondiente para la suscripción del contrato, sería innecesario que se requiera algún documento adicional para acreditar la referida equivalencia de títulos. Por su parte, de acuerdo con el Precedente Administrativo de Observancia Obligatoria contenido en el Pronunciamiento N° 691-2012/DSU11, deberá precisarse en las Bases que la colegiatura y habilitación de los profesionales se requerirá para el inicio de su participación efectiva en el contrato, tanto para aquellos titulados en el Perú o en el extranjero, debiendo suprimirse cualquier regulación contraria de cualquier extremo de las Bases. Lo anterior no resulta impedimento para que la Entidad antes de suscribir el contrato, en el ejercicio de su función fiscalizadora, verifique que la experiencia que se pretenda acreditar haya sido adquirida cuando el profesional se encontraba habilitado legalmente para ello. Lo expuesto implica que se realicen las precisiones y adecuaciones correspondientes en el Capítulo II, III y IV de las Bases referidos a los profesionales. 2.5 Observante: ENERGOPROJEKT NISKOGRADNJA S.A. SUCURSAL DEL PERÚ Observación Nº 34 Sobre los profesionales extranjeros El recurrente sostiene que resulta excesivo que, para la presentación de propuestas, se exija que el título de los profesionales extranjeros sea validado por las autoridades competentes en el Perú. En tal sentido, se solicita que dicha exigencia, requerida para la presentación de propuestas, sea suprimida de las Bases. 11 Ver: Precedentes Administrativos de Observancia Obligatoria del año 2012. Sección: Legislación y documentos OSCE. En: www.osce.gob.pe 17 Pronunciamiento En el pliego absolutorio de observaciones precisó que, resulta necesario realizar la equivalencia entre las exigencias de las Bases y los títulos presentados que tengan denominaciones diferentes a las habituales en el Perú. Al respecto, debe tenerse en cuenta que la finalidad o relevancia de la referida exigencia es que al momento de la evaluación de propuestas el Comité Especial cuente con la certeza de que el profesional propuesto es el requerido, considerando que la denominación y la formación de los profesionales no resulta idéntica en todos los países; sin embargo, dicha exigencia resultaría excesiva para la presentación de propuestas, en tanto podría limitar la mayor participación de potenciales postores. No obstante, a fin de cautelar los intereses de la Entidad, dicha exigencia resultaría razonable como requisito para la suscripción del contrato, dado que así se evitaría suscribir contrato con un postor que no ha ofrecido los profesionales solicitados en las Bases. Ahora bien, en cuanto a las autoridades competentes para determinar dicha equivalencia, cabe mencionar que de acuerdo al portal de la Asamblea Nacional de Rectores 12, ciertas universidades se encuentran habilitadas para tal efecto. Asimismo, del portal del Colegio de Ingenieros del Perú13, entidad que finalmente habilita a los ingenieros a ejercer la profesión, se advierte que ésta Entidad también realiza una evaluación curricular a efectos de emitir la colegiatura temporal, lo que no obsta a que puedan emitir un documento señalando dicha equivalencia y por lo que también se encontraría habilitada para tal fin.14 En tal sentido, dado que el observante pretendería que dicha exigencia sea suprimida de las Bases como parte de la propuesta técnica, este Organismo Supervisor decide ACOGER la presente observación; por lo que deberá suprimirse la exigencia que, para propuesta técnica, se acredite la equivalencia o convalidación de títulos profesionales obtenidos en el extranjero, quedando a discreción de la Entidad exigir dicho documento, como obligatorio, para la suscripción del contrato, el cual podría ser emitido por las universidades peruanas autorizadas por la Asamblea Nacional de Rectores o por dicha Entidad (ANR) o por el Colegio de Ingenieros del Perú. Debe tenerse presente que en caso un profesional presente su colegiatura y habilidad emitida por el Colegio de Ingenieros correspondiente para la suscripción del contrato, sería innecesario que se requiera algún documento adicional para acreditar la referida equivalencia de títulos. 12 http://200.48.39.40/index.php?option=com_content&view=article&id=263&Itemid=572 13 http://www.cip.org.pe/index.php/colegiacion/procedimientos/miembro-temporal.html 14 Ver: Pronunciamientos N° 691-2012/DSU y N° 081-2013/DSU. Sección: Legislación y Documentos elaborados por el OSCE. En: www.osce.gob.pe 18 Observación Nº 35 Contra los profesionales El observante cuestiona que los profesionales requeridos deban acreditar experiencia en obras similares debiendo sustentar un mínimo de actividades consideradas en las presentes Bases que debe cumplir la obra para ser considerada similar. En tal sentido, se solicita que los profesionales no acrediten dichas actividades. Pronunciamientos Al respecto, debe tenerse presente que la observación formulada ha sido abordada al pronunciarnos respecto de la Observación N° 21 del participante MOTA – ENGIL PERÚ S.A.; por lo que este Organismo Supervisor decide NO ACOGER la Observación Nº 35, de acuerdo a lo indicado en la citada observación, sin perjuicio que se realicen las precisión allí indicadas. Observación Nº 36 Contra el personal profesional propuesto. El recurrente solicita confirmar que para los profesionales encargados de ejecutar la obra se considerará su experiencia tanto en ejecución de obras como en supervisión y/o inspector de obras similares (en sus respectivos cargos de especialistas). Pronunciamiento Conforme a lo indicado por este Organismo Supervisor en anteriores pronunciamientos15, la experiencia es entendida como la destreza adquirida por la práctica reiterada de una conducta durante un período determinado, siendo que, en el caso de los profesionales propuestos, la experiencia se adquiere por los trabajos efectivamente ejecutados y culminados en cierto período. Asimismo, corresponde indicar que en la medida que será el personal propuesto el encargado de ejecutar las prestaciones del contrato, lo relevante es que aquél cuente con experiencia en la especialidad, la que se traduce en prestaciones iguales o similares a las labores que desarrollará el personal en la ejecución del contrato. Ahora bien, con relación a la acreditación de la experiencia del residente de obras con trabajos realizados como supervisor y/o inspector de obra, resulta necesario precisar que este Organismo Supervisor en anteriores oportunidades16 ha abordado lo referido a las actividades técnicas y operativas que desempeña dicho profesional durante la ejecución de la obra, pues si bien, de manera general, podrían encargarse de aspectos diferentes, 15 Ver Pronunciamientos Nº 050-2009/DOP y Nº 119-2009/DOP. En: www.osce.gob.pe. Enlace: Legislación y documentos elaborados por el OSCE. 16 Ver Pronunciamientos Nº 205-2009/DTN y Nº 241-2010/DTN. En: www.osce.gob.pe. Enlace: Legislación y documentos elaborados por el OSCE. 19 por cuanto uno está encargado de la ejecución de la obra en representación del contratista y el otro de la supervisión de la labor del contratista, ambos, durante la ejecución del contrato y para que éste se concrete, deben tener experiencia en comprender e interpretar todos los procedimientos constructivos contenidos en el expediente técnico de obra y, a su vez, tener capacidad de organización, toda vez que esto conllevará a ejecutar la obra dentro del plazo establecido y en el costo previsto.17 De otro lado, y conforme a lo señalado en el anterior párrafo, en el caso de los especialistas, se debe tener en cuenta que la labor de un profesional como supervisor implica realizar labores de igual o mayor complejidad que la de aquél que tiene experiencia en ejecución de obras, dado que en su labor de supervisión realiza acciones de revisión, control, verificación e interpretación. Por lo expuesto, dado que el observante pretende que el residente de obra y los especialistas responsables de la ejecución de obras puedan acreditar experiencia como supervisor y/o inspector en obras similares, este Organismo Supervisor decide ACOGER la presente observación. Por tanto, con ocasión de la integración de las Bases, deberá precisarse tanto en los requerimientos técnicos mínimos como en los factores de evaluación, referido al personal profesional, que se considerarán las experiencias de los especialistas y el residente de obra, en ejecución de obras similares y/o en supervisión de obras similares y/o inspección de obras similares, en sus respectivas especialidades. 2.6 Observante: CONSTRUCTORA QUEIROZ GALVAO S.A. SUCURSAL DEL PERÚ Observación Nº 45 Contra el valor referencial El recurrente sostiene que en las partidas 601 A y 601C, referidas a excavaciones, se ha omitido considerar el uso y costo de explosivos. Por tanto, se solicita incluir el costo de dichos insumos en el análisis de precios unitarios. Pronunciamiento Al respecto, debe tenerse presente que la observación formulada ha sido abordada al pronunciarnos respecto de las Observaciones N° 11 y 14 del participante OBRAS DE 17 Para mayor abundamiento, cabe precisar que mediante Resolución Nº 1392-2007/TC-S2, el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado señaló que las actividades del residente de obra y el supervisor de obra “comparten actividades similares como es la lectura e interpretación de planos y expedientes técnicos de obra, existiendo una interrelación entre ambas, pues mientras uno es responsable de lo que ejecuta o construye, el otro supervisa la corrección de la obra, por lo que en razón de su naturaleza, la conformación de sus actividades, funciones y operatividad, la actividad de residente es similar a la de supervisor de manera general”. 20 INGENIERÍA S.A.; por lo que este Organismo Supervisor decide NO ACOGER la Observación Nº 45, de acuerdo a lo indicado en la citada observación. 