Tema 5. Formas jurídicas

TEMA 5: FORMAS JURÍDICAS
1.-TIPOS DE EMPRESA SEGÚN SU FORMA JURÍDICA.
Una de las cuestiones más importantes para poner en marcha una pequeña empresa es la
elección de su forma jurídica, ya que de esta decisión dependen cuestiones fundamentales
como son el nivel de responsabilidad económica del empresario o el capital inicial del que es
preciso disponer.
Antes de desarrollar las características de cada uno de los tipos de empresas que la ley permite
según su forma jurídica, es conveniente recordar el concepto de persona según la ley. Así
tenemos dos tipos de personas:
-
Persona física: Todo ser humano que haya superado con vida las 24 horas posteriores a
su alumbramiento, a partir de ese momento empieza a tener capacidad jurídica
(derechos y obligaciones) que puede ejercer completamente a partir de la mayoría de
edad, 18 años, y en el caso de que no tenga incapacidades que motiven la necesidad de
un tutor. Por tanto toda persona no incapacitada legalmente y mayor de 18 años puede
ser, desde un punto de vista jurídico, empresario individual.
-
Persona jurídica: Todo conjunto de personas a las que la ley reconoce personalidad
jurídica (sujeto de derechos y obligaciones) propia e independiente de la que ostentan
sus componentes, para llevar a cabo determinados fines colectivos. El aspecto más
importante, es la diferenciación y separación de la personalidad jurídica de la sociedad,
de la individual de cada uno de sus miembros.
A continuación se analizarán las características más importantes de cada una de las formas
jurídicas que puede adoptar una empresa. Además del empresario individual nos podemos
encontrar tres grandes grupos: personalistas, capitalistas y de economía social.
1.1. EMPRESARIO INDIVIDUAL.
Concepto: Se entiende por empresario individual toda persona física, mayor de edad y con
capacidad legal plena, que ejerce la actividad empresarial de forma habitual, actuando en
nombre propio, con responsabilidad personal e ilimitada, sujeto a las obligaciones fiscales
propias de su actividad (IRPF y resto de impuestos por actividades empresariales) y que debe
darse de alta en el régimen especial para trabajadores autónomos (RETA) del sistema de
Seguridad Social.
Existe una figura denominada TRADE (Trabajador Autónomo Económicamente Dependiente),
que es aquel trabajador autónomo cuya actividad depende económicamente en un 75% de un
único cliente, y que tiene un régimen jurídico acorde a su situación de dependencia y
diferenciado de los trabajadores autónomos comunes.
Ventajas:
- Control total del empresario sobre la empresa.
- No es necesario un capital mínimo al inicio de la actividad.
- Sencillez en los trámites de inicio.
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Inconvenientes:
-
Responsabilidad personal ilimitada presente y futura ante posibles acreedores.
-
Forma jurídica poco propicia para empresas en crecimiento.
1.2. SOCIEDADES PERSONALISTAS.
En este tipo de empresas los socios constituyen el elemento básico fundamental, ya que se
reparten trabajo y capital. Es necesario un alto grado de confianza entre ellos para que la
empresa funcione adecuadamente. Se distinguen dos tipos: colectiva y comanditaria.
1.2.1. SOCIEDAD COLECTIVA.
Concepto: Es la sociedad mercantil en la que todos los socios se comprometen a
participar en derechos y obligaciones respondiendo con todos sus bienes frente a las
deudas sociales.
Características:
-
Existen dos tipos de socios:
 Socios capitalistas: Aportan capital y suelen hacerse cargo de la gestión. Su
responsabilidad frente a las deudas sociales es personal, ilimitada, subsidiaria
(deben hacerse cargo de las deudas de la sociedad una vez que se hayan
terminado los recursos de ésta) y solidaria (se pueden exigir las deudas a todos
los socios a la vez).
 Socios industriales: Aportan trabajo y su responsabilidad frente a terceros es
nula.
-
Todos los socios que trabajen en la sociedad, tanto capitalistas como industriales,
deben darse de alta en el RETA.
-
Está sometida al régimen fiscal de sociedades (IS), además de los impuestos propios
que gravan la actividad de las empresas.
-
Se debe iniciar al menos con dos socios, que no podrán transmitir su parte sin el
consentimiento de los demás socios.
-
Debe inscribirse en el Registro Mercantil con el nombre y apellidos de los socios
colectivos o al menos de uno de ellos, añadiendo el término “y Compañía” o “y Cía”.
1.2.2. SOCIEDAD COMANDITARIA.
Concepto: es aquella sociedad colectiva en la que existen socios capitalistas
(comanditarios) que tienen su responsabilidad limitada su aportación a la sociedad.
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Características:
-
Existen socios capitalistas que tienen la responsabilidad limitada a su aportación a la
empresa. Estos socios no pueden administrar la sociedad, sólo tienen derecho a recibir
información de los resultados de cada ejercicio económico y a participar de los
beneficios obtenidos en proporción a la aportación realizada.
-
Deben inscribirse en el Registro Mercantil teniendo en cuenta que debe añadirse el
término Sociedad Comanditaria (S. Com.)o Sociedad en comandita (S. en C.).
-
Los socios colectivos deben darse de alta en el RETA y los comanditarios en el Régimen
General si figuran como empleados.
Existen dos tipos de sociedad comanditaria:

