RESOLUCION N. 41 DEL 30 DE OCTUBRE DEL 2015 CON RADICADO EXTMI15-0045829 PARA EL PROYECTO: CONTRATO DE CONCESION NO. LE7-14191 PARA LA EXPLOTACION DE ARENAS Y GVRAVAS

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MINISTERIO DEL INTERIOR
DIRECCION DE CONSULTA PREVIA
"Por medio de la cual so decide el recurso de reposición contra la certificación No. 1166
de 20 de agosto de 2015, mediante la cual se certificó "Sobre la presencia o no de grupos
étnicos en las zonas de proyectos, obras o actividades a rea/izarse".
En ejercicio de las facultades legales y reglamentarias en especial, las conferidas por el
artículo 16 del numeral 5 del Decreto 2893 de 2011 y la Resolución 1928 del 02 de
diciembre de 2013 y,
1. Que se recibió en el Ministerio del Interior el día 28 de enero de 2015, el oficio con
radicado externo EXTM1150003282, mediante el cual el señor ARISTIDES GUTIERREZ
DE PIÑERES JALILIE, en calidad de Titular Minero del Contrato de Concesión LE714191.
solicitó se expidiera la certificación de presencia o no de comunidades étnicas en el área
del proyecto: "CONTRATO DE CONCESIÓN N° LE7-14191 PARA LA EXPLOTACIÓN DE
ARENAS Y GRAVAS", localizado en jurisdicción del municipio de El Copey, departamento
del Cesar.
2. Que mediante certificación 1166 del 20 de agosto de 2015, notificada el 4 de
septiembre de 2015, la Dirección de Consulta Previa del Ministerio del Interior certifico
'QUE SE REGISTRA LA PRESENCIA DE LA LÍNEA NEGRA DE LOS 4 PUEBLOS
INDÍGENAS DE LA SIERRA NEVADA DE SANTA MARTA (KOGUI, WIWA, ARHUACO Y
KANKUAMO) reconocida mediante las resoluciones 000002 de 4 de enero de 1973. y 837
de 28 de agosto de 1995 expedidas por el Ministerio del Interior, en e/ área del proyecto
CONTRATO DE CONCESIÓN N' LE7-14191 PARA LA EXPLOTACIÓN DE ARENAS Y
GRAVAS. localizado en jurisdicción del municipio de El Copey, departamento del Cesar".
3. Que el día 18 de septiembre de 2015, el doctor ARISTIDES GUTIERREZ DE PIÑERES
JALILIE, en calidad de titular del contrato de concesión minera LE714191 arriba
mencionado, bajo radicado EXTMII5-0045829. interpuso Recurso de Reposición contra la
Certificación No. 1166 del 20 de agosto de 2015.
4. Que revisados los términos para presentar el escrito del Recurso, se verificó que el
solicitante se encontró dentro del término legal para hacer uso de dicho mecanismo contra
el Acto Administrativo correspondiente a la Certificación antes citada.
En sus consideraciones, la parte recurrente solicitó se rectifique la Certificación No, 1166
de 2015, pues presume una equivocación involuntaria por parte de esta Dirección
referente a la ubicación geográfica del Contrato de Concesión Minera frente a la Línea
Negra, donde se establece la presencia de los cuatro pueblos de la Sierra Nevada de
Santa Marta.
Como argumento de lo anterior, se citó el oficio N° 20151104886 expedido por la
Subgerencía de Promoción, Seguimiento y Asuntos Étnicos del Instituto Colombiano de
''Por medio de la cual se resuelve un recurso de reposición contra ¡aertiJicacíón1 166 del 20 de
agosto de 2015".
3 0 OCT 2015
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1, Competencíasde_ WDirección de Co
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Por el cual se modifican les objetivos. Ja estructura orgánica y funciones de/ Ministerio del Interior y se íntegra el Sector
Administrativo de! Interior.
"Por medio de la cual se resuelve un recurso de reposición contra la. Certificación 1166 del 20 de
agosto de 2015".
"Por medio de la cual se resuelve un recurso de reposición contra la Certificación 1166 dei 20 de
agosto de 2015".
41
-DE
HOJA NUMERO
3 Q OCT 2015
1. Dirigir en coordinación con las entidades y dependencias
correspondientes los procesos de consulta previa que se
requieran de conformidad con la ley.
5. Exped/r certificaciones desde el punto de vista cario grá fico,
geográfico o espacial, acerca de la presencia de grupos étnicos en
áreas donde se pretenda desarrollar proyectos, obras o actividades
que tengan influencia directa sobro estos grupos".