3. CONTENIDO DE LAS BASES CONTRARIO A LA NORMATIVA SOBRE CONTRATACIONES DEL ESTADO En ejercicio de su función de velar por el cumplimiento de la normativa vigente en materia de contrataciones del Estado, conforme a lo señalado en el inciso a) del artículo 58 de la Ley, este Organismo Supervisor ha procedido a realizar la revisión de las Bases remitidas, habiendo detectado el siguiente contenido contrario a la Ley y el Reglamento. 3.1 Pliegos absolutorios Con motivo de la absolución de la Observación N° 1 del participante CONSTRUCCIÓN Y ADMINISTRACIÓN S.A. se señaló que las obras similares debían referir a la construcción o rehabilitación o mejoramiento, o la combinación de los mismos; admitiéndose como similares a dichos términos la rectificación, ampliación y términos similares, a pedido de dicho participante que cuenta con contratos en el extranjero. Al respecto, a fin de que no se restrinja la mayor participación de postores, deberá precisarse en las Bases qué actividades comprende la construcción, rehabilitación y el mejoramiento en el Perú, de manera que los participantes puedan elegir los contratos que resultan similares la obra convocada, siendo que la Entidad deberá verificar, en la evaluación de propuestas, que estos resulten similares sin considerar la denominación de los mismos, en tanto que esta puede variar de país a país. 3.2 Profesionales En los requerimientos técnicos mínimos se ha previsto que el ingeniero de producción acredite dos (2) años de experiencia como residente en obras similares. Al respecto, con motivo de la integración de Bases, deberá publicar en el SEACE un informe técnico que sustente las razones por las que dicho profesional debe acreditar experiencia como residente, así como explicar las funciones del mismo. 3.3 Equipamiento y/o equipo mínimo Si bien en las Bases se ha previsto la presentación de una declaración jurada para acreditar la disponibilidad de los equipos, resulta excesivo que en los Anexos N° 4 y N° 5.3 se requiera información en detalle de los bienes o equipos de los cuales el postor se compromete a presentar en caso de ganar la buena pro del proceso, tales como marca, modelo, potencia y capacidad. 21 En tal sentido, deberá reformularse la estructura de dichos anexos y cualquier otro extremo de las Bases que resulte contrario a lo señalado, de manera que sólo busque asegurar que el postor se compromete a acreditar contar con el equipamiento requerido para la suscripción del contrato. 4. CONCLUSIONES En virtud de lo expuesto, este Organismo Supervisor ha dispuesto: 5.1 En virtud de lo expuesto, el Comité Especial deberá cumplir con lo dispuesto por este Organismo Supervisor al absolver las observaciones indicadas en el numeral 2 del presente Pronunciamiento. 5.2 El Comité Especial deberá tener en cuenta las observaciones formuladas en el numeral 3 del presente Pronunciamiento a fin de efectuar las modificaciones a las Bases que hubiere a lugar. 5.3 Publicado el Pronunciamiento del OSCE en el SEACE, el Comité Especial deberá implementarlo estrictamente, aun cuando ello implique que dicho órgano acuerde bajo responsabilidad, la suspensión temporal del proceso y/o la prórroga de sus etapas, en atención a la complejidad de las correcciones, adecuaciones o acreditaciones que sea necesario realizar, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 58 del Reglamento. 5.4 A efectos de integrar las Bases, el Comité Especial también deberá incorporar al texto original de las Bases todas las correcciones, precisiones y/o modificaciones dispuestas en el pliego de absolución de consultas, en el pliego de absolución de observaciones, en el Pronunciamiento, así como las modificaciones dispuestas por este Organismo Supervisor en el marco de sus acciones de supervisión, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 59 del Reglamento. 5.5 Conforme al artículo 58 del Reglamento, compete exclusivamente al Comité Especial implementar estrictamente lo dispuesto por este Organismo Supervisor en el presente Pronunciamiento, bajo responsabilidad, no pudiendo continuarse con el trámite del proceso en tanto las Bases no hayan sido integradas correctamente, bajo sanción de nulidad de todos los actos posteriores. 5.6 Al momento de integrar las Bases el Comité Especial deberá modificar las fechas de registro de participantes, integración de Bases, presentación de propuestas y otorgamiento de la buena pro, para lo cual deberá considerar que, de conformidad con lo dispuesto por la Novena Disposición Complementaria Transitoria del Reglamento, en tanto se implemente en el SEACE la funcionalidad para que el registro de participantes sea electrónico, las personas naturales y jurídicas que deseen participar en el presente proceso de selección podrán registrarse hasta un 22 (1) día después de haber quedado integradas las Bases, y que, a tenor del artículo 24 del Reglamento, entre la integración de Bases y la presentación de propuestas no podrá mediar menos de cinco (5) días hábiles, computados a partir del día siguiente de la publicación de las Bases integradas en el SEACE. Jesús María, 09 de abril de 2013 PATRICIA ALARCÓN ALVIZURI Directora de Supervisión DRC/.