Comanditaria simple: Mínimo dos socios, uno colectivo y otro comanditario.

Comanditaria por acciones: Tres socios como mínimo (uno colectivo y dos
comanditarios) que aportan un capital mínimo de 60.000 € y la participación
en beneficios es proporcional al número de acciones que se poseen.
Ventajas de las sociedades personalistas.
-
Control total de la empresa por parte de los socios.
-
Posibilidad de que socios sin capital sean dueños de una empresa.
-
No es necesario capital mínimo (salvo la comanditaria por acciones).
Inconvenientes de las sociedades personalistas.
-
Responsabilidad ilimitada de los socios (excepto los comanditarios).
-
Forma jurídica poco apropiada para el crecimiento de la empresa
En la actualidad son formas jurídicas de escasa aplicación en la práctica. Se aplican en empresas
en las que es fundamental el prestigio personal de uno de los socios (gabinetes jurídicos,
médicos,…).
1.3. SOCIEDADES CAPITALISTAS.
En estas sociedades lo importante no es la confianza sino la aportación de capital. En ellas
la responsabilidad por las deudas se limita a lo aportado y la gestión puede ser ejercida por
un profesional ajeno a la empresa.
1.3.1. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
Concepto: Es una sociedad formada por una (Sociedad Limitada Unipersonal) o más
personas, en la que la responsabilidad por las deudas sociales se limita a lo aportado por
los socios, y el capital está dividido en partes iguales llamadas participaciones.
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Características:
-
No existe límite, ni máximo ni mínimo, del número de socios.
-
Los socios tienen responsabilidad limitada al capital invertido en la empresa.
-
El capital mínimo es de 3.000 € totalmente desembolsado desde el principio. El capital
se divide en parte iguales, indivisibles y acumulables denominadas participaciones. Su
transmisión es libre únicamente entre socios, cónyuge, ascendientes y descendientes.
Cuando se trata de terceras personas precisa el consentimiento de los demás socios,
los cuales tienen derecho preferente de compra.
-
La razón social debe estar formada por un nombre seguido de las siglas S.L. o S. R. L.
-
La sociedad está sometida a todas las obligaciones fiscales propias de las empresas, y
tributa por el impuesto de sociedades.
-
Los órganos sociales son:
o Junta General de socios: formado por todos los socios, se reúne como mínimo
una vez al año. Es el órgano de deliberación y gestión de la sociedad.
o Administradores (bien unipersonal o bien con un Consejo de Administración).
Gestiona y representa a la sociedad. Toma las decisiones por mayoría.
Ventajas:
-
Responsabilidad limitada al capital invertido en participaciones.
-
Administración y gestión más sencilla que en otras sociedades capitalistas.
-
Facilidad para tener el control de la sociedad.
-
Capital mínimo de constitución es bajo.
Inconvenientes:
-
Limitaciones en la transmisión de participaciones y complejidad para ello.
-
Pocas posibilidades de captar capital ajeno debido a la prohibición de emitir
obligaciones.
-
Multitud de requisitos legales para su constitución y puesta en marcha.
1.3.2. SOCIEDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA.
Concepto: Es una variante de la sociedad de responsabilidad limitada muy atractiva
para emprendedores, dada su agilidad de tramitación ya que puede hacerse vía
telemática (CIRCE).
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Características:
- El número mínimo de socios es 1 (unipersonal), y el número máximo en el
momento de su constitución 5, que han de ser personas físicas.
- El capital social mínimo desembolsado íntegramente en el momento de su
creación será de 3012 € como mínimo y 120.202 € como máximo.
- La actividad a la que se va a dedicar la empresa es genérica (abarca un amplio
número de variantes de negocio, para dar mayor flexibilidad y permitir reorientar el
negocio en los primeros meses sin necesidad de modificar los estatutos y la escritura
pública.
- La razón social se compone de los apellidos y el nombre de unos de los socios
más un código alfanumérico único asignado por el CIRCE (Centro de Información y Red
de Creación de Empresas).
- Los órganos sociales son la Junta General de Socios y un órgano de
administración, bien unipersonal o pluripersonal.
- Es posible que apliquen un modelo de contabilidad simplificada, que cumpla
con las obligaciones de información contable y fiscal, y sirva como herramienta de
gestión.
Ventajas:
 Rapidez de constitución (48 horas) si elige la tramitación telemática.
 Tramitación rápida en el Registro Mercantil.
 Régimen simplificado de contabilidad.
 Ahorro en el pago de trámites y ahorro burocrático.
 Además posee muchas ventajas fiscales: aplazamiento de pago sin aportación
de garantías del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y actos jurídicos
documentados el primer año, así como del impuesto sobre sociedades durante
los dos primeros años, así mismo aplazamiento o fraccionamiento de pago con
o sin garantías de las retenciones a cuenta del IRPF que se devenguen el primer
año, posibilidad de utilizar una cuenta ahorro-empresa.
Inconvenientes:
 Similares a la S.L.
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1.3.3. SOCIEDAD ANÓNIMA.
Concepto: Es aquella sociedad mercantil formada por una o más personas, en la que la
responsabilidad por las deudas sociedades se limita a lo aportado por los socios, y el
capital está dividido en partes iguales llamadas acciones.
Características:

El número de socios para su constitución es ilimitado y puede ser unipersonal.

La responsabilidad de los socios está limitada al capital aportado.

La constitución de la sociedad, que es bastante compleja, precisa de un capital mínimo
de 60.000 € que debe estar íntegramente suscrito y desembolsado, al menos,en un
25%.

La aportación de los socios a la sociedad se realiza por medio de la compra de acciones.
Existe un mercado específico para la compra venta de acciones que es la Bolsa.

El capital está dividido en partes alícuotas (iguales), indivisibles y acumulables
denominadas acciones, las cuales son de transmisión libre, si bien pueden ser
nominativas o al portador.

La sociedad está sometida a todas las obligaciones fiscales propias de las empresas y
tributa por el impuesto de sociedades.

La razón social debe estar formada por un nombre libre seguido de las siglas S.A.

Derechos derivados de la posesión de acciones:
- Participación en el reparto de beneficios de manera proporcional.
- Participación en los órganos de la sociedad.
- Derecho de compra preferente en caso de ampliaciones de capital.

Los órganos de la sociedad son:
- Junta general de accionistas: formada por todos los socios, se reúne como mínimo
una vez al año. Es el órgano de deliberación y gestión de la sociedad. Cada acción
representa un voto, por tanto los socios que más acciones poseen son los que tienen
el control de la sociedad. Para tener el control total de la empresa es preciso poseer el
51% de las acciones.
- Administradores (unipersonal o con Consejo de Administración): gestiona y
representa a la sociedad. Los administradores pueden no ser socios , en cualquier caso
deben darse de alta en el régimen General de la Seguridad Social, igual que los socios
que sean trabajadores de la sociedad.

En cuanto al valor de las acciones se pueden distinguir tres tipos:
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- Valor nominal. El que figura en el título.
- Valor teórico. Lo que realmente vale la sociedad (capital+reservas+beneficios no
distribuidos, dividido entre el número de acciones)
- Valor de cotización. El precio de las acciones en el mercado de valores.
Ventajas:
- Responsabilidad limitada al capital invertido en acciones.
- Posibilidad de comprar y vender libremente las acciones. Permiten movilizar gran
cantidad de recursos para el funcionamiento y crecimiento de la empresa.
Inconvenientes:
- Exige un elevado capital mínimo.
- Complejidad de organización, funcionamiento y tramitación documental.
- Pérdida de control de la empresa por parte de los accionistas minoritarios.
1.4. SOCIEDADES DE ECONOMÍA SOCIAL.
Además de las sociedades capitalistas que persiguen de forma directa y prioritaria la
obtención de beneficios económicos, existen otro tipo de organizaciones empresariales
cuyo objetivo principal es la obtención de beneficios sociales.
1.4.1. SOCIEDAD LABORAL.
Concepto: Es una sociedad en la que la mayoría de capital social (51%) es propiedad de
los trabajadores y son quienes la gestionan.
Características:
 Existen dos tipos de sociedades laborales: la sociedad limitada laboral (SLL) y la
sociedad anónima laboral (SAL) y se rigen por las leyes correspondientes a las mismas.
 El número mínimo de socios para su constitución es de 3, de los cuáles al menos 2
deben ser trabajadores.