Lo primero que debemos indicar es que esta Dirección actúa de conformidad con la Carta
Política de 1991, que consagró el reconocimiento y la especial protección de la diversidad
étnica y cultural en el país, con la finalidad de dar cumplimiento al Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo (OIT) adoptado en nuestro ordenamiento jurídico
mediante la Ley 21 de 1991, conformando el bloque de constitucionalidad, razón por la
cual las decisiones que aquí se adoptan son de buena fe, garantizando los derechos a las
partes y sin asomo de duda que refleje desvío de poder, es decir son totalmente
ajustadas a derecho, dentro de un marco jurídico que acata las normas constitucionales y
legales que en materia de protección étnica propenden por salvaguardar sus derechos,
ello desde luego sin desconocer ni vulnerar los derechos a los demás intervinientes.
Por lo anteríor, la consulta previa es un derecho constitucional, mediante el cual el Estado
gar intiza a las comunidades étnicas afectadas por un proyecto, obra, actividad, medida
legislativa o administrativa, la participacián previa, libre e informada sobre el l2rograffla o
plan quese pretenda realizar ensu territorio. Buscando que de manera conjunta y
participativa se identifiquen las impactos positivos o negativos que estos puedan generar,
con en el fin de salvaguardar la idiosincrasia de las comunidades étnicas que habitan en
el país.
Éste derecho fundamental a la consulta previa se encuentra protegido mediante el
Convenio 169 de la OIT, sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes,
ratificado por Colombia mediante la Ley 21 de 1991. En el numeral 10 del artículo 7 del
citado Convenio se establece:
"1. Los pueblos interesados deberán tener el derecho de decidir sus propias
prioridades en lo que atañe el proceso de desarrollo, en la medida en que
éste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las
tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar, en la medida
de lo posible, su propío desarrollo económico, social y cultural. Además,
dichos pueblos deberán participar en la formulación, aplicación y evaluación
de los planes y programas de desarrollo nacional y regional susceptibles de
afectados directamente".
Así mismo, quien pretenda ejecutar un proyecto, obra o actividad deberá solicitar
certificación de presencia o no de comunidades étnicas, y con base en dicha certificación
y en el análisis de la afectación2 del proyecto sobre la comunidad, esta Dirección le
2 "( ) intromisfón intolerable en fas dinámicas económicas, sociales y culturales abrazadas por las comunidades como
propias." Corte, Sentencia T-745 de 14 de diciembre de 2010. M.P. Dr. Humberto Porto Sierra.
"Por medio de ¡a cual se reuelvc un recurso de reposición contra la Certificación 1166 dci 20 de
agosto de 2015".
DE
HOJA NUMERO
-
U VII..
Estas fases deben entenderse como un protocolo sugerido por la Dirección de Consulta
Previa.
En la primera etapa, (Preconsuíta), es importante resaltar lo ha señalado la corte
constitucional en la sentencia 0-461 de 2008, se debe propiciar la concertación entre las
partes, se debe generar espacios para fijar reglas claras, tiempos, costos, logística,
asesores etc., el Ministerio del interior como garantes del proceso debe presentar el
marco jurídico de la Consulta Previa, resolviendo todas las dudas sobre el particular,
igualmente el ejecutor del proyecto deberá explicarlo en un lenguaje sencillo y claro.
De estos preceptos se derivan mandatos orientados a preservar la identidad de las
comunidades étnicas, siendo determinante asegurar la supervivencia, garantizando su
autonomía en los ámbitos que les competen y asegurando que cualquier proyecto, obra o
actividad que pueda afectarlas directamente les sea consultada. De ahí, la importancia de
la consulta previa, por cuanto se erige como el instrumento mediante el cual () el
Estado garantiza a las autoridades respectivas de los grupos étnicos y a las comunidades
implicadas, directamente la particIpación y el acceso a la información sobre un programa
o plan que se pretenda realizar en su territorio, buscando que participativamente sean
identificados los impactos positivos o negativos del proyecto o programa respectivo,
buscando salvaguardar la integridad étnica, cultural, socIal y económica de los pueblos
Indígenas y tribales que habitan en nuestro país"7.
