I Congreso Internacional de Ideología de Género Comunicación Título Tratamiento de la violencia de género en el ámbito jurídico-laboral: un apunte jurisprudencial Autor de la comunicación Guillermo L. Barrios Baudor. Profesor Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad Rey Juan Carlos Bloque temático del Congreso al que se adscribe: II. Consecuencias sociales, políticas y jurídicas de la ideología de género. 1. Presentación Junto a muchas otras, varias fueron las previsiones introducidas por la Ley Orgánica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de protección integral contra la violencia de género (en adelante LOVG) en el ámbito de las relaciones laborales (como también en el de la relación jurídica de Seguridad Social): medidas de adaptación de la jornada de trabajo (art. 37.7 del Estatuto de los Trabajadores –en adelante ET–), de movilidad geográfica (art. 40.3 bis), de suspensión del contrato de trabajo [art. 45.1 n) ET], de extinción del contrato de trabajo [art. 49.1 m) ET] o de protección frente al despido [arts. 52 d), 53.4 b), 55.5 b) ET]. Pues bien, desde que la misma entrara en vigor y a diferencia de lo que ha sucedido en otros sectores del ordenamiento jurídico español (muy especialmente, el penal), nuestros Tribunales del Orden Social de la Jurisdicción apenas si han tenido ocasión de pronunciarse al respecto siendo en verdad escasas las sentencias que, de un modo directo o indirecto, abordan esta materia. Sin necesidad de entrar ahora a valorar (por no ser el caso) los motivos que justifican esta circunstancia, lo cierto es que, en este orden de cosas, la importancia de llevar a cabo una selección judicial sobre la materia vendrá determinada aquí, no tanto por su contenido material (que también) sino, más bien y con independencia de su mayor o menor valor técnico-jurídico, por la novedad que la misma suponga en nuestra doctrina judicial. La ausencia de un cuerpo de doctrina judicial numeroso sobre violencia de género en el ámbito de las relaciones laborales contrasta con las muy numerosas referencias normativas que es posible encontrar hoy en nuestro ordenamiento jurídico laboral. Desde este punto de vista parece necesario realizar un análisis exhaustivo de nuestra todavía escasa aunque muy relevante doctrina judicial. Doctrina en la que la ideología de género y sus consecuencias sociales y jurídicas se hallan directa o indirectamente presentes. Tal es, por tanto, la pretensión de la presente propuesta: analizar la ideología de género y sus implicaciones jurídico-sociales a partir del estudio de la doctrina judicial existente en nuestro país en materia de violencia de género. Como no podía ser de otra manera dada la multidisciplinariedad que preside la celebración del I Congreso Internacional de Ideología de Género, el análisis propuesto se aborda con un enfoque fácilmente comprensible para quienes no son expertos en cuestiones laborales. Todo ello, claro está sin perjuicio del rigor técnico que debe presidir toda construcción científica. Ha de advertirse, por último, que la presente comunicación se enmarca dentro del siguiente proyecto de investigación: "La violencia de género como problema social y cultural: puntos críticos desde el Derecho del Trabajo", Programas sectoriales de investigación aplicada, PEME I+D e I+D Suma del Plan Gallego de Investigación (Consellería de Economía e Industria, Xunta de Galicia); Convocatoria: DOG de 7 julio 2010, Referencia del Proyecto: 2010/PX118. Investigadora principal: Lourdes Mella; plazo inicial de ejecución 08/08/2010; plazo final 30/09/2013; situación actual: en curso de realización. 2. Apunte Jurisprudencial Sobre la base de cuanto se acaba de indicar y dada la limitación de espacio con la que se cuenta, a continuación se dará simple noticia de la doctrina judicial más relevante en la materia. Como podrá apreciarse, dicha doctrina no es muy numerosa, siendo realmente escasos los pronunciamientos judiciales habidos al respecto. Para una mejor comprensión por parte de los posibles interesados, dicha exposición se efectúa resumiendo la doctrina principal que puede derivarse de cada sentencia. Vayamos por partes. 