Tipos de socios:

Socios trabajadores: trabajan por tiempo indefinido y a jornada completa. Poseen
al menos el 51% del capital social pero ninguno puede poseer acciones o
participaciones que supongan más de la tercera parte del capital (33%), excepto
las entidades públicas, que pueden alcanzar el 49%.

Socios no trabajadores: son propietarios de acciones o participaciones pero no
tienen relación laboral con la empresa.
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
Trabajadores asalariados: no son socios pero tienen una relación laboral indefinida
con la sociedad. Su carga horaria no puede exceder el 15% de la realizada por los
socios trabajadores, no obstante si la sociedad tuviera menos de 25 socios
trabajadores, este porcentaje puede llegar hasta el 25%.

La transmisión del capital tiene un orden de preferencia: trabajadores asalariados,
socios trabajadores, socios capitalistas y, por último, personas ajenas a la empresa.

Los socios trabajadores se inscriben en el Régimen General de la Seguridad Social.

Tienen obligación de constituir un fondo especial de reserva con el 10% del beneficio
obtenido en cada ejercicio para compensar posibles pérdidas.
1.4.2. SOCIEDAD COOPERATIVA.
Concepto: Son asociaciones voluntarias que hacen frente a sus necesidades e intereses
económicos, sociales y culturales por medio de una empresa de propiedad conjunta y
democráticamente controlada.
Características:

No existen exigencias de capital mínimo pero sí de socios que deben ser al menos 3 en
las cooperativas de primer grado (formadas por personas físicas) y 2 en las de segundo
grado (formadas por cooperativas).

Coexisten tres figuras. Los socios que aportan trabajo y capital, los adheridos que sólo
aportan capital sin que puedan representar más del 33% (suelen ser entidades de
crédito), y los asalariados que son trabajadores contratados por la cooperativa.

La responsabilidad de los socios por las deudas de la cooperativa queda limitada al
importe de sus respectivas aportaciones sociales, sin embargo los Estatutos de la
sociedad pueden determinar que sea ilimitada.

Razón social. Debe incluir de forma general la expresión “Sociedad Cooperativa” o las
siglas “S. Coop.”

Al igual que las sociedades laborales existen limitaciones a la contratación de
trabajadores asalariados, tanto en lo que se refiere al número de trabajadores como al
número de horas que pueden realizar.

Los órganos de la cooperativa son:

Asamblea General: Está formada por todos los socios para deliberar y tomar
acuerdos como órgano supremo de decisión.

Consejo Rector: Es el órgano de gobierno, gestión y representación. Está formado
por un mínimo de 3 socios.
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
Comité de Recursos: Se encarga de resolver reclamaciones presentadas por los
cooperativistas. Está formado por un mínimo de 3 socios.

Interventores: Su función es revisar las cuentas anuales. Son un máximo de 3
socios.

Los socios pueden optar entre el Régimen general de la Seguridad Social y el de
Autónomos según los Estatutos.

Las cooperativas tributan por el impuesto de sociedades (régimen especial).

El excedente cooperativo (beneficio) se dedica en parte (al menos 50%) y de forma
obligatoria a constituir fondos sociales para el fortalecimiento de la cooperativa y la
formación de los socios. Con el resto pueden crear reservas especiales o generar
retornos para los socios.

Hay diferentes tipos de cooperativas: de trabajo asociado, de consumidores y usuarios,
agrarias, transportistas, enseñanza, vivienda, sanitaria, seguros,... Las cooperativas de
trabajo asociado tienen una gran importancia en el mundo laboral, pues tienen por
objeto proporcionar a sus socios puestos de trabajo, a través de la organización en
común de la producción de bienes y servicios. Se exige al menos tres socios y el capital
mínimo requerido son 2000 €.
Ventajas de las sociedades de economía social.
-Alto grado de participación de los trabajadores.
-Objetivos sociales y, por tanto, posible apoyo de las Administraciones Públicas (ayudas
a la contratación,...)
-Posibilidad de determinar la responsabilidad y el régimen de la Seguridad Social en los
Estatutos.
-Control total de la empresa.
-Bonificaciones fiscales y reducciones en la tributación.
Inconvenientes de las sociedades de economía social.
-Limitaciones en el número de trabajadores en función del número de socios.
-Obligación de generar reservas con cargo a beneficios.
-Complejidad de trámites y documentos tanto en la creación como en el
funcionamiento.
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