Proceso de Certificación
Teniendo en cuenta lo mencionado con anterioridad, se aclara lo relacionado con:
Son funciones de la Dirección de Consulta Previa, las siguientes:
Una vez recibida esta información, la Dirección de Consulta Previa procede a realizar
1
cartográfico, geográfico.i
espacial
verificación desde el puntoi
iir&
identificar si dentro
óiriríl
Corte Constitucional, Sentencia T-154 de 2009. Magistrado Ponente Nilson Pinilla Pinifia
"Por medio de la cual se resuelve un recurso de reposición contra la Certificación 1166 dei 20 de
agosto de 2015rt.
4 '1
DE
HOJA NÚMERO
3 0 OCT 2015
"1. Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos deberán:
a) Consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en
particular a través de sus instituciones representativas, cada vez que se
prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectar/as
directamente (.
A su turno, el artículo 70, dispone:
"Los pueblos interesados deberán tener el derecho de decidir sus propias
prioridades en lo que atañe al proceso de desarrollo, en la medida en que este
afecte sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que
ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su
propio desarrollo económico, social y cultural. Además, dichos pueblos deberán
participar en la formulación, aplicación y evaluación de los planes y programas de
desarrollo nacional y regional susceptibles de afectar/es directamente.
Es decir, que el Estado Colombiano ha expedido un conjunto de normas y marco
reglamentario que se constituyen como un antecedente histórico y efectivo para el
reconocimiento y protección del derecho de las comunidades étnicas a la consulta previa
con el fin de asegurar la protección de su supervivencia colectiva, integridad cultural,
participación equitativa, intereses comunitarios y en sí todos sus derechos fundamentales.
Basados en lo anterior la Presidencia de la República en el marco de las funciones
establecidas en el artículo 189 de la Constitución Política de 1991,5 expidió las Directivas
Presidenciaes6 01 de 2010 y 10 de 2013, las cuales se establecen como 'herramienta de
coordinación interinstituciorial, para el logro de la eficiencia administrativa y las prácticas
de buen gobierno, en los procesos de consulta previa a las comunidades étnicas para
desarrollo de proyectos, como obras o actividades".
El proceso de Consulta Previa siempre deberá cumplir las siguientes fases:
qk
•
•
•
•
•
Preconsulta,
Apertura del proceso,
Talleres de identificación de impactos y definición de medidas de
manejo.
PreA cuerdos,
Reunión de Protocolización,
Sistematización y seguimiento al cumplimiento de acuerdos,
Cierre del proceso de Consulta Previa,
Artículo 189. Corresponde al Presidente de la República corno Jefe de Estado. Jefe del Gobierno y Suprema Autoridad
Administrativa:
11. Ejercer Fa potestad reglamentaria, mediante la expedición de los decretos, resoluciones y órdenes necesarios
para la cumplida ejecución de las leyes.'
Se trata de orientaciones, de recomendaciones, de consideraciones sobre determinado aspecto social o político del
Gobierno que la expide, pero nunca puede tener el efecto, verbigracia, de enervar la facultad discrecional de los
funcionarios administrativos si ésta cuenta con suficiente auspicio legal. ' Sentencia del 18 de noviembre de 1988,
Radicación 2808. Reiterada, entre otras, en sentencia del 5 de agosto de 1993. Radicación 5991. Consejo de Estado.
"Por medio de la cual se resuelve un recurso de reposición contra la Certificación 1166 del 20 de
agosto de 2015".
1
• DE
HOJA NUMERO
O OCT 2015
en los procesos de certificación, logró determinarse que el polígono ubicado en el
municipio de El Copey, departamento del Cesar, correspondiente al proyecto
"CONTRATO DE CONCESIÓN No LE7-14 191 PARA LA EXPLOTACIÓN DE
ARENAS Y GRAVAS, no se traslapa con la línea negra de los 4 pueblos
indígenas de la Sierra Nevada de Santa Marta
40
La imagen mapeada es demostrativa de lo anterior
Fuente: Área de Certificaciones- DCP. Míninterior.
4.
Así las cosas, de acuerdo a la verificación relacionada con la distancia en que se
encuentra el proyecto 'CONTRATO DE CONCESIÓN N> LE714 191 PARA LA
EXPLOTACIÓN DE ARENAS Y GRAVAS de la zona protegida por la Corte
Constitucional en Sentencia T849 de 2014, se advierte que la Certificación No.