2.1. Requisitos para el disfrute de las medidas jurídico-laborales vinculadas a la protección de mujeres víctimas de violencia de género Doctrina judicial: Para poder ser titular de las medidas jurídico-laborales vinculadas a la protección de mujeres víctimas de violencia de género es requisito imprescindible la obtención de una orden judicial de protección o el título de acreditación de dicha situación emitido por el Ministerio Fiscal. Sentencia: Sentencia del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco de 2 de febrero de 2010 (AS 2010, 926) analizando un supuesto de petición de extinción del contrato de trabajo al amparo del artículo 49.1 m) ET por quien entendía ostentar la condición de víctima de violencia de género (“El contrato de trabajo se extinguirá: m) Por decisión de la trabajadora que se vea obligada a abandonar definitivamente su puesto de trabajo como consecuencia de ser víctima de violencia de género”). 2.2. La situación de violencia de género como posible supuesto de incumplimiento empresarial grave contra la salud de la trabajadora Doctrina judicial: una situación de malos tratos o de violencia de género puede determinar la extinción del contrato de trabajo por voluntad de la trabajadora en base a un incumplimiento empresarial grave y culpable en materia de prevención de riesgos laborales ex artículo 50.1 c) ET (“Serán causas justas para que el trabajador pueda solicitar la extinción del contrato: … c) Cualquier otro incumplimiento grave de sus obligaciones por parte del empresario… En tales casos el trabajador tendrá derecho a las indemnizaciones señaladas para el despido improcedente”). Sentencia: Sentencia del Tribunal Superior de Justicia Canarias de 28 de septiembre de 2009 (AS 2010, 129) analizando el supuesto de una camarera que trabaja en la empresa de restauración de su expareja. 2.3. Calificación del despido de una trabajadora en situación de baja médica debida a una situación de violencia de género Doctrina judicial: El despido de una trabajadora en situación de baja médica debida a una situación de violencia de género puede constituir un despido nulo si por parte de la empresa no se aporta una justificación objetiva y razonable, suficientemente probada, de la medida extintiva adoptada y de su proporcionalidad. Sentencia: Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla-La Mancha de 2 de noviembre de 2007 (AS 2008, 489) en relación a un supuesto de despido sin causa de una trabajadora en situación de baja médica con ocasión de su condición de víctima de violencia de género. Sentencia: Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña de 3 de octubre de 2008 (AS 2008, 2201) en relación a un supuesto de despido de una trabajadora en situación de baja médica con ocasión de su condición de víctima de violencia de género habiendo argumentado la empresa como causa del mismo la realización por parte de aquélla de una vida absolutamente normal durante el período de baja. 2.4. Abandono versus extinción voluntaria del contrato de trabajo por ser víctima de violencia de género Doctrina judicial: El abandono del puesto de trabajo sin causa puede equivaler a un supuesto de dimisión y no a un supuesto de extinción del contrato de trabajo ex artículo 49.1 m) ET como consecuencia de ser víctima de violencia de género. Sentencia: Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León de 10 de agosto de 2006 (AS 2006, 3396) con ocasión de una trabajadora víctima de violencia de género que, en lugar de extinguir válidamente su contrato de trabajo por la vía del artículo 49.1 m) ET, opta por abandonar su puesto de trabajo. 3. Conclusiones Como ha podido apreciarse, la doctrina judicial emanada por nuestros Tribunales Superiores de Justicia no es muy numerosa en materias jurídico-laborales relacionadas con la violencia de género. Tal parquedad de pronunciamientos contrasta con la cada vez mayor referencia a este tema en la normativa laboral. Con todo, el que ello sea así responde, fundamentalmente, a la claridad de las normas laborales en relación a los derechos que nuestro ordenamiento jurídico reconoce a las mujeres víctimas de violencia de género. De ahí que, a diferencia de otros ámbitos (civiles, penales, etc.), la conflictividad en el ámbito jurídico-laboral sea menor. En cualquier caso, en todas y cada una de las sentencias sistematizadas se aprecia que la ideología de género (por referencia a los derechos de la mujer trabajadora en general, que no sólo en relación a las víctimas de violencia de género) ha calado profundamente en nuestros Tribunales. De modo tal que puede afirmarse que, al menos desde el punto de vista judicial, dicha ideología plasmada en nuestra normativa social cuenta en el ámbito jurídico-laboral con la mayor de las protecciones posibles.