1166 del 20 de agosto de 2015 presenta una incorrección al haber registrado la
presencia de la Línea Negra de los 4 Pueblos Indígenas de la sierra Nevada de
Santa Marta (Kogui, Wiwa, Arhuaco, y Kankuamo), en el área de influencia del
precitado proyecto, localizado en jurisdicción del municipio de El Copey,
departamento del Cesar, razón por la cual debe revocarse parcialmente la
mencionada certificación de presencia de comunidades étnicas.
IV. CONCLUSION
En virtud de lo expuesto se concluye que le asiste razón al recurrente y lo procedente será
revocar parcialmente el Acto Administrativo impugnado. Sin embargo si el ejecutor del
proyecto llegará a identificar a futuro posibles afectaciones directas a una o más
comunidades étnicas, deberá informar de inmediato a la Dirección de Consulta Previa del
Ministerio del Interior y solicitar que esta inicie el proceso de consulta.
Por las razones expuestas, y de conformidad con lo estipulado en el artículo 79 y
".por medio de la cual se resuelve un recurso de reposición contra la Certificación 1166 del 20 de
agosto de 2015 'f
.
41
DE --
HOJA NÚMERO
30 OCT 2015
comunidades étnicas; revisando para tal fin las bases de datos de la Dirección de
Asuntos Indígenas. Rom y Minorías y la Dirección de Comunidades Negras,
Afrocolombianas, Raizales y Palanqueras del Ministerio del Interior, bases de datos de
Resguardos Indígenas y Consejos Comunitarios Constituidos del INCODER, Base de
datos (espacial y no espacial) de Resguardos Indígenas de Origen Colonial del INCODER
y el IGAC y las bases de datos propias de la Dirección, si surtido este proceso se
identifica la presencia de algún grupo étnico, el interesado del proyecto deberá elevar una
solicitud al Ministerio del Interior, para que se inicie el proceso de consulta con las
comunidades identificadas.
Hl. ANÁLISIS DEL CASO EN CONCRETO
Con el fin de resolver de fondo el Recurso de Reposición impetrado contra la
Certificación No. 1166 del 20 de agosto de 2015, se procede analizar los fundamentos
facticos y jurídicos a partir de los cuales se dará solución a su pretensión. Para tal efecto
se exponen las siguientes consideraciones:
1.
Revisado el historial dentro del cual se expidió el Acto Administrativo en comento y
atendiendo los parámetros tenidos en cuenta para su emisión, tenemos que la
misma se soportó en los documentos allegados a ésta Dirección en la solicitud de
certificación de presencia o no de comunidades étnicas, la cual determinó al
consultar las bases de datos (espacial y no espacial) de comunidades étnicas con
que cuenta ésta Dirección de Consulta Previa y el análisis cartográfico realizado a
partir del cruce de dicha información con el área del proyecto objeto de la petición,
que: 'se registra la presencia de la Línea Negra de los 4 Pueblos Indígenas
de la sierra Nevada de Santa Marta (Kogui, Wiwa, Arhuaco, y Kankuamo),
reconocida mediante las Resoluciones 000002 do! 4 de enero de 1973 y la 837
do! 28 de agosto de 1995 expedidas por el Ministerio del Interior en el área del
proyecto CONTRATO DE CONCESIÓN N LE7-14191 PARA LA EXPLOTACIÓN
DE ARENAS Y GRAVAS, /ocal/zado en jurisdicción del municipio de El Copey,
departamento del Cesar".
2 Una vez analizados los argumentos y pruebas esgrimidos por el recurrente, se
procedió a revisar la Certificación objeto de recurso, realizando nuevamente el
ejercicio cartográfico de verificación, observándose una imprecisión cartográfica en
el concepto técnico inicial, que derivó en la expedición de la Certificación de
presencia de comunidades étnicas N 1166 de 2015.
3. Como consecuencia de lo anterior, al reexaminar las bases de datos (espaciales y
no espaciales) de comunidades étnicas que sirven como insumo a esta Dirección
"Por medio de la cual se resuelve un recurso de reposición contra la Certificación 1166 dei 20 de
agosto de 2015".
41
DE
HOJA NÚMERO
3 0 OCT 2015
subsiguientes del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, y atendiendo los argumentos expuestos en la parte motiva de esta resolución.
La Dirección de Consulta Previa,
NOTIFQUESE, COMUNÍQUESE Y CÚMPLASE
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Proyectó: Shannery ZhaiUa Chaparro CuestAÑ
Revisó: Olga Lucia Muñoz Muñoz / Luis Fernando r96ra Mora
Aprobó: Alvaro Echeverry Londoño
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EXTM115-0045829 del 18/09/ 